2012年一級(jí)建造師《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》要點(diǎn)精讀

一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格培訓(xùn) 建設(shè)工程法規(guī) （ 2012 年 考 點(diǎn)精讀） 1 第 1 頁(yè) 共 51 頁(yè) 目 錄 1Z301000 建設(shè)工程基本法律知識(shí) . 2 1Z302000 施工許可法律制度 . 12 1Z303000 建設(shè)工程發(fā)承包法律制度 . 21 1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度 . 26 1Z305000 建設(shè)工程施工環(huán)境保護(hù)、節(jié)約能源和文物保護(hù)法律制度 . 34 1Z306000 建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律制度 . 36 1Z307000 建設(shè)工程質(zhì)量法律制度 . 41 1Z308000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度 . 46 2 第 2 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z301000 建設(shè)工程基本法律知識(shí) 1Z301012 法的形式和效力層級(jí) 一、法的形式： 1.法的形式是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。它包含四層含義： 1）法律規(guī)范創(chuàng)制機(jī)關(guān)的性質(zhì)及級(jí)別； 2）法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式； 3）法律規(guī)范的效力等級(jí)； 4）法律規(guī)范的地域效力。 2.我國(guó)法的形式是制定發(fā)的形式，具體可以分以下七類(lèi)： 1）憲法 2）法律 3）行政法規(guī) 4）地方性法規(guī)，自治條例和單行條例 5）部門(mén)規(guī)章 6)地方規(guī)章 7)國(guó)際條約 二、法的效力層級(jí) 1.憲法至上 2.上位法優(yōu)于下位法 在我國(guó)法律體系中，法律的效力是僅次于憲法而高于其它法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門(mén)規(guī)章。地方性法規(guī)的效力，高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定規(guī)章的效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市人民政府制定的規(guī)章。部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力。 3.特別法優(yōu)于一般法 4.新法優(yōu)于舊法 5.需要由有關(guān)機(jī)關(guān)裁決適用的特殊情況 行政法規(guī)之間對(duì)于同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決 。 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決。 1）同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決 2）地方性法規(guī)與部門(mén)規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院提出意見(jiàn)，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門(mén)規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。 3）部門(mén)規(guī)章之間、部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 6.備案和審查 1Z301020 建設(shè)工程法人制度 1Z301021 法人應(yīng)具備的條件 一、法人的分類(lèi) 法人可以分為企業(yè)法人和為企業(yè)法人兩大類(lèi)。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。 3 第 3 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z301022 法人在建設(shè)工程中的地位和作用 一、法人在建設(shè)工程中的地位 建設(shè)單位一般頁(yè)應(yīng)當(dāng)具有法人資格。但有的時(shí)候，建設(shè)單位也可能是沒(méi)有法人資格的其他組織 1Z301023 企業(yè)法人與項(xiàng)目經(jīng)理部的法律關(guān)系 一、項(xiàng)目經(jīng)理部的概念和設(shè)立 項(xiàng)目經(jīng)理部不具備法人資格，而是施工企業(yè)根據(jù)建設(shè)工程施工項(xiàng)目而組建的非常設(shè)的下屬機(jī)構(gòu)。項(xiàng)目經(jīng)理部根據(jù)企業(yè)法人的授權(quán)，組織和領(lǐng)導(dǎo)本項(xiàng)目經(jīng)理 部的全面工作。 二、項(xiàng)目經(jīng)理是企業(yè)法人授權(quán)的建設(shè)工程施工項(xiàng)目上的管理者 三、項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔(dān) 項(xiàng)目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔(dān)。 案例 1.背景 地處 A 市的某設(shè)計(jì)院承擔(dān)了坐落在 B 市的某項(xiàng)“設(shè)計(jì) -采購(gòu) -施工”承包任務(wù)。該設(shè)計(jì)院將工程的施工任務(wù)分包給 B 市的某施工單位。設(shè)計(jì)院在施工現(xiàn)場(chǎng)派駐了包括甲在內(nèi)的項(xiàng)目管理班子。施工單位則由乙為項(xiàng)目經(jīng)理組成了項(xiàng)目經(jīng)理部。施工任務(wù)完成后，施工單位以設(shè)計(jì)院尚欠工程款為由向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，主要依據(jù)是有甲簽字確認(rèn)的所有增加的工程量。設(shè)計(jì)院認(rèn)為 甲并不是該項(xiàng)目的設(shè)計(jì)方的項(xiàng)目經(jīng)理，不承認(rèn)甲簽字的效力。經(jīng)查實(shí)，甲既不是合同中約定的設(shè)計(jì)院授權(quán)負(fù)責(zé)人，也沒(méi)有設(shè)計(jì)院的授權(quán)委托書(shū)。但合同中約定的授權(quán)負(fù)責(zé)人基本上沒(méi)有去過(guò)該項(xiàng)目的現(xiàn)場(chǎng)。事實(shí)上，該項(xiàng)目一直由甲實(shí)際負(fù)責(zé)，且有設(shè)計(jì)院曾經(jīng)認(rèn)可甲簽字付款的情形。 2.問(wèn)題 設(shè)計(jì)院是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款責(zé)任，為什么？ 3.分析 設(shè)計(jì)院應(yīng)付承擔(dān)付款責(zé)任。因?yàn)?，由于設(shè)計(jì)院方面的管理原因，讓施工單位認(rèn)為甲具有簽字付款的權(quán)力，致使本案付款糾紛的出現(xiàn)。民法通則第 43 條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事 責(zé)任?！庇捎诜N種原因，我國(guó)目前經(jīng)常存在著名義上的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人經(jīng)常不在現(xiàn)場(chǎng)的情況。本案的真實(shí)背景是設(shè)計(jì)院認(rèn)為甲被施工單位買(mǎi)通而拒絕付款。本案對(duì)施工單位的教訓(xùn)是：施工單位需要讓發(fā)包或者總包單位簽字時(shí)，一定要找其授權(quán)人；如果發(fā)包或者總包單位變更授權(quán)人的，應(yīng)當(dāng)要求發(fā)包單位完成變更的手續(xù)。 1Z301030 建設(shè)工程代理制度 1Z301031 代理的法律特征和主要種類(lèi) 所謂代理，是指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為。而行為后果由該被代理人承擔(dān)的法律制度。代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、 代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。 一、代理的主要種類(lèi) 1.委托代理 2.法定代理 法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。例如，民法通則規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。 3.指定代理 二、民事法律行為的委托代理 建設(shè)工程代理行為多為民事法律行為的委托代理。民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，4 第 4 頁(yè) 共 51 頁(yè) 也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式。 書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。委 托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 三、建設(shè)工程代理行為的終止 民法通則規(guī)定，由下列情形之一的，委托代理終止： 1)代理期間屆滿(mǎn)或者代理事務(wù)完成； 2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； 3）代理人死亡 ； 4)代理人喪失民事行為能力； 5)作為被代理人或者代理人的法人終止。 建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第 1）、 2）、 5)三種情況。 1Z301033 代理人和被代理人的權(quán)力、義務(wù)及法律責(zé)任 一、代理人在代理期限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為 二、轉(zhuǎn)托他人代 理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意 三、無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理 1.無(wú)權(quán)代理 無(wú)權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行法律行為。無(wú)權(quán)代理一般 存在三種表現(xiàn)形式： 自始未經(jīng)授權(quán)。 超越代理權(quán) 代理權(quán)已終止 2.表見(jiàn)代理 表見(jiàn)代理是指行為人雖無(wú)權(quán)代理。但由于行為人的某些行為，造成了足以使善意第三方人相信其有代理權(quán)的表象。而與善意第三方進(jìn)行的，由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。 表見(jiàn)代理除需符合代理的一般條件外，還需具備以下特殊的構(gòu)成條件： 1）需存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或 者理由。 2）需本人存在過(guò)去 3）需相對(duì)人為善意 3.不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 1）委托書(shū)授權(quán)不明應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 2）損害被代理人利益應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 第三人故意行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三 人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 違法代理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 【案例】 1.背景 2002 年 7 月，甲建筑公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)甲公司）中標(biāo)某大廈工程，負(fù)責(zé)施工總承包。 2003 年 5月，甲公司將該大廈裝飾工程施工分包給乙裝飾公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙公司）。甲公司駐該項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理為李某；乙公司駐該項(xiàng)目經(jīng)理為王某。李某與王某是大學(xué)校友。李某聽(tīng)說(shuō)王某與丙材料租賃站（以下簡(jiǎn)稱(chēng)丙租賃站）關(guān)系密切，便找到王某幫忙賒租架管、扣件。王某答應(yīng)了李某的請(qǐng)求。隨后，李某將蓋有甲公司合同專(zhuān)用章的空白合同書(shū)及該單位的空白介紹信交給王某。同年 7 月 10 日，王某找到丙租賃站，出具了甲公司的介紹信（已填上租賃架管、扣件等內(nèi)容）和空白合同書(shū)。丙租賃5 第 5 頁(yè) 共 51 頁(yè) 站經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為王某出具的介紹信與空白合同書(shū)均蓋有公章，真實(shí)有效，確信其有授權(quán)，于是簽訂了租賃合同。丙租賃站依約將架管、扣件等送至施工地點(diǎn)，但王某將其中的一部分用到了由他負(fù)責(zé)的其它的裝飾工程上。后甲公司與丙租賃站結(jié)算價(jià)款時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，丙租賃站多次催要無(wú)果后，將甲公司訴至人民法院。 2.問(wèn)題 1）王某的行為屬無(wú)權(quán)代理還是表見(jiàn)代理，為什么？ 2）表見(jiàn)代理的法律后果是什么？ 3.分析 1）王某的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理。因?yàn)椋跄畴m 然是乙公司的項(xiàng)目經(jīng)理，但他向丙租賃站出具了甲公司的介紹信及空白合同書(shū)，使丙租賃站詳細(xì)其有權(quán)代表甲公司阻力架管、扣件。 2)根據(jù)合同法第 49 條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同， 相對(duì)人有理由行為人由代理權(quán)的，該代理行為有效?！北硪?jiàn)代理的后果是由被表見(jiàn)代理人來(lái)承擔(dān)的。因此，甲公司對(duì)丙租賃站請(qǐng)求的租賃費(fèi)用應(yīng)承擔(dān)給付義務(wù)。當(dāng)然，對(duì)于自己的損失，甲公司可以追究王某的侵權(quán)責(zé)任。 