企業(yè)研究論文-論完善中國獨立董事制度本土化的思考.doc

企業(yè)研究論文-論完善中國獨立董事制度本土化的思考論文關(guān)鍵詞獨立董事；本土化；公司治理；剩余控制權(quán)論文摘要獨立董事制度作為“舶來品”，并不是一劑靈丹妙藥，在中國上市公司大股東濫權(quán)、中小股東保護機制缺失等治理背景下，獨立董事的獨立性、行權(quán)能力及激勵約束機制均存在一定的問題。獨立董事可以看成是剩余控制權(quán)進一步社會分工的結(jié)果，股東擁有終極控制權(quán),獨立董事為上市公司的職業(yè)監(jiān)管者，監(jiān)管的對象是代理問題，而其本身與股東、政府、公眾、董事會構(gòu)成復雜的委托代理關(guān)系。因此，獨立董事制度本土化的過程就是解決獨立董事與本土上市公司各利益主體間的代理問題。中國上市公司存在諸如大股東侵占和挪用上市公司資金、大股東欺詐中小投資者、上市公司虛假陳述、信息披露失真等問題，嚴重影響了證券市場秩序。為提高上市公司的治理水平，中國開始探索引入獨立董事制度。但值得關(guān)注的是，這個“舶來品”在中國當前資本市場并不十分發(fā)達、法律制度并不規(guī)范的環(huán)境下執(zhí)行效果并不理想，存在“水土不服”現(xiàn)象。因此，如何在中國公司治理環(huán)境下完善獨立董事制度是一個值得探討的問題。一、中國引入獨立董事制度的背景中國的獨立董事制度是一個法律移植制度，獨立董事制度建設(shè)的歷程典型地表現(xiàn)為法律移植的過程。各國的法律移植的動因一般情況下都是源于對自身法律制度的缺陷感，而中國引入獨立董事制度的動因源于對中國上市公司治理制度安排不能有效解決公司治理中的現(xiàn)實問題，具體表現(xiàn)為以下三個方面。（一）控股股東濫權(quán)與中小股東利益保護機制缺失中國公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀就是股權(quán)的高度集中，國有股占控制地位，上海證券報2004年5月披露中國上市公司國有股約占64%。雖然這兩年情況有所變化，但股權(quán)高度集中、大股東占控制地位仍為主要現(xiàn)象。在“一股獨大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，控股股東不僅可以憑借“資本多數(shù)決”原則影響甚至直接決定股東大會的決議，更可以選擇代表自身利益的董事進入董事會，從而影響董事會對經(jīng)理層的選聘?？毓晒蓶|直接操縱公司的一切重大事務(wù)，擅權(quán)專斷，高層經(jīng)營管理人員惟大股東之命是從，董事會決策就只會從大股東利益出發(fā)，損害甚至侵犯中小股東的利益，董事會變相淪為大股東控制、操縱上市公司的工具。為提高上市公司董事會的獨立性，保護中小股東利益，同時也是順應(yīng)國際潮流，中國試圖引入地位、財產(chǎn)和人格都獨立于上市公司的獨立董事來代表中小股東的利益。引入獨立董事制度有利于防止大股東濫權(quán)或“內(nèi)部人控制”，在一定程度上制約控股股東利用其控股地位做出不利于公司和外部股東利益的行為，從而保護了公司利益。（二）董事會結(jié)構(gòu)失衡董事會是公司常設(shè)決策機關(guān)，是公司治理的核心。而董事的素質(zhì)和董事會的構(gòu)成決定了董事會的功能能否得到有效發(fā)揮。中國不少上市公司董事會都存在結(jié)構(gòu)不合理、決策水平不高、內(nèi)部監(jiān)督不足等問題，表現(xiàn)在：（1）目前中國上市公司董事會成員中內(nèi)部董事比例太大。一項調(diào)查表明，中國20.4%的上市公司董事會全部由內(nèi)部董事構(gòu)成，78.2%的上市公司董事會中的內(nèi)部董事超過一半1。（2）中國董事會中普遍存在著董事長和總經(jīng)理兼任的情況，董事會的其中一項職責就是監(jiān)督制約管理層?，F(xiàn)在監(jiān)督者和被監(jiān)督者由一人擔任，自己監(jiān)督自己顯然不現(xiàn)實,導致上市公司董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督形同虛設(shè)。而獨立董事不僅是獨立的監(jiān)督者，也往往是某方面的專家，他們可以超脫于局部利益之上，站在更高的專業(yè)角度考慮問題，提出更加科學、可行的建議。中國目前迫切需要這種獨立的“外腦”資源來解決董事會結(jié)構(gòu)失衡問題。（三）監(jiān)事會失效監(jiān)事會是中國公司內(nèi)部對公司經(jīng)營管理活動實施監(jiān)督的專職監(jiān)督機構(gòu)，公司法明確賦權(quán)監(jiān)事會監(jiān)督董事會和經(jīng)理層的業(yè)務(wù)活動，與董事會和經(jīng)理層形成制衡關(guān)系。但從中國的實踐經(jīng)驗來看，監(jiān)事會制度失效現(xiàn)象十分嚴重。