國際私法第9章權(quán)利能力、行為能力的沖突.ppt

第九章 權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法 一、 自然人權(quán)利能力的法律適用 （一） 自然人權(quán)利能力的法律沖突 1.在權(quán)利能力開始方面，各國民法的理解與規(guī)定有很大差異，概括起來有陣痛說；露頭說；獨立呼吸說；出生完成說；存活說等。 2.在民事權(quán)利能力終止方面。 “在生理死亡方面” 、“推定存活制度”不同、在宣告失蹤和宣告死亡方面，各國的法律沖突表現(xiàn)得更為明顯。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（1） 有的國家同時存在宣告失蹤和宣告死亡制度，而有些國家則只是作單方面規(guī)定。（2） 失蹤宣告或死亡宣告的時間各異。（3） 失蹤宣告或死亡宣告發(fā)生效力的日期不同。（4） 宣告失蹤與宣告死亡的實際法律后果不同,（二） 自然人權(quán)利能力的法律適用 對自然人權(quán)利能力的法律適用，各國立法和司法實踐大致有三種做法： 1.適用有關(guān)法律關(guān)系準據(jù)法所屬國的法律。 2.適用法院地法。 3.適用當事人的屬人法。 但大多數(shù)國家適用當事人的屬人法，這種方法也最為合理。 但各國對當事人權(quán)利能力屬人法的理解往往是住所地法，而非本國法。如我國民法草案規(guī)定：自然人的民事權(quán)利能力，適用其住所地法或經(jīng)常居住地法。,（三）涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用 1.對涉外失蹤或死亡宣告案件的管轄權(quán)問題，有三種不同主張 （1）由當事人國籍國管轄；（2）由他的住所地國宣告；（3） 原則上由失蹤者本國法院管轄，但在一定條件下和一定范圍內(nèi)，可由其住所地國或居所地國管轄。 而大多數(shù)國家采取第三種觀點。思考我國的做法: 2.對于涉外失蹤或死亡宣告的法律適用，各國立法和實踐原則上均適用失蹤人屬人法；但視失蹤人國籍、住所、財產(chǎn)情況有以下不同主張： （1） 適用失蹤人的本國法。 （2） 有些國家主張適用失蹤人住所地法。 （3） 原則上適用失蹤人本國法，但內(nèi)國法院對死亡宣告有管轄權(quán)時適用法院地法。 （4） 原則上適用失蹤人本國法，但涉及在內(nèi)國的不動產(chǎn)時例外 （5）原則上適用失蹤人本國法，但失蹤外國人在內(nèi)國有財產(chǎn)及應依內(nèi)國法的法律關(guān)系時，適用內(nèi)國法。,草案第二十一條 自然人被宣布為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的條件，適用其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律。如果其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律認為該自然人具備被宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的條件，而依中華人民共和國法律認為不具備條件的，中華人民共和國法院可以不作宣告。 宣告為無民事行為能力或者限制民事行為能力人的效力，適用宣告地法律。 第二十二條 自然人的宣告失蹤或者宣告死亡，適用其住所地法律或者經(jīng)常居住地法律，但自然人的財產(chǎn)所在地法院或者法律關(guān)系決定地法院也可以依照法院所在地法律宣告其失蹤或者死亡。,二、 自然人行為能力的法律適用 （一） 自然人行為能力的法律沖突 1.關(guān)于法定的成年年齡的規(guī)定不同。 2.關(guān)于行為能力的分類； 3.關(guān)于行為能力劃分的原因； 4.關(guān)于禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同。禁治產(chǎn)制度的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個方面。 （二） 自然人行為能力的法律適用 關(guān)于自然人行為能力的準據(jù)法，國際上通行的作法是原則上依當事人屬人法，但有變化，如行為地法、物之所在地法等。,我國民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。” 最高人民法院的有關(guān)司法解釋對此作了進一步的補充規(guī)定：（1）定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律；（2）外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定有民事行為能力；（3）無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。 票據(jù)法97條“票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務人的民事行為能力，依其本國法為無民事行為能力或限制民事行為能力而依照行為地法為完全民事行為能力的，適用行為地法律?！?(三)解決本國法與住所地法沖突公約 1.住所地法與本國法的沖突 海牙國際私法會議1955年6月15日訂立,目前只有比利時、荷蘭、法國、盧森堡、西班牙五國簽署，尚未生效。 2.第一條規(guī)定:“如果當事人的住所地國規(guī)定適用當事人本國法，而其本國法規(guī)定適用住所地法時，凡締約國均應適用住所地國的國內(nèi)法?！?大陸法系向英美法系的讓步以及住所地法優(yōu)先的趨勢。 3.