1Z301040 建設(shè)工程物權(quán)制度 1Z301041 物權(quán)的法律特征和主要種類(lèi) 1.物權(quán)的法律特 征 1）物權(quán)是支配權(quán) 2）物權(quán)是絕對(duì)權(quán) 3）物權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán) 4）物權(quán)具有排他性 2.物權(quán)的種類(lèi) 物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 1）所有權(quán) 它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，又稱(chēng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利。包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。 1Z301042 土地所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)和地役權(quán) 1.土地所有權(quán) 2.建設(shè)用地使用權(quán) 設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)，可以采取出讓或者劃撥等方式。 3.建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)、續(xù)期和消滅 建設(shè)用地使用權(quán)人將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈(zèng)與或者抵 押，應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定： 1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式訂立相應(yīng)的合同。使用期限由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)建設(shè)用地使用權(quán)的剩余期限。 2）應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)變更登記。 3）附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。 3. 地役權(quán) 地役權(quán)，是指使用自己的不動(dòng)產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。 1Z301043 物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅和保護(hù) 1.不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅 不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記，自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記薄時(shí)發(fā)6 第 6 頁(yè) 共 51 頁(yè) 生效力。 經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。 物權(quán)變動(dòng)的基礎(chǔ)往往是合同關(guān)系，如買(mǎi)賣(mài)合同導(dǎo)致物權(quán)的轉(zhuǎn)讓。需要注意的是，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。 1Z301050 建設(shè)工程債權(quán)制度 1Z301055 建設(shè)工程債的發(fā)生根據(jù) 1.合同 2.侵權(quán) 3.無(wú)因管理 無(wú)因管理，是指管理人員和服務(wù)人員沒(méi)有法律上的特定義務(wù)，也沒(méi)有受到他人的委托，自覺(jué)為他人管理事物或提供服務(wù)。無(wú)因管 理在管理人員和服務(wù)人員與受益人之間形成債的關(guān)系。 4 不當(dāng)?shù)美?不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債稱(chēng)為不當(dāng)?shù)美畟?【案例】 1.背景 某施工項(xiàng)目在施工的過(guò)程中，施工單位與 A 材料供應(yīng)商訂立了材料買(mǎi)賣(mài)合同，但施工單位誤將應(yīng)支付給 A 材料供應(yīng)商的貨款支付給了 B 材料供應(yīng)商。 2.問(wèn)題 1） B 材料供應(yīng)商是否應(yīng)當(dāng)返還材料款，應(yīng)當(dāng)返還給誰(shuí)，為什么？ 2）如果 B 材料供應(yīng)商拒絕返還材料款， A 材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的權(quán)利，為什么？ . 3.分析 1） B 材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)返還材料款，其材料款應(yīng)當(dāng)返還給施工單位。因?yàn)椋牧瞎?yīng)商獲的這一材 料款，沒(méi)有法律上或者合同上的依據(jù)，且有損害他人利益而自己獲得利益，屬于債的一種。即不當(dāng)?shù)美畟?，?yīng)當(dāng)返還。這一債是建立在施工單位與材料供應(yīng)商之間的，故應(yīng)該返還給施工單位。 2）材料供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)向施工單位要求支付材料款來(lái)保護(hù)自己的權(quán)利。因?yàn)?，由于施工單位誤將應(yīng)支付材料供應(yīng)商的貨款支付給了材料供應(yīng)商，意味著施工單位沒(méi)有完成應(yīng)當(dāng)向材料供應(yīng)商付款的義務(wù)。但是，材料供應(yīng)商與材料供應(yīng)商之間并無(wú)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此，材料供應(yīng)商無(wú)權(quán)向材料供應(yīng)商主張權(quán)力 1Z301060 建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度 1Z301061 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征 1.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本類(lèi)型 2.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征 財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的雙重屬性 專(zhuān)有性 地域性 期限性 1Z301062 建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)的常見(jiàn)種類(lèi) 一、專(zhuān)利權(quán) 7 第 7 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1.專(zhuān)利權(quán)的概念 2.專(zhuān)利權(quán)保護(hù)的對(duì)象 3.授予專(zhuān)利權(quán)的條件 授予外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)的條件 授予專(zhuān)利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)同申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外出版物上公開(kāi)發(fā)表過(guò)或者國(guó)內(nèi)公開(kāi)使用過(guò)的外觀設(shè)計(jì)部相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。除了新穎性外，外觀設(shè)計(jì)還應(yīng)當(dāng)具備富有美感和適于工業(yè)應(yīng)用兩個(gè)條件 4.專(zhuān)利權(quán) 人的權(quán)利 5.專(zhuān)利的申請(qǐng)和審批 二、商標(biāo)權(quán) 1.商標(biāo)與商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的概念 2.商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的內(nèi)容以及保護(hù)對(duì)象 3.商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)、審查和批準(zhǔn) 4.注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可 三、著作權(quán) 1.著作權(quán)的概念 著作權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的專(zhuān)有權(quán)。 2.建設(shè)工程活動(dòng)中常見(jiàn)的著作權(quán)作品 3.著作權(quán)主體 著作權(quán)的主體是指從事文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)等領(lǐng)域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作去的公民、法人或者其他組織。在特定的情況下，國(guó)家也可以成為著作權(quán)的主體。在建設(shè)工程中，很多 作品屬于單位作品、有些作品屬于職務(wù)作品、些作品屬于委托作品。 4.著作權(quán)的保護(hù)期 1Z301064 建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任 在建設(shè)工程知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責(zé)任中，最主要的還是賠償損失。 1Z301070 建設(shè)工程擔(dān)保制度 1Z301071 擔(dān)保與擔(dān)保合同的規(guī)定 擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。 1Z301072 建設(shè)工程保證擔(dān)保的方式和責(zé)任 擔(dān)保法規(guī)定，擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 保證的基本法律規(guī)定 1.保證合同 保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面的形式訂立保證合同。 保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。 2.保證方式 保證的方式有兩種： 1）一般保證 2)連帶責(zé)任保證 3.保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為擔(dān)保人 1）國(guó)家機(jī)關(guān)不得為擔(dān)保人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸8 第 8 頁(yè) 共 51 頁(yè) 的除外。 2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不為擔(dān)保人。 3）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu) 、職能部門(mén)不得為擔(dān)保人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍提供擔(dān)保。 4.擔(dān)保責(zé)任 二、建設(shè)工程施工常用的保證種類(lèi) 1.施工投標(biāo)保證金 2.施工合同履約保證金 3.工程款支付擔(dān)保 1Z301073 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定 一、抵押權(quán) 1.抵押權(quán)的概念 按照擔(dān)保法、物權(quán)法的規(guī)定，抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將財(cái)產(chǎn)作為債券的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)。債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。其中，債務(wù)人或者第三人稱(chēng)為抵押人 ，債權(quán)人稱(chēng)為抵押權(quán)人。 2.抵押物 下列財(cái)產(chǎn)可以作為抵押物： 抵押人所有的房屋和其他地上訂著物； 抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； 抵押人依法有權(quán)處置的國(guó)有土地使用權(quán)、房屋和其他地上訂著物； 抵押人依法有權(quán)處置的國(guó)有機(jī)器、交通運(yùn)輸工具個(gè)其他財(cái)產(chǎn)； 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同一抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒的土地使用權(quán)； 依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn) 下列財(cái)產(chǎn)不可抵押 土地所有權(quán) 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán) 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán) 體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施； 所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)； 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)； 依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 3.抵押的效力 抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物并保證其價(jià)值。抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人已經(jīng)抵押的情況；否則，該轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。 4.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 二、質(zhì)權(quán) 1.質(zhì)權(quán)的法律概念 按照擔(dān)保法、物權(quán)法的規(guī)定，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人 有權(quán)依照法律的規(guī)定以該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利的價(jià)款優(yōu)先償還。 質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移占有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。 