商法教學課件(商法總論一、二、三章).ppt

商法學,主講:劉運根商法學體系結構,商事主體法：公司法； 企業(yè)法（個人獨資企業(yè)法；合伙企業(yè)法；外商投資企業(yè)法） 商事行為法：票據(jù)法；保險法；證券法；海商法 商事救濟法：企業(yè)破產(chǎn)法,推薦閱讀書目: 1、高在敏，王延川，程淑娟編著：商法，法律出版社2006年版。 2、趙旭東：商法學教程，中國政法大學出版社2004年版。 3、張民安，龔賽紅：商法總則，中山大學出版社2004年版。 4、孫新強：美國統(tǒng)一商法典及其正式評述，中國人民大學出版社2004年版。 5、德羅伯特霍恩等著：德國民商法導論，中國大百科全書出版社1996年版。 6、許崇苗、李利：中國保險法原理與實用，法律出版社2006年版。 7、王小能編著：中國票據(jù)法律制度研究，北京大學出版社2001年版。 8、梁宇賢：票據(jù)法新論，中國人民大學出版社2004年版。 9、王欣新：破產(chǎn)法專題研究,法律出版社2002年版。 10、鄒海林：破產(chǎn)程序和破產(chǎn)實體制度比較研究，法律出版社1995年版。 11、日石川明：日本破產(chǎn)法，中國法制出版社2000年版。 12、人大復印資料：民商法學,第一編 商法總論 內容： 第一章 商法概述 第二章 商事法律關系 第三章 有關商事主體的若干主要商事制度,第一章 商法概述,第一節(jié) 商法的概念與特征 一、商法的概念 （一）商的含義 泛指一切以營利為目的的經(jīng)營活動的總稱。其范圍可以作以下四類劃分： 第一，“固有商”，學說中又稱為“第一種商”，即直接媒介財物交易的商事活動。 第二，“輔助商”，學說中又稱為“第二種商”，指間接媒介貨物交易的商事活動。 第三，“第三種商”，指雖不具有直接或者間接媒介貨物交易活動的目的，但其行為性質與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為其提供商業(yè)條件的營業(yè)活動。 第四，“第四種商”，指僅與輔助商或者第三種商有牽連關系的營業(yè)。,（二）商法的概念 商法即商事法，是指調整市場經(jīng)濟關系中商人及商事活動的法律規(guī)范的總稱。 二、商法的性質 1、商法是私法 2、商法是權利法 三、商法的特征 1、商法具有復合性能私法與公法規(guī)范的融合 2、商法規(guī)范的具有較強的操作性和技術性 3、商法具有明顯的營利性 4、商法具有顯著的國際性,第二節(jié) 商法的基本原則 一、促進交易簡便快捷原則 1、短期時效主義 2、交易規(guī)則的定型化 3、權利的證券化 4、行為的要式性 二、強化商事組織原則 1、商事主體法定原則（商事主體類型法定；商事主體內容法定；商事主體程序法定） 2、商事主體財產(chǎn)維護規(guī)則 3、企業(yè)破產(chǎn)、解散的風險回避規(guī)則 4、有限責任原則 5、風險分擔規(guī)則,三、維護交易安全原則 1、公示主義 2、強制主義 3、外觀主義 4、嚴格責任主義 四、維護交易公平原則 1、平等交易原則 2、誠實信用原則,第三節(jié) 商法的地位,一、商法與民法 （一）民商立法體例 （二）商法與民法的關系： 商法作為民法的特別法，自然就有特別之處，這也就是商法與民法的區(qū)別，主要有以下幾個方面： 第一、立法價值取向不同，民法最基本的價值取向是公平，奉行公平至上，。商法的價值取向是效益，奉行效益至上，第二、兩者產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎不同，民法產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎是商品經(jīng)濟，商法產(chǎn)生的基礎是市場經(jīng)濟。 第三、適用主體不同 第四、法律規(guī)范的表現(xiàn)形式不同，民法多為倫理性規(guī)范，商法多為技術性規(guī)范。,二、商法與經(jīng)濟法 第一，調整對象不同 第二，法律規(guī)范的屬性的不同 第三，調整方法不同 第四，規(guī)范內容不同 三、商法與行政法 一是調整對象及其性質不同 二是主體不同 三是保護的利益不同 四是規(guī)范的屬性和調整方法不同,第二章 商事法律關系,第一節(jié) 商事法律關系概述 一、商事法律關系的概念和特征 1、基本主體是商人。 2、客體是具有營利性和連續(xù)性的商行為 3、內容是經(jīng)營性商事權利和經(jīng)營性商事義務 二、確定商事法律關系的標準 1、客觀標準，即以商行為為基本標準，凡是以商行為產(chǎn)生的關系就是商事法律關系，不問主體是否是商人，其法律關系主要規(guī)定商行為的條件和范圍。 2、主觀標準，即在商事立法中將商人確定為判斷商事法律關系的基本標準，凡是商人作為營業(yè)活動所從事的行為而產(chǎn)生的法律關系都確定為商事法律關系。 3、折衷標準，即在立法中將客觀主觀兩個標準確定為判斷商事法律關系的標準。,第二節(jié) 商事主體 一、商事主體的概念和特征 二、商事主體的種類 （一）商個人、商法人和商合伙 1、商個人：是指依法定程序取得商事主體資格的自然人或公民。 