英美法系同意大陸法系的讓步,對住所地做擴大解釋,包括慣常住所地法,（四）禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用 為保護禁治產(chǎn)者的合法權(quán)益,依法宣告其為禁止為財產(chǎn)方面的法律行為的制度。是為保護已經(jīng)成年，但因為精神缺陷，心智不全的自然人而設立的制度（2000年關(guān)于成年人國際保護公約）。 1. 禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán) 1905年訂于海牙的關(guān)于禁治產(chǎn)及類似保護處分公約規(guī)定國籍國法院管轄，在一定情況下，也可由居住國法院采取臨時措施。 2. 禁治產(chǎn)宣告的法律適用 關(guān)于禁治產(chǎn)宣告的準據(jù)法，各國立法體例有以下幾種不同作法： （1） 法院地法；（2） 被宣告人的屬人法；（3） 被宣告人的本國法；（4） 被宣告人本國法及法院地法。 禁治產(chǎn)宣告，各國在司法實踐中一般適用當事人本國法，但在采取臨時措施時，可以適用法院地法。 思考:我國認定自然人無行為能力限制行為能力的法律適用,三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 (一) 法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突 法人的權(quán)利能力的法律沖突及其解決同其行為能力的法律沖突及其解決是完全一樣的。由于各國民事立法的規(guī)定不盡相同，在國際私法實踐中，法人的權(quán)利能力、行為能力常常發(fā)生法律沖突。 (二) 法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用 解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問題，國際上通行的作法是依法人屬人法的規(guī)定。實際上，外國法人在內(nèi)國活動，其在內(nèi)國的權(quán)利能力、行為能力的范圍要受到本國法和內(nèi)國法的雙重限制和制約。 在我國，民通意見中作了如下規(guī)定：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！拔覈€有不少法律直接規(guī)定了外國法人可以享有的具體權(quán)利。,胚胎遺孤問題 隨著現(xiàn)代生物學和醫(yī)學的發(fā)展，許多與人的權(quán)利能力有關(guān)的法律問題隨之產(chǎn)生。如試管嬰兒問題、借腹產(chǎn)子問題、胚胎遺孤問題以及“安樂死“問題，使得“出生“和“死亡“的時間確定變得非常復雜。例如： 一對美國夫婦1981年6月參加了澳大利亞的一個醫(yī)學中心的試管授精計劃，他們的兩個胚胎就給汽凍在液體氮中，但這對夫婦不久死去，遺有財產(chǎn)百萬美元。這就需要由醫(yī)學機關(guān)及有關(guān)法律組織作出決定，是把胚胎毀掉，還是把他們植入另一個婦女體內(nèi)發(fā)育成人？如果讓他發(fā)育成人，他是否有繼承權(quán)？你有何看法？ 又比如：1985年7月發(fā)生的科麗娜案件也使法院左右為為難。科的丈夫患了不育癌癥，他治療前儲蓄了精子，但未立遺囑。其死亡，科要求人工受精，但遭到精子庫的拒絕，理由是：精子并非法律上?quot;動產(chǎn)“，不能象遺產(chǎn)那樣繼承。科就向法院起訴，你認為法院該如何處理？,思 考 題 1.由于各國法律均規(guī)定人的權(quán)利能力“始于出生，終于死亡“，自然人的權(quán)利能力問題不會發(fā)生沖突。 2.只要一個外國人依其本國法具有權(quán)利能力和行為能力，就可以在法院地國從事一切民事活動。 3.“推定存活”制度直接涉及當事人的權(quán)利能力。 4.我國法律同時規(guī)定了宣告失蹤和宣告死亡制度。 5.對于自然人的權(quán)利能力的法律適用，一般適用屬人法。 6.禁治產(chǎn)制度直接涉及當事人的行為能力。 7.處理不動產(chǎn)行為能力一般適用物之所在地法。 8.有關(guān)商務活動的當事人的行為能力，既可以適用當事人的屬人法，也可以適用行為地法。 9.法人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用規(guī)則是一致的。 10.我國法律確定外國法人的本國法以其注冊登記地為標準。,1（05單37）某國公民杰克遜18歲，在上海某商店購買一款手機，價值4000元人民幣。三天之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機的價格便宜許多，便到前一商店要求退貨，被拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由是根據(jù)其本國法，男子滿20歲為成年人，自己未屆成年，購買手機行為應屬無效。對此，下列哪一種說法是正確的？ A.認定杰克遜的行為無效，手機可以退貨 B.認定杰克遜的行為有效，手機不能退貨 C.認定杰克遜為限制行為能力人，但因本案所涉金額不大，判購買行為有效 D.法院應根據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約處理該案,2(09單36)中國籍人李某2008年隨父母定居甲國，甲國法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的年齡為21周歲。2009年7月李某19周歲，在其回國期間與國內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購買電腦軟件的合同，合同分批履行。李某在部分履