2.抵押的分類(lèi) 3.留置 按照擔(dān)保法、物權(quán)法的規(guī)定，留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、9 第 9 頁(yè) 共 51 頁(yè) 變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先償還。 由于留置是一種比較強(qiáng)烈的擔(dān)保方式，必須依法行使，不能通過(guò)合同約定產(chǎn)生留置權(quán)。擔(dān)保法規(guī) 定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)留置。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用以上規(guī)定。當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。 4.定金 【案例】 1.背景、 A 房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司與 B 公司共同出資設(shè)立了注冊(cè)資本為 80 萬(wàn)元人民幣的 C 有限公司。 A 的協(xié)議出資額為 70 萬(wàn)元，但為到位； B 的出資額為 10 萬(wàn)元人民幣，已經(jīng)到位。 C 公司成立后與 D 銀行訂立了一個(gè)借款合同，借款額為 50 萬(wàn)元人民幣，期限為一年，利息五萬(wàn)元。該借款合同由 E 公司作為擔(dān)保人， E 公司將其一處評(píng)估價(jià)為 80 萬(wàn)元的土地使用權(quán) 抵押給了 D 銀行。 C 公司在經(jīng)營(yíng)中虧損，借款到期后無(wú)力還款。 2.問(wèn)題 D 銀行能否要求 A 公司承擔(dān)還款責(zé)任，為什么？ D 銀行能否要求 B 公司承擔(dān)還款責(zé)任，為什么？ D 銀行能否要求 C 公司承擔(dān)還款責(zé)任，為什么？ D 銀行能否要求 E 公司承擔(dān)還款責(zé)任，為什么？ 3.分析 可以要求 A 公司承擔(dān)還款責(zé)任。因?yàn)椋?A 公司的注冊(cè)金沒(méi)有到位，應(yīng)當(dāng)在認(rèn)繳除出資額的范圍內(nèi)對(duì) C 公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。按照公司法第 3 條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?A 公司是 C 公司的股東，認(rèn)繳的出資額為 70 萬(wàn)，但沒(méi)有到 位，銀行有權(quán)要求 A 公司在 70 萬(wàn)元限額內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任。 不能要求 B 公司承擔(dān)還款責(zé)任。因?yàn)?，按照公司法?3 條的規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。” B 公司認(rèn)繳的出資已經(jīng)到位， B 公司以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì) C 公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 可以要求 C 公司承擔(dān)還款責(zé)任。因?yàn)椋?D 銀行與 C 公司存在合同關(guān)系， C 公司是債務(wù)人。民法通則第 84 條規(guī)定，“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。” 不能要求 E 公司承擔(dān)還款責(zé)任。 E 公司作為抵押人而不是債務(wù)人， D 銀行只能要求處分抵押 物，物權(quán)要求 E 公司承擔(dān)連帶責(zé)任。擔(dān)保法第 33 條規(guī)定，“債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。”第 53 條規(guī)定 ,“抵押物折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)后，其價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償?！币虼耍?dāng)?shù)盅何飪r(jià)款低于擔(dān)保數(shù)額時(shí)，債權(quán)人只能向債務(wù)人主張債權(quán)。 1Z301080 建設(shè)工程保險(xiǎn)制度 1Z301081 保險(xiǎn)與保險(xiǎn)索賠的規(guī)定 一、保險(xiǎn)的概念 1.保險(xiǎn)的法律概念 2.保險(xiǎn)合同 保險(xiǎn)合同是指投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 財(cái)產(chǎn)保 險(xiǎn)合同 人身保險(xiǎn)合同 二、保險(xiǎn)索賠 1.投保人進(jìn)行保險(xiǎn)索賠須提供必要的有效的證明 2.投保人等應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出保險(xiǎn)索賠 3.計(jì)算損失大小 10 第 10 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z301082 建設(shè)工程保險(xiǎn)的主要種類(lèi)和投保權(quán)益 建設(shè)工程一切險(xiǎn)（及第三責(zé)任險(xiǎn)） 建設(shè)工程一切險(xiǎn)是承保各種民用、工業(yè)和公共事業(yè)建筑工程項(xiàng)目，包括道路、橋梁、水壩、港口等，在建造過(guò)程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險(xiǎn)種。 1.投保人與被保險(xiǎn)人 2.保險(xiǎn)的責(zé)任范圍 保險(xiǎn)人對(duì)下列各項(xiàng)原因造成的損失不負(fù)責(zé)賠償 3.除外責(zé)任 設(shè)計(jì)錯(cuò)誤引起的損失和費(fèi)用 自 然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲(chóng)蛙、大氣（氣候或氣溫）變化、正常水位變化或其他漸變?cè)蛟斐傻谋ｋU(xiǎn)財(cái)產(chǎn)自身的損失和費(fèi)用 因原材料缺陷或工藝不善引起的保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)本身的損失以及為置換、修理和矯正這些缺點(diǎn)錯(cuò)誤所支付的費(fèi)用 非外力引起的機(jī)械或電氣裝置的本身?yè)p失，或施工機(jī)具、設(shè)備、機(jī)械裝置失靈造成額本身?yè)p失 維修保養(yǎng)或正常檢修的費(fèi)用 檔案、文件、帳薄、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價(jià)證券、圖表資料及包裝物料的損失 盤(pán)點(diǎn)時(shí)發(fā)現(xiàn)的短缺 領(lǐng)由公共交通運(yùn)輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險(xiǎn)予以 保障的車(chē)輛、船舶和飛機(jī)的缺陷 除非另有約定，在保險(xiǎn)工程開(kāi)始前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內(nèi)或其周?chē)膶儆诒槐ｋU(xiǎn)人的財(cái)產(chǎn)的損失 除非另有約定，在本保險(xiǎn)單保險(xiǎn)期限終止以前，保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)完工驗(yàn)收書(shū)或驗(yàn)收合格實(shí)際占有或使用或接受的部分。 4.第三者責(zé)任險(xiǎn) 5.賠償金額 6.保險(xiǎn)期限 1Z301090 建設(shè)工程法律責(zé)任制度 1Z301091 法律責(zé)任的基本種類(lèi)和特征 按照違法行為的性質(zhì)和危害程度，可以將法律責(zé)任分為：違憲法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和國(guó)家賠償責(zé)任。 1Z301092 建設(shè)工程民事責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)方式 一、民事責(zé)任的種類(lèi) 民事責(zé)任可以分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任兩類(lèi) 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反法律規(guī)定或合同約定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任是指行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，以及雖沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但在造成損害以后，依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 1Z301093 建設(shè)工程行政責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)的方式 行政處罰 二、行政處分 行政處分是指國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位對(duì)所屬的國(guó)家工作人員違法失職行為尚部構(gòu)成犯罪，依據(jù)法律、法規(guī)所規(guī)定的權(quán)限而給予的一種懲戒。 11 第 11 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z301094 建設(shè)工程刑事責(zé)任的種類(lèi)及承擔(dān)方式 刑事責(zé)任，是指犯罪主體因?yàn)檫`反刑法，實(shí)施了犯罪行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。刑事責(zé)任是法律責(zé)任中最強(qiáng)烈的一種，其承擔(dān)方式主要是刑罰，也包括一些非刑罰的處罰方法。 中華人民共和國(guó)刑法（以下簡(jiǎn)稱(chēng)刑法）規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑。主刑包括： 1）管制 2）拘役 3)有期徒刑 4）無(wú)期徒刑 5）死刑。附加刑包括： （ 1）罰金 （ 2）剝奪政治權(quán)利 （ 3）沒(méi)收財(cái)產(chǎn) （ 4）驅(qū)除出境。 在建設(shè)工程領(lǐng)域，常見(jiàn)的刑事法律責(zé)任如下：、 1.工程重大安全事故罪 刑法 第 137 條規(guī)定，建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、事故單位、工程監(jiān)理單位違反國(guó)家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，造成重大安全事故的，對(duì)直接責(zé)任人處 5 年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處 5 年以上 10 年以下有期徒刑，并處罰金。 2.重大責(zé)任事故罪 12 第 12 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z302000 施工許可法律制度 1Z302010 建設(shè)工程施工許可制度 建筑法規(guī)定，建設(shè)工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證；但是，國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)確定的限額以下的小型工程除外。按照國(guó)務(wù)院規(guī) 定的權(quán)限和和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 1Z302011 施工許可證和開(kāi)工報(bào)告的適用范圍 1.施工許可證的適用范圍 2.不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程 1）限額以下的小型工程 2）搶險(xiǎn)救災(zāi)等工程 3.不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程 為避免同一建設(shè)工程的開(kāi)工由不同行政主管部門(mén)重復(fù)審批的現(xiàn)象，建筑法規(guī)定，按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 4.另行規(guī)定的建設(shè)工程 建筑法規(guī)定，軍用房屋建筑工程建筑活動(dòng)的具體管理辦法，由國(guó)務(wù)院、中央軍委依據(jù) 本法制定。 【案例】 1.背景 2001 年，某房地產(chǎn)公司與出租汽車(chē)公司（以下合并簡(jiǎn)稱(chēng)建設(shè)方）合作，在某市市區(qū)共同開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目。該項(xiàng)目包括兩部分，一部分是 6.3 萬(wàn)平方米的住宅工程，另一部分是與住宅相配套的 3.4萬(wàn)平方米的綜合樓。該項(xiàng)目的住宅工程各項(xiàng)手續(xù)和證件齊備，自 1998 年開(kāi)工建設(shè)到 2001 年 4 月已經(jīng)竣工驗(yàn)收。綜合樓工程由于合作雙方對(duì)于該工程是作為基建計(jì)劃還是開(kāi)發(fā)計(jì)劃申報(bào)問(wèn)題沒(méi)能統(tǒng)一意見(jiàn)，從而使綜合樓建設(shè)工程的各項(xiàng)審批手續(xù)未能辦理。由此住宅工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，配套工程急需跟上，在綜合樓施工許可證未經(jīng)審核批 準(zhǔn)的情況下開(kāi)始施工。該行為被市監(jiān)督執(zhí)法大隊(duì)發(fā)現(xiàn)后及時(shí)制止，并責(zé)令停工。 2.問(wèn)題 建設(shè)方在綜合樓項(xiàng)目的建設(shè)中有何過(guò)錯(cuò)，應(yīng)如何處理？ 3.分析 本案中，建設(shè)方在綜合樓項(xiàng)目的建設(shè)中違反了建筑法第 7 條規(guī)定，“建筑工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)際有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證?！苯ㄔO(shè)方在未取得施工許可證的情況下擅自開(kāi)工的行為屬于嚴(yán)重的違法行為。 根據(jù)建筑法第 64 條的規(guī)定：“未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)于不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工 ，可以處以罰款?！苯ㄖこ藤|(zhì)量管理?xiàng)l例第 57 條規(guī)定，“建設(shè)單位未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)審批，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款。”