在中國企業(yè)現(xiàn)有的組織機構(gòu)中，監(jiān)事會只是一個擺設(shè)而已。截至2001年4月25日，對滬深兩市共有1073家上市公司年報統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，有332家公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)存在侵害上市公司權(quán)益的現(xiàn)象，約占年報公布總數(shù)的31%。但各個公司的監(jiān)事會公告幾乎都用同樣的文字寫著：“本著對全體股東負責的精神，監(jiān)事會認真履行了自己的職責，對公司的財務(wù)狀況，對董事、經(jīng)理及公司其他高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為，進行了相應(yīng)地檢查和監(jiān)督，沒有發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)、公司章程或損害公司利益的行為。”2二、中國獨立董事制度實施中存在的問題獨立董事制度的實施在一定程度上保護了中小投資者的利益，提高了董事會的獨立決策能力，但由于獨立董事制度作為“舶來品”，在中國資本市場不成熟、證券市場不規(guī)范和上市公司股權(quán)集中等環(huán)境下，獨立董事制度在中國的實施存在著“水土不服”現(xiàn)象。（一）獨立董事的獨立性問題獨立性是獨立董事的根本特性，在董事會成員中引入一定數(shù)量的獨立董事,可以從獨立的角度幫助公司進行決策,以維護公司的整體利益,保護中小股東的權(quán)益不受損害。理論上講,獨立董事制度設(shè)計是為了在董事會內(nèi)部監(jiān)督制衡,完善上市公司治理,將控制權(quán)轉(zhuǎn)移到代理問題更小的獨立董事那里。經(jīng)理人的獨立董事,其本身首先是代理問題的一部分3。獨立董事制度可以認為是社會分工導致企業(yè)的監(jiān)控權(quán)由專業(yè)的獨立董事行使。要保證獨立董事的獨立性,必須有一套科學完整的選聘激勵機制。但目前，中國上市公司的獨立董事受到選聘機制、以及在董事會中所占比例的影響，獨立董事的獨立性大打折扣。中國獨立董事很多是由政府部門任命的，或由上市公司大股東向董事會推薦，并由大股東操縱下的董事會“集體討論”通過。中國首份中國獨立董事調(diào)查報告：中國獨立董事生存現(xiàn)狀顯示：有63%的獨立董事為上市公司提名產(chǎn)生，超過36%的獨立董事為第一大股東提名，由上市公司證監(jiān)會及其他持有公司已發(fā)行股份1%以上股東提名的獨立董事人選所占比例很小4。據(jù)中國證監(jiān)會統(tǒng)計，截至2003年6月底，在配有獨立董事的上市公司中，獨立董事占董事會成員1/3以上的占總數(shù)的65%；獨立董事占董事會成員1/4以上的占總數(shù)的82%5。顯然，中國絕大多數(shù)上市公司的董事會中獨立董事所占比例偏低，獨立董事難以獨立有效地做出決策判斷。（二）獨立董事的“懂事”問題獨立董事制度就是引入專業(yè)的“監(jiān)控專家”，維護公司整體利益，協(xié)調(diào)不同主體的利益，保護中小股東的權(quán)益。獨立董事一般應(yīng)具有較高的社會地位或是某一領(lǐng)域的專家，在知識結(jié)構(gòu)、能力和社會影響方面能夠保證獨立、有效地進行決策判斷。目前中國上市公司在考慮獨立董事人選時，傾向于選擇技術(shù)權(quán)威，盲目追求名人效應(yīng)。獨立董事中大多是經(jīng)濟學家或技術(shù)學家，他們在理論方面有很深的造詣，但缺乏企業(yè)管理實際經(jīng)驗。學者型的獨立董事缺乏實際經(jīng)驗，在做出決策時往往是憑借理論推斷，可能導致決策失誤。同時，獨立董事先天處于信息供給的弱勢地位。根據(jù)上海證券報的中國獨立董事現(xiàn)狀調(diào)查，35%的受調(diào)查對象表示，其并沒有享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲得足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息。另外，中國獨立董事大多身兼數(shù)職，都不同程度地存在著獨立董事投入時間和精力不足的問題。據(jù)有關(guān)調(diào)查表明，中國1135家上市公司以每年召開6次董事會會議計，獨立董事連續(xù)3次未出席的占60%，這顯然不能保證獨立董事履行其應(yīng)有的職責。獨立董事投入公司事務(wù)的時間和精力的嚴重不足，大大降低了中國獨立董事制度的實效。（三）激勵和約束問題獨立董事缺乏必要的激勵、約束機制，這將導致其無法保證“盡職性”原則的貫徹執(zhí)行。大多數(shù)上市公司對獨立董事實行固定合同激勵，固定收入中不包含風險和激勵因素。根據(jù)上海榮正投資咨詢公司發(fā)布的上市公司高管薪酬白皮書顯示：中國上市公司獨立董事薪