2、商法人：指按照法定要件和程序設立的，具有法人資格，能夠獨立進行商事經(jīng)營活動，并享有商事權利和承擔商事義務的各種商事企業(yè)。 3、商合伙：是指兩個或兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任的商事組織。,（二）法定商人、注冊商人和任意商人 （三）大商人和小商人,三、商事能力 （一）商事能力的概念（與民事能力的差異） 1、商事能力是權利能力與行為能力的統(tǒng)一。 2、商事能力的內容具有差異性。 3、商事能力以商業(yè)登記而確定。 （二）關于商事能力的特別限制 1、未成年人商事能力的限制 2、對于公務人員商事能力的限制 3、外國人商事能力的限制,第三節(jié) 商事行為,一、商行為的概念與特征 商事行為是商主體以營利性為目的，旨在設立、變更或消滅商事法律關系的經(jīng)營性行為。 特征：商事行為是以營利為目的的行為；商事行為是經(jīng)營性行為；商事行為是商主體所為的行為。 二、商事行為分類：（一）單方商行為與雙方商行為（二）基本商行為與附屬商行為（三）絕對商行為與相對商行為（四）固有商行為與準商行為 三、商事代理行為 與民法上的代理行為相比，具有獨自的特點： 第一，非顯名主義 第二，本人的死亡不影響代理權的存續(xù) 第三，代理人的權限范圍較廣,第三章 有關商事主體的若干主要商事制度,第一節(jié) 商事登記 一、商事登記的概念和特征 （一）商事登記的概念：是指商事主體或商事主體的籌辦人，為了設立、變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)的規(guī)定，將登記事項向登記機關提出，并經(jīng)登記機關核準登記的法律行為。 （二）商事登記的特征：創(chuàng)設性；要式性；公法性。 二、商事登記的作用和意義 （一）確認商事主體的商事活動資格，保護商事主體的合法營業(yè)活動 （二）公示 （三）有利于國家的監(jiān)督管理，維護良好的社會經(jīng)濟秩序,三、商事登記的范圍、管理機關、種類和程序 （一）商事登記范圍 （二）商事登記管理機關 （三）商事登記的種類和程序 1、設立登記（名稱預先核準登記 ；申請與受理 ；審查；核準發(fā)照；公告 ）2、變更登記；3、注銷登記 四、商事登記的效力 （一）對商事主體的效力 （二）對第三人的效力 1、必須登記的事項在未履行登記或已履行登記但尚未公告的情況下，對第三人的效力。 2、應登記事項在得到正確登記和公告之后對行為人和第三人的效力 3、已登記事項在公告發(fā)生差錯的情況下對第三人的效力。,第二節(jié) 商業(yè)名稱（商號） 一、商業(yè)名稱的概念與特征 商業(yè)名稱又稱商號，是商事主體在從事商事行為時為表明不同于他人特征而使用的名稱。 第一，商業(yè)名稱的使用者是商事主體 第二，商業(yè)名稱是商事主體在營業(yè)活動中使用的名稱 第三，商業(yè)名稱具有主體間的區(qū)別功能。 注意與商標的區(qū)別：第一，商業(yè)名稱用于區(qū)分不同的商事主體，而商標則用來區(qū)分不同的商品；第二，一個商事主體只能有一個商業(yè)名稱，但可以有多個商標第三，商業(yè)名稱只能以文字形態(tài)存在，而商標可以文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色及其組合的形態(tài)來表示；第四，一個商事主體可以沒有商標，但是必須具備商業(yè)名稱；第五，商業(yè)名稱的空間效力范圍以被核準機關轄區(qū)為限，而商標的專用權在全國范圍內有效。,二、商業(yè)名稱的選定、構成和取得 （一）商業(yè)名稱的選定 關于商業(yè)名稱的選定，目前各國法律中主要存在兩種立法主義，即商業(yè)名稱選定的嚴格主義和自由主義。 （二）商業(yè)名稱的構成 商業(yè)名稱的構成是指商業(yè)名稱應當由哪些要素組成。根據(jù)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第7條的規(guī)定，在我國，商業(yè)名稱必須具備下列幾個要素： 地名；字號；行業(yè)或經(jīng)營特點；組織形式。 （三）商業(yè)名稱的取得 我國企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第3條規(guī)定：“企業(yè)名稱在企業(yè)申請登記時，由企業(yè)名稱的登記主管機關核定。企業(yè)名稱經(jīng)核準登記注冊后方可使用，在規(guī)定的范圍內享有專用權?！?三、商業(yè)名稱登記的效力（排他效力；救濟效力） 四、商業(yè)名稱權及其保護 （一）商業(yè)名稱權的概念和特征 商業(yè)名稱權，即商業(yè)名稱專用權，是指商業(yè)名稱經(jīng)登記，商事主體即取得該商業(yè)名稱的專有使用的權利。商業(yè)名稱權有以下特征： 地域性；公開性；可轉讓性；時間上的無限性。 （二）商業(yè)名稱權的權能（專有使用權；許可使用權；商業(yè)名稱變更權；商業(yè)名稱轉讓權） （二）商業(yè)名稱權的保護 保護商業(yè)名稱權的立法模式在各國并不統(tǒng)一。目前我國可以適用的法律主要包括民法通則、公司法、企業(yè)法人登記管理條例及企業(yè)名稱登記管理規(guī)定。,第三