據(jù)此，該市監(jiān)督執(zhí)法大隊(duì)責(zé)令其停工的做法是正確的，并應(yīng)當(dāng)處以罰款。 1Z302012 申請(qǐng)主體和法定批準(zhǔn)條件 一、施工許可證的申請(qǐng)主體 施工許可證的申請(qǐng)領(lǐng)取，應(yīng)該是由建設(shè)單位負(fù)責(zé)，而不是施工單位或者其他單位。 二、施工許可證的法定批準(zhǔn)條件 建筑法規(guī)定，申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù) 在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證 需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度否和施工要求 13 第 13 頁(yè) 共 51 頁(yè) 已經(jīng)確定建筑施工企業(yè) 有滿(mǎn)足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料 有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施 建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí) 建筑工程法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 目前，已增加的施工許可證的申領(lǐng)條件主要是監(jiān)理和消防設(shè)計(jì)審核 2.按照建筑法的規(guī)定，國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)施強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。為此，建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例明確規(guī)定，下列建設(shè)工程必須實(shí)行監(jiān)理： 國(guó)家中點(diǎn)建設(shè)工程 大中型公用事業(yè)工程 成片開(kāi)發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū) 工程 利用外國(guó)政府或者國(guó)際組織貸款、援助資金的工程 國(guó)家規(guī)定必須實(shí)行監(jiān)理的其他工程 1Z302013 延期開(kāi)工、核驗(yàn)和重新辦理批準(zhǔn)的規(guī)定 申請(qǐng)延期的規(guī)定 建筑法規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起 3 個(gè)月內(nèi)開(kāi)工。因故不能按期開(kāi)工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期；延期以?xún)蓚?cè)為限，每次不超過(guò) 3 個(gè)月。既不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)延期實(shí)時(shí)限的，施工許可證自行廢止。 二、核驗(yàn)施工許可證的規(guī)定 建筑法規(guī)定，在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個(gè)月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告，并按規(guī)定做好建設(shè)工 程的維護(hù)管理工作。建設(shè)單位恢復(fù)施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報(bào)告：中止施工滿(mǎn)一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。 三、重新辦理批準(zhǔn)手續(xù)的規(guī)定 對(duì)于實(shí)施開(kāi)工報(bào)告制度的建設(shè)工程，建筑法規(guī)定，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開(kāi)工報(bào)告的建筑工程，因故不能按期開(kāi)工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)告情況。因故不能按期開(kāi)工超過(guò) 6 個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開(kāi)工報(bào)告的批準(zhǔn)手續(xù)。 1Z302014 違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 未經(jīng)許可擅自開(kāi)工應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建筑法規(guī)定，違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告 未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款 1%以上 2%以下的罰款 【案例】 1.背景 2006 年，某市一服裝廠為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模需要建設(shè)一棟綜合大樓， 10 層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積 20000平方米。通過(guò)工程監(jiān)理招標(biāo)，該市某建設(shè)監(jiān)理有限公司中標(biāo)并與該服裝廠于 2006 年 7 月 16 日簽訂了委托監(jiān)理合同，合同價(jià)款 34 萬(wàn)元：通過(guò)施工招標(biāo)，該市某建筑公司中標(biāo)，并與服裝廠 于 2006年 8 月 16 日簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同價(jià)款 4200 萬(wàn)元。合同簽訂后，建筑公司進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)施工。在施工過(guò)程中，服裝廠發(fā)現(xiàn)建筑公司工程進(jìn)度拖延并出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，為此雙方出現(xiàn)糾紛，并告到當(dāng)?shù)卣鞴懿块T(mén)。當(dāng)?shù)卣诹私馇闆r時(shí)，發(fā)現(xiàn)該服裝廠的綜合樓未辦理規(guī)劃許可、開(kāi)工審批手續(xù)。 2.問(wèn)題 本案中服裝廠有何違法行為，應(yīng)該如何讓處理？ 3.分析 該服裝廠未辦理綜合樓工程的規(guī)劃、施工許可手續(xù)，屬違法建設(shè)項(xiàng)目。根據(jù)建筑法第 7 條14 第 14 頁(yè) 共 51 頁(yè) 規(guī)定，“建設(shè)工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè) 行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證 .”該服裝廠未辦理開(kāi)工審批手續(xù)，即未申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證就讓建筑公司開(kāi)工建設(shè)，屬于非法擅自開(kāi)工。 該服裝廠不具備申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證的條件。根據(jù)建筑法第 8 條的規(guī)定，“在城市規(guī)劃區(qū)的建設(shè)工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證?！痹摲b廠未辦理該工程的規(guī)劃許可證，就不具備申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證的條件。所以，該服裝廠即使申請(qǐng)也不可能獲得施工許可證。 該服裝廠應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。根據(jù)建筑法第 64 條的規(guī)定，“未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的責(zé)令改正，對(duì)不符合開(kāi)工條件的責(zé)令停止施工，可處 以罰款?！苯ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第 57 條規(guī)定：“建設(shè)單位未取得施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款?！苯Y(jié)合本案例情況，對(duì)該工程應(yīng)該責(zé)令停止施工，限期改正，對(duì)建設(shè)單位處以罰款，其額度在 42 萬(wàn)元到 84 萬(wàn)元之間。此外，依據(jù)建設(shè)工程施工許可管理辦法第 10 條規(guī)定，“對(duì)于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項(xiàng)目分解后擅自施工的， 由有管轄權(quán)的發(fā)證機(jī)責(zé)令改正，對(duì)于不符合開(kāi)工條件的，責(zé)令停止施工，并對(duì)建設(shè)單位和施工單位分別處以罰 款?！钡?13 條規(guī)定，“本辦法中的罰款，法律、法規(guī)由幅度規(guī)定的從其規(guī)定。無(wú)幅度規(guī)定的，由違法所得的處 5000 元以上 30000 元以下的罰款，沒(méi)有違法所得物的處 5000 元以上 10000 元以下的罰款?！币虼耍瑢?duì)建筑公司也要處以5000 元以上 30000 元以下的罰款。 對(duì)該服裝公司違反規(guī)劃許可的問(wèn)題，由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法給予相應(yīng)的處罰。至于原有的施工進(jìn)度、質(zhì)量等糾紛，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同的規(guī)定，選擇和解、調(diào)節(jié)、仲裁、訴訟等法律途徑解決。 1Z302021 企業(yè)資質(zhì)的法定條件和等級(jí) 一、施工企業(yè)資質(zhì)的法定條件 1.有符合規(guī)定的注冊(cè)資本 2.有符合規(guī)定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員 3.有符合規(guī)定的技術(shù)裝備 4.有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績(jī) 二、施工企業(yè)的資質(zhì)序列、類(lèi)別和等級(jí) 1.施工企業(yè)的資質(zhì)序列 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。 2.施工企業(yè)資質(zhì)類(lèi)別和等級(jí) 根據(jù)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定： 施工總承包企業(yè)資質(zhì)序列，劃分為房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水里水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程 、機(jī)電安裝工程等 12 個(gè)資質(zhì)類(lèi)別，每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別劃分為 3 至 4 個(gè)資質(zhì)等級(jí)，即特級(jí)、一級(jí)、二級(jí)或特級(jí)、一級(jí)至三級(jí)。 專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)序列，劃分為地基與基礎(chǔ)工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程、建筑墻幕工程、瘀斑商品混泥土、混泥土預(yù)制構(gòu)件、園林古建筑工程、剛結(jié)構(gòu)工程、電梯安裝工程、消防設(shè)施工程、防腐保溫工程共 60 個(gè)資質(zhì)類(lèi)別；每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別分為 1 至 3 個(gè)資質(zhì)等級(jí)或者部分等級(jí)。 勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)序列，劃分為木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、石制作、油漆作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混泥土作業(yè)、腳手架作業(yè)、模板作業(yè)、焊接作業(yè)、水暖電安裝、鈑 金作用、架線(xiàn)作業(yè)等 13個(gè)資質(zhì)類(lèi)別；每個(gè)資質(zhì)類(lèi)別分為一級(jí)、二級(jí)兩個(gè)資質(zhì)等級(jí)或者部分等級(jí)。 三、施工企業(yè)資質(zhì)證書(shū)的申請(qǐng)、延續(xù)和變更 1.企業(yè)資質(zhì)的申請(qǐng) 建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定中規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)可以申請(qǐng)一項(xiàng)或多項(xiàng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)；申請(qǐng)多項(xiàng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)選擇等級(jí)最高的一項(xiàng)資質(zhì)為企業(yè)的主項(xiàng)資質(zhì)。 15 第 15 頁(yè) 共 51 頁(yè) 2.企業(yè)資質(zhì)的證書(shū)的延續(xù) 建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)有效期為 5 年，資質(zhì)有效期屆滿(mǎn)，企業(yè)需要延續(xù)資質(zhì)證書(shū)有效期的，應(yīng)當(dāng)在資質(zhì)證書(shū)有限期屆滿(mǎn) 60 日前，申請(qǐng)辦理資質(zhì)延續(xù)手續(xù)。對(duì)于資質(zhì)有效期內(nèi)遵守有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)標(biāo) 準(zhǔn)，信用檔案中無(wú)不良行為記錄，且注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員滿(mǎn)足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的企業(yè)，經(jīng)資質(zhì)許可機(jī)關(guān)同意，有限期延續(xù) 5 年。 3.企業(yè)資質(zhì)證書(shū)的變更 辦理企業(yè)資質(zhì)證書(shū)變更手續(xù)的程序 建筑業(yè)企業(yè)在資質(zhì)證書(shū)有效期內(nèi)名稱(chēng)、地址、注冊(cè)資本、法定代表人等發(fā)生變更的。應(yīng)當(dāng)在工商部門(mén)辦理變更手續(xù)后 30 日內(nèi)辦理資質(zhì)證書(shū)變更手續(xù)。 1Z 302022 禁止無(wú)資質(zhì)或超級(jí)承攬工程的規(guī)定 1.禁止無(wú)資質(zhì)承攬工程 無(wú)資質(zhì)承包主體簽訂的專(zhuān)業(yè)分包合同或者勞務(wù)分包合同都是無(wú)效合同。但是，當(dāng)作為無(wú)資質(zhì)的“實(shí)際施工人”的利益受到侵害時(shí)，其可以向 合同相對(duì)方（即轉(zhuǎn)包方或者違法分包方）主張權(quán)利，甚至可以向建設(shè)工程項(xiàng)目的發(fā)包方來(lái)主張權(quán)利。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件施工法律問(wèn)題的解釋地 36 條的規(guī)定，“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人們法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人被告主張權(quán)利的，人們法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！边@樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程的同時(shí)，也能使實(shí)際施工人的合法權(quán)益得到保障。 2.禁止越級(jí)承攬工程 聯(lián)合共同承包的有關(guān)法律規(guī)定 建 筑法規(guī)定，兩個(gè)以上的不同的資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)施聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 1Z302023 禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定 在分包工程中要防止出現(xiàn)以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法規(guī)定，分包工程發(fā)包人沒(méi)有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場(chǎng)所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算人、質(zhì)量管理人員，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。 1Z302024 違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任 1.允許其 他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建筑法規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 2.將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位（即違法承包）應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建筑法規(guī)定，承包單位將承包工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法的規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒(méi) 收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。承包單位有以上規(guī)定的違法行為的，對(duì)因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 1Z302031 建造師考試和注冊(cè)的規(guī)定 注冊(cè)建造師是指通過(guò)考核認(rèn)定或考試合格取得中華人民共和國(guó)建造師資格證書(shū)，并按照規(guī)定注冊(cè)，取得中華人民共和國(guó)建造師注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章，擔(dān)任施工單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及從事相關(guān)活動(dòng)的專(zhuān)業(yè)16 第 16 頁(yè) 共 51 頁(yè) 技術(shù)人員。未取得注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章的，不得擔(dān)任大中型建設(shè)工程的項(xiàng)目的施工單位項(xiàng)目負(fù) 責(zé)人，不得以注冊(cè)建造建造師的名義從事相關(guān)活動(dòng)。 1.報(bào)考條件和考試申請(qǐng) 建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定中規(guī)定，凡遵守國(guó)家法律、法規(guī)，具備下列條件之一者，可以申請(qǐng)參加一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試； 取得工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)大學(xué)專(zhuān)科學(xué)歷，工作滿(mǎn) 6 年，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理工作滿(mǎn)4 年 取得工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)大學(xué)本科學(xué)歷，工作滿(mǎn) 4 年，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理工作每年 3 年 取得工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)雙學(xué)位或研究生班畢業(yè)，工作滿(mǎn) 3 年，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理這個(gè)滿(mǎn) 2 年 取得工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)碩士學(xué)位，工作 滿(mǎn) 2 年，其中從事建設(shè)工程項(xiàng)目管理工作滿(mǎn) 1 年 取得工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)博士學(xué)位，從事建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理工作滿(mǎn) 1 年 凡遵守法紀(jì)并具備工程類(lèi)或工程經(jīng)濟(jì)類(lèi)中等專(zhuān)科以上學(xué)歷并從事建設(shè)工程項(xiàng)目施工管理滿(mǎn) 2年，可報(bào)名參加二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試。 已取得一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)的人員，還可以根據(jù)實(shí)際工作需要，選擇專(zhuān)業(yè)工程管理與實(shí)務(wù)科目的相關(guān)專(zhuān)業(yè)，報(bào)名參加考試。考試合格后核發(fā)國(guó)家統(tǒng)一印制的相關(guān)專(zhuān)業(yè)合格證明。該證明作為注冊(cè)時(shí)的增加執(zhí)業(yè)專(zhuān)業(yè)類(lèi)別的依據(jù)。 參加考試由本人提出申請(qǐng)，攜帶所在單位出具的有關(guān)證明及相關(guān)材料到當(dāng)?shù)?考試管理機(jī)構(gòu)報(bào)名?？荚嚬芾頇C(jī)構(gòu)按規(guī)定程序和報(bào)名條件審查合格后，發(fā)給準(zhǔn)考證。考生憑準(zhǔn)考證在指定的時(shí)間、地點(diǎn)參加考試。中央管理的企業(yè)和國(guó)務(wù)院各部門(mén)及其所屬單位的人員按屬地原則報(bào)名參加考試。 考試成績(jī)實(shí)行 2 年為一個(gè)周期的滾動(dòng)管理辦法，參加全部 4 個(gè)科目考試的人員須在連續(xù)的兩個(gè)考試年度內(nèi)通過(guò)全部科目；免試部分的科目的人員須在一個(gè)考試年度內(nèi)通過(guò)應(yīng)試科目。 3.建造師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)的使用說(shuō)明 參加一級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試合格，由各省、自治區(qū)、直轄市人事部統(tǒng)一印制，人事部、建設(shè)部用印的中華人民共和國(guó)二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格證 書(shū)。該證書(shū)在全國(guó)范圍內(nèi)有效。 二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試合格者，由省、自治區(qū)、直轄市人事部門(mén)頒發(fā)由人事部、建設(shè)部統(tǒng)一格式的中華人民共和國(guó)二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格證書(shū)。該證書(shū)在所在行政區(qū)域內(nèi)有效。 二、建造師的注冊(cè) 1.注冊(cè)申請(qǐng) 注冊(cè)建造師管理規(guī)定規(guī)定，取得一級(jí)建造師資格證書(shū)并受聘于一個(gè)建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢(xún)等單位的人員，應(yīng)當(dāng)通過(guò)聘用單位向單位工商注冊(cè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門(mén)提出注冊(cè)申請(qǐng)。 申請(qǐng)初始注冊(cè)時(shí)應(yīng)當(dāng)具備以下條件： 經(jīng)考核認(rèn)定或考試合格取得資 格證書(shū) 受聘于一個(gè)相關(guān)單位 達(dá)到繼續(xù)教育的要求 沒(méi)有注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定不予注冊(cè)的情形。 初始注冊(cè)者，可自資格正式簽發(fā)之日起 3 年內(nèi)提出申請(qǐng)。逾期未申請(qǐng)者，需符合本專(zhuān)業(yè)繼續(xù)教育的要求后方可申請(qǐng)初始注冊(cè)。申請(qǐng)初始注冊(cè)需要提交下類(lèi)材料 注冊(cè)建造師初始注冊(cè)申請(qǐng)表 資格證書(shū)、學(xué)歷證書(shū)和身份證復(fù)印件 申請(qǐng)人與聘用單位簽訂的聘用勞務(wù)合同復(fù)印件或其他有效證明文件、 逾期申請(qǐng)初始注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)提供達(dá)到繼續(xù)教育要求的證明材料 2.延續(xù)注冊(cè)與增項(xiàng)注冊(cè) 建造師執(zhí)業(yè)資格注冊(cè)有效期一般為 3 年。注冊(cè)建造師管理 規(guī)定中規(guī)定，注冊(cè)有效期滿(mǎn)需繼續(xù)執(zhí)業(yè)的，應(yīng)當(dāng)在注冊(cè)有效期屆滿(mǎn) 30 日前，按照規(guī)定申請(qǐng)延續(xù)注冊(cè)的，有效期為 3 年。 3.注冊(cè)的受理與審批 17 第 17 頁(yè) 共 51 頁(yè) 建設(shè)部注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）規(guī)定，注冊(cè)建造師注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章由本人保管，任何單位（發(fā)證機(jī)關(guān)除外）和個(gè)人不得扣押注冊(cè)建造師注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章。 4.不予注冊(cè)和注冊(cè)證書(shū)的失效、注銷(xiāo) 注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，申請(qǐng)人有下列情形之一的，不予注冊(cè)： 不具有完全民事行為能力的 申請(qǐng)?jiān)趦蓚€(gè)或者兩個(gè)以上單位注冊(cè)的 未達(dá)到注冊(cè)建造師繼續(xù)教育要求的 受到刑事處罰， 刑事處罰尚未執(zhí)行完畢的 因執(zhí)業(yè)活動(dòng)受到刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿(mǎn) 5 年的 因前項(xiàng)規(guī)定以外的原因受到刑事處罰，自處罰決定之日起至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿(mǎn) 3 年的 被吊銷(xiāo)注冊(cè)證書(shū)自處罰決定之日至申請(qǐng)注冊(cè)之日止不滿(mǎn) 2 年的 在申請(qǐng)注冊(cè)之日前的 3 年內(nèi)擔(dān)任項(xiàng)目經(jīng)理期間，所負(fù)責(zé)項(xiàng)目發(fā)生過(guò)重大質(zhì)量和安全事故的 申請(qǐng)人的聘用單位不符合注冊(cè)單位要求的 年齡超過(guò) 65 周歲的 法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊(cè)的其他情形 5.變更、續(xù)期、注銷(xiāo)注冊(cè)的申請(qǐng)辦理 在注冊(cè)有效期內(nèi)，注冊(cè)建造師變更執(zhí)業(yè)單位，應(yīng)當(dāng)與原聘用 單位解除勞動(dòng)關(guān)系，并按照規(guī)定辦理變更注冊(cè)手續(xù)，變更注冊(cè)后仍延續(xù)原有效期 1Z02033 建造師的受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍 建造師的受聘單位 建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定中規(guī)定，建造師的執(zhí)業(yè)范圍包括： 1.擔(dān)任建設(shè)工程項(xiàng)目施工的項(xiàng)目經(jīng)理 2.從事其他施工活動(dòng)的管理工作 3.法律、行政法規(guī)或國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)規(guī)定的其他業(yè)務(wù) 建設(shè)部注冊(cè)建造師管理規(guī)定進(jìn)一步規(guī)定，取得資格證書(shū)的人員應(yīng)當(dāng)受聘于一個(gè)具有建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價(jià)咨詢(xún)等單位或具有多項(xiàng)上述資質(zhì)的單位執(zhí)業(yè)。但是， 如果要擔(dān) 任施工單位的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人即項(xiàng)目經(jīng)理，其所受聘的單位必須具有相應(yīng)的施工企業(yè)資質(zhì)，而不能是僅具有勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等資質(zhì)的其他企業(yè)。 二、建造師執(zhí)業(yè)范圍 注冊(cè)建造師擔(dān)任施工項(xiàng)目負(fù)責(zé)人期間原則上不得更換。如果發(fā)生下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)辦理書(shū)面交接手續(xù)后更換施工項(xiàng)目負(fù)責(zé)人 1.發(fā)包方與注冊(cè)建造師受聘企業(yè)已經(jīng)解除承包合同的 2.發(fā)包方同意更換項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的 3.因不可抗拒力等特殊情況必須更換項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的 注冊(cè)建造師擔(dān)任施工項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，在其承建的建設(shè)工程項(xiàng)目竣工驗(yàn)收或移交項(xiàng)目手續(xù)辦結(jié)前，除以上規(guī)定的情形外，不得變更注 冊(cè)至另一企業(yè)。 1Z302034 建造師的基本權(quán)利和義務(wù) 一、建造師的基本權(quán)利 注冊(cè)建造師管理規(guī)定進(jìn)一步規(guī)定，注冊(cè)建造師享有下列權(quán)利： 1.使用注冊(cè)建造師名稱(chēng) 2.在規(guī)定范圍了從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 3.在本人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中形成的文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章 4.保管和使用本人的注冊(cè)證書(shū)執(zhí)業(yè)印章 5.對(duì)本人的執(zhí)業(yè)活動(dòng)進(jìn)行解釋和辯護(hù) 18 第 18 頁(yè) 共 51 頁(yè) 6.接受繼續(xù)教育 7.獲得相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬 8.對(duì)侵犯本人權(quán)利的行為進(jìn)行申訴 修改注冊(cè)建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章的工程施工管理文件，應(yīng)當(dāng)征得所在企業(yè)同意后，由注冊(cè)建造師本人進(jìn)行修 改；注冊(cè)建造師本人不能進(jìn)行修改的，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)制定同等資格條件的注冊(cè)建造師修改，并由其簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 二、建造師的基本義務(wù) 建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定中規(guī)定，建造師在工作中，必須嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)和行業(yè)管路的各項(xiàng)規(guī)定，恪守職業(yè)道德。建造師必須接受繼續(xù)教育，更新知識(shí)，不斷提高業(yè)務(wù)水平 注冊(cè)建造師管理規(guī)定進(jìn)一步規(guī)定，注冊(cè)建造師應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)： 1.遵守法律、法規(guī)和有關(guān)管理規(guī)定，恪守職業(yè)道德 2.執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和規(guī)程 3.保證執(zhí)業(yè)成果的質(zhì)量，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 4.接受繼續(xù)教育，努力提 高執(zhí)業(yè)水準(zhǔn) 5.保守在執(zhí)業(yè)中的知悉的國(guó)家秘密和他人商業(yè)、技術(shù)等秘密 6.與當(dāng)事人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)回避 7 協(xié)助注冊(cè)管理機(jī)關(guān)完成相關(guān)工作 注冊(cè)建造師不得有下列行為： 1.不履行注冊(cè)建造師義務(wù) 2.在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，索賄、受賄或者謀取合同約定費(fèi)用外的其他利益 3.在執(zhí)業(yè)過(guò)程中實(shí)施商業(yè)賄賂 4.簽署有虛假記載等不合格文件 5.允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 6.同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上單位受聘或者執(zhí)業(yè) 7.涂改、倒賣(mài)、出租、出借、復(fù)制或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓資格證書(shū)、注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章 8.超 出業(yè)務(wù)范圍和聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 9.法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的其他行為 注冊(cè)建造師執(zhí)業(yè)管理辦法（試行）還規(guī)定，注冊(cè)建造師不得有下列行為： 1.不按設(shè)計(jì)圖紙施工 2.使用不合格建筑材料 3.使用不合格設(shè)備、建筑構(gòu)配件 4.違反工程質(zhì)量、安全、環(huán)保和用工等方面的規(guī)定 5.在執(zhí)業(yè)過(guò)程中索賄、行賄、受賄或者謀取合同約定費(fèi)用外的其他不法利益 6.簽署弄虛作假或在不合格文件上簽章的 7.以他人名義或允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動(dòng)的 8.同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上的企業(yè)受聘并執(zhí)業(yè) 9.超出 執(zhí)業(yè)范圍和聘用企業(yè)業(yè)務(wù)范圍從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 10.未變更注冊(cè)單位，而在另一企業(yè)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 11.所負(fù)責(zé)工程未辦理竣工驗(yàn)收或移交手續(xù)前，變更注冊(cè)到另一企業(yè) 12.偽造、涂改、倒賣(mài)、出租、出借或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓出資格證書(shū)、注冊(cè)證書(shū)、執(zhí)業(yè)印章 13.不履行注冊(cè)建造師義務(wù)和法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的其他行為 擔(dān)任建設(shè)工程實(shí)施項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人的注冊(cè)建造師在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)及時(shí)、獨(dú)立完成建設(shè)工程施工管理文件簽章。無(wú)正當(dāng)理由不得拒絕在文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章。 三、注冊(cè)建造師的繼續(xù)教育 注冊(cè)一個(gè)專(zhuān)業(yè)的建造師在每一注冊(cè) 有效期內(nèi)應(yīng)參與繼續(xù)教育不少于 120 學(xué)時(shí)，其中必修課 60學(xué)時(shí)，選修課 60 學(xué)時(shí)。注冊(cè)兩個(gè)及以上專(zhuān)業(yè)的，每增加一個(gè)專(zhuān)業(yè)還應(yīng)參加增加專(zhuān)業(yè) 60 學(xué)時(shí)的繼續(xù)教育，其中必修課 30 學(xué)時(shí)，選修課 30 學(xué)時(shí)。 19 第 19 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z302035 違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建造師及建造師工作中的違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如下： 建造師注冊(cè)違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請(qǐng)注冊(cè)的，建設(shè)主管部門(mén)不予受理或者不予注冊(cè)，并給予警告，申請(qǐng)人一年內(nèi)不得再次申請(qǐng)注冊(cè)。 以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得注冊(cè)證 書(shū)，由注冊(cè)機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)其注冊(cè)， 3 年內(nèi)不得再次申請(qǐng)注冊(cè)，并由縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)主管部門(mén)處以罰款。其中沒(méi)有違法所得的，處以 1 萬(wàn)元以下的罰款；有違法所得的，處違法所得 3 倍以下且不超過(guò) 3 萬(wàn)元的罰款。 聘用單位為申請(qǐng)人提供虛假注冊(cè)材料的，由縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)及預(yù)警告，責(zé)令限期改正，可處 1 萬(wàn)元以上 3 萬(wàn)元以下的罰款。 二、建造師繼續(xù)教育違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注冊(cè)建造師應(yīng)按規(guī)定參加繼續(xù)教育，接受培訓(xùn)測(cè)試，不參加繼續(xù)教育或繼續(xù)教育不合格的不予注冊(cè)。 對(duì)于采取弄虛作假等手段取得注冊(cè)建造師 繼續(xù)教育證書(shū)的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，立即取消其繼續(xù)教育記錄，并計(jì)入不良信用記錄，對(duì)社會(huì)公布。 三、無(wú)證或未辦理變更注冊(cè)執(zhí)業(yè)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，未取得注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章，擔(dān)任大中型建設(shè)工程項(xiàng)目施工單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，或者以注冊(cè)建造師的名義從事相關(guān)活動(dòng)的，簽署的工程文件無(wú)效，由縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)給予警告，責(zé)令停止違法活動(dòng)，并可處 1 萬(wàn)元以上 3 萬(wàn)元以下的罰款。 未辦理變更注冊(cè)而繼續(xù)執(zhí)業(yè)的，縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，可處以 5000 元以下的罰款。 四、建造師執(zhí)業(yè)活動(dòng)中違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，注冊(cè)建造師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有下列行為之一的，由縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)給予警告，責(zé)令改正，沒(méi)有違法所得的，處以 1 萬(wàn)元以下的罰款；有違法所得的處 3 倍以下不超過(guò) 3 萬(wàn)元的罰款： 1.不履行注冊(cè)建造師義務(wù) 2.在執(zhí)業(yè)過(guò)程中，索賄、受賄或者謀取合同約定費(fèi)用外的其他利益 3.在執(zhí)業(yè)過(guò)程中實(shí)施商業(yè)賄賂 4.簽署有虛假記載等不合格文件 5.允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 6.同時(shí)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上 單位受聘或者執(zhí)業(yè) 7.涂改、倒賣(mài)、出租、出借、復(fù)制或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓資格證書(shū)、注冊(cè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章 8.超出業(yè)務(wù)范圍和聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動(dòng) 9.法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的其他行為 五、未提供注冊(cè)建造師信用檔案信息應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，注冊(cè)建造師或者其聘用單位未按照要求提供注冊(cè)建造師信用檔案信息的，由縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期未改正的，可處以 1000 元以上 1 萬(wàn)元以下的罰款。 六、政府主管部門(mén)及其工作人員違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 注 冊(cè)建造師管理規(guī)定中規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府建設(shè)主管部門(mén)及其工作人員，在注冊(cè)建造師管理工作中，有以下情形之一的，由其上級(jí)行政機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： 1.對(duì)不符合法定條件申請(qǐng)人準(zhǔn)予注冊(cè)的 2.對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)人不予注冊(cè)的或者不在法定期限內(nèi)作出準(zhǔn)予注冊(cè)決定的 3.對(duì)符合條件的申請(qǐng)人不予受理或者未在法定期限內(nèi)初審?fù)戤叺?4.利用職務(wù)上的便利，收受他人財(cái)物或者其他好處的 20 第 20 頁(yè) 共 51 頁(yè) 5.不依法履行監(jiān)督管理職責(zé)或監(jiān)督不力，造成嚴(yán)重后果的。 七、 注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員因過(guò)錯(cuò)造成質(zhì)量事故應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任 建設(shè)工程質(zhì)量管條例規(guī)定，違反本法條例規(guī)定，注冊(cè)建造師、注冊(cè)結(jié)構(gòu)師、監(jiān)理工程師等注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員因過(guò)錯(cuò)造成質(zhì)量事故的，責(zé)令停止執(zhí)業(yè)一年；造成重大質(zhì)量事故的，吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)資格證書(shū)， 5 年內(nèi)不予注冊(cè)；情節(jié)特別惡劣的，終身不予注冊(cè)（注：在 |建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例頒布時(shí)，注冊(cè)建造師制度尚未確立，但“等注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員”對(duì)建造師應(yīng)該是適用的）。 21 第 21 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z303000 建設(shè)工程發(fā)承包法律制度 建設(shè)工程必須招標(biāo)的范圍 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包 括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)： 1.大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目 2.全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目 3.使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目 建設(shè)工程必須招標(biāo)的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 按照工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，必須招標(biāo)范圍內(nèi)的各類(lèi)工程建設(shè)項(xiàng)目，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)： 1.施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在人民幣 200 萬(wàn)元以上的 2.重要設(shè)備、材料等貨物的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在人民幣 100 萬(wàn)元以上的 3.勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在人民幣 50 萬(wàn)元以上的 4.單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第 1）第 2）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在人民幣 3000 萬(wàn)元以上的可以不進(jìn)行招標(biāo)建設(shè)的工程項(xiàng)目 原國(guó)家計(jì)委、建設(shè)部等 7 部門(mén)頒布的工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法中規(guī)定，有下列情形之一的，經(jīng)該辦法規(guī)定的審批部門(mén)的批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行施工招標(biāo)： 1.涉及國(guó)家安全的、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的 2.屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的 3.施工主要技術(shù)采用特定的專(zhuān)利或者專(zhuān)有技術(shù)的 4.施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)符合工程要求的 5.在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標(biāo)人仍具備承包能力的 6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 建設(shè)工程招標(biāo)方式 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)公開(kāi)招標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目有： 1.國(guó)務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門(mén)確定的國(guó)家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目 2.省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目 3.全部使用國(guó)有資金投資或者國(guó)有資金占控股或者主導(dǎo)地位的工程建設(shè)項(xiàng)目 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，對(duì)于應(yīng)當(dāng)公開(kāi)招標(biāo)的建 設(shè)工程招標(biāo)項(xiàng)目，有下列情形之一的，經(jīng)批準(zhǔn)可以進(jìn)行邀請(qǐng)招標(biāo)： 1.項(xiàng)目技術(shù)復(fù)雜或者有特殊要求，只有少量幾家潛在的投標(biāo)人可供選擇 2.受自然地域環(huán)境限制的 3.涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)的，適宜招標(biāo)但是不適宜公開(kāi)招標(biāo)的 4.擬公開(kāi)招標(biāo)的費(fèi)用與項(xiàng)目?jī)r(jià)值相比不值得的 5.法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開(kāi)招標(biāo)的 1Z303012 招標(biāo)基本程序和禁止肢解發(fā)包的規(guī)定 招標(biāo)的基本程序 1.落實(shí)招標(biāo)條件 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法進(jìn)一步規(guī)定，依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)具備下列 條件才能進(jìn)行施工招標(biāo)： 招標(biāo)人已經(jīng)依法成立 初步設(shè)計(jì)及概算應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)的，已經(jīng)批準(zhǔn) 招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式等應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)的，已經(jīng)核準(zhǔn) 22 第 22 頁(yè) 共 51 頁(yè) 有相應(yīng)資金或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí) 有招標(biāo)需要的設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料 2.委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相應(yīng)服務(wù)的社會(huì)中介組織。按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的管理營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和相應(yīng)資金 有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)價(jià)的相應(yīng)專(zhuān)業(yè)力量 有符合該法定條件、可以作為評(píng)價(jià)委員會(huì)成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的 專(zhuān)家?guī)?。招?biāo)投標(biāo)法還規(guī)定，從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國(guó)務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門(mén)認(rèn)定。具體辦法由國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)制定。據(jù)此，建設(shè)部于 2000 年 6 月頒布了工程建設(shè)項(xiàng)目招代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法 3.編制招標(biāo)文件 招標(biāo)投標(biāo)法還規(guī)定，招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。招標(biāo)人對(duì)已經(jīng)發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少 15 日前，以書(shū)面形式 通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。 4 發(fā)布招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū) 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按招標(biāo)公告或者投標(biāo)書(shū)邀請(qǐng)書(shū)規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)出售招標(biāo)文件。自招標(biāo)文件出售之日起到停止出售之日止，最短不得少于 5 個(gè)工作日。對(duì)招標(biāo)文件的收費(fèi)應(yīng)當(dāng)合理，不得以盈利為目的。招標(biāo)人在發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)后或者售出招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件后不得擅自終止招標(biāo)。 5.資格審查 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，資格審查分為資格預(yù)審和資格后審，資格預(yù)審，是指在投標(biāo)前對(duì)潛在 的投標(biāo)人進(jìn)行資格審查。資格后審，是指在開(kāi)標(biāo)后對(duì)投標(biāo)人進(jìn)行的資格審查。進(jìn)行資格預(yù)審時(shí)，一般不再進(jìn)行資格后審。 6.開(kāi)標(biāo) 招標(biāo)基本程序： 落實(shí)招標(biāo)文件；（當(dāng)具備這些條件才能進(jìn)行施工招標(biāo)： 1）招標(biāo)人已經(jīng)依法成立； 2）初步設(shè)計(jì)及概算應(yīng)當(dāng)履行審批手續(xù)的，已經(jīng)批準(zhǔn)； 3）招標(biāo)范圍、招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式等應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)手續(xù)的，已經(jīng)核準(zhǔn)； 4）有相應(yīng)資金或資金來(lái)源已經(jīng)落實(shí)； 5）有招標(biāo)所需的設(shè)計(jì)圖紙及技術(shù)資料） 委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)：（是指依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會(huì)中介組織） 編制招 標(biāo)書(shū)（招標(biāo)人對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少 15 日前，以書(shū)面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。） 發(fā)布招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)（自招標(biāo)文件出售之日起至停止出售之日止。最短不得少于 5 個(gè)工作日） 資格審查（分為資格預(yù)審和資格后審） 開(kāi)標(biāo)（開(kāi)標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開(kāi)進(jìn)行，開(kāi)標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件中預(yù)先確定的地點(diǎn)；開(kāi)標(biāo)由招標(biāo)人主持，邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加。由投標(biāo)人或者其推選的代表檢查投標(biāo)文件的密封情 況，也可以由招標(biāo)人委托的公證機(jī)構(gòu)檢查并公證。招標(biāo)文件有下列情形的，招標(biāo)人不予受理： 1.逾期送達(dá)的或者未送達(dá)指定地點(diǎn)的； 2.未按招標(biāo)文件要求密封的） 評(píng)標(biāo)（評(píng)標(biāo)文員會(huì)由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)，經(jīng)濟(jì)等方面的專(zhuān)家組成，成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專(zhuān)家不得少于成員總數(shù)的三分之一） 評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說(shuō)明。但是澄清或者說(shuō)明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容。評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行評(píng)審和比較， 設(shè)有標(biāo)底的，應(yīng)當(dāng)參考標(biāo)底。評(píng)標(biāo)委員會(huì)經(jīng)23 第 23 頁(yè) 共 51 頁(yè) 評(píng)審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的所以投標(biāo)或被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。 建筑法規(guī)定，開(kāi)標(biāo)后應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的規(guī)定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)價(jià)、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，投標(biāo)文件有下列情形之一的，由評(píng)標(biāo)委員會(huì)初審后按廢標(biāo)處理： 1）無(wú)單位蓋章并無(wú)法代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或蓋章的； 2）未按規(guī)定的格式填寫(xiě)，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模 糊、無(wú)法辨認(rèn)的； 3）投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一份投標(biāo)文件中對(duì)同一招標(biāo)項(xiàng)目招標(biāo)有兩個(gè)或多個(gè)報(bào)價(jià)，且未聲明哪一個(gè)有效，按招標(biāo)文件規(guī)定提交備選投標(biāo)方案的除外； 4）投標(biāo)人名稱(chēng)或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時(shí)不一致的； 5）未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的； 6）聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的。 中標(biāo)（招標(biāo)人根據(jù)評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出的書(shū)面評(píng)標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人。招標(biāo)人也可以授權(quán)評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接確定中標(biāo)人。中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中 標(biāo)的投標(biāo)人，中標(biāo)通知書(shū)對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力，中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。） 簽訂合同（招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起 30 日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋的第 21 條規(guī)定：當(dāng)事人就同意建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。招標(biāo)人與中標(biāo)人另行簽訂合同的興偉屬違法行為，所簽訂 的合同是無(wú)效合同。） 響應(yīng)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求是投標(biāo)的基本前提。凡是不能滿(mǎn)足招標(biāo)文件中的任何一項(xiàng)實(shí)質(zhì)性要求和條件的投標(biāo)文件，都將被拒絕。 投標(biāo)文件的修改和撤回：招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交文件的截止時(shí)間前，可以補(bǔ)充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件，并書(shū)面形式通知招標(biāo)人。補(bǔ)充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法進(jìn)一步規(guī)定，在提交投標(biāo)文件截止時(shí)間后到招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)人不得補(bǔ)充、修改、替代或者撤回其投標(biāo)文件。投標(biāo)人補(bǔ)充、修改、替代投標(biāo)文件的 ，招標(biāo)人不予接受；投標(biāo)人撤回投標(biāo)文件的，其投標(biāo)保證金將被沒(méi)收。 投標(biāo)人少于 3 個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)，在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。 提交文件的投標(biāo)人少于 3 個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)，重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于 3 個(gè)的，屬于必須審批的工程建設(shè)項(xiàng)目，報(bào)經(jīng)原審批部門(mén)批準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)。 投標(biāo)有效期是從投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日起計(jì)算，一般至中標(biāo)通知書(shū)簽發(fā)日期止。在此期限內(nèi)，所有招標(biāo)文件均保持有效。 在原投標(biāo)有效期結(jié)束前，出現(xiàn)特殊情況的，招標(biāo)人可以書(shū)面形式要求所有 投標(biāo)人延長(zhǎng)投標(biāo)有效期。投標(biāo)人同意延長(zhǎng)的，不得要求或被允許修改其投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，但應(yīng)當(dāng)相應(yīng)延長(zhǎng)其投標(biāo)保證金的有效期；投標(biāo)人拒絕延長(zhǎng)的，其投標(biāo)失效，但投標(biāo)人有權(quán)收回其投標(biāo)保證金。因延長(zhǎng)投標(biāo)有效期造成投標(biāo)人損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償，但因不可抗力需要延長(zhǎng)投標(biāo)有效期的除外。 投標(biāo)保證金的形式與金額：投標(biāo)保證金除現(xiàn)金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，投標(biāo)保證金一般不得超過(guò)投標(biāo)總價(jià)的 2%，但最高不得超過(guò) 80 萬(wàn)元人民幣。投標(biāo)保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投 標(biāo)有效期的 30 天。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件要求的方式和金額，將投標(biāo)保證金隨投標(biāo)文件提交給招標(biāo)人。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同后 5 個(gè)工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金。 有下列情形的，保證金被沒(méi)收： 24 第 24 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1）在提交投標(biāo)文件截止時(shí)間后到招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)人撤回投標(biāo)文件的； 2）中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出后，中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，無(wú)正當(dāng)理由不與招標(biāo)人簽訂合同的，在簽訂合同時(shí)向招標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，或者拒不提交所要求的履約保證金的，招標(biāo)人可取 消其中標(biāo)資格，并沒(méi)收其投標(biāo)保證金。 投標(biāo)人的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是：招標(biāo)人相互串通投標(biāo)、投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)、投標(biāo)人以行賄手段謀取中標(biāo)、投標(biāo)人以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)、投標(biāo)人以其他名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)。 聯(lián)合體投標(biāo)的特點(diǎn)：聯(lián)合體是一個(gè)臨時(shí)性的組織，不具有法人資格；聯(lián)合體各方以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)，中標(biāo)后，招標(biāo)人與聯(lián)合體各方共同簽訂一個(gè)承包合同，聯(lián)合體各方就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 以聯(lián)合體中牽頭人名義提交的投標(biāo)保證金，對(duì)聯(lián)合體各成員具有約束力。 中標(biāo)人的確定范圍： 1）排名第一 的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、 2）因不可抗力提出不能履行合同 3）招標(biāo)文件規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標(biāo)人可以確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。 能夠滿(mǎn)足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低，但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出書(shū)面評(píng)標(biāo)報(bào)告后，招標(biāo)人一般應(yīng)當(dāng)在 15 日內(nèi)確定中標(biāo)人，但最遲應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)有效期結(jié)束日 30 個(gè)工作日的確定。 各地應(yīng)當(dāng)建立中標(biāo)候選人的公示制度，要將預(yù)中標(biāo)人的情況在該工程項(xiàng)目招標(biāo)公告發(fā)布的同一信息網(wǎng)絡(luò)和建設(shè)工 程交易中心予以公示。 中標(biāo)人不履行與招標(biāo)人訂立的合同的，履約保證金不予退還，給招標(biāo)人造成的損失超過(guò)履約保證金數(shù)額的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)超過(guò)部分予以賠償。 建設(shè)工程承包制度包括總承包、共同承包、分包等制度。 建筑法規(guī)定，建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。建筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。 總承包通常分為工程總承包和施工總承包兩大類(lèi)。 17.建筑法規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單 位按照分包合同的約定對(duì)總承包負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 連帶責(zé)任是我國(guó)民事立法中的一項(xiàng)重要民事責(zé)任制度，其目的在于補(bǔ)償救濟(jì)，加重民事法律關(guān)系當(dāng)事人的法律責(zé)任，有效地保證債權(quán)人的合法權(quán)益。負(fù)有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。 18.建筑法規(guī)定，大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。 建筑法規(guī)定，兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按 照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 工程施工分包可以分為專(zhuān)業(yè)工程分包與勞務(wù)作業(yè)分包： 1）專(zhuān)業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專(zhuān)業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。 2）勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)將其所承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。 19.施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 分包工程發(fā)包 人可以就分包合同的履行，要求分包工程承包人提供分包工程履約擔(dān)保； 分包工程須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，不等于建設(shè)單位可以直接指定分包人。 25 第 25 頁(yè) 共 51 頁(yè) 建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。 禁止分包單位將其承包的工程再分包。 20.違法分包，是指下列行為： 1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； 2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，有未經(jīng)建設(shè)單位許可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的； 3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； 4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分 包的。 項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員必須是本單位的人員。 21.建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為信息分為良好行為記錄和不良行為記錄兩類(lèi)。 22.施工單位不良行為記錄認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)共分為 5 大類(lèi)：資質(zhì)不良行為、承攬業(yè)務(wù)不良行為、工程質(zhì)量不良行為、工程安全不良行為、拖欠工程款或工人工資不良行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)（而已拖欠或克扣勞動(dòng)者工資的）。 23.建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為信息管理辦法規(guī)定，建筑市場(chǎng)誠(chéng)信行為記錄信息的公布時(shí)間為行政處罰做出后 7 日內(nèi)，公布期限一般為 6 個(gè)月至 3 年；良好行為記錄信息公布期限一般 為 3 年。 26 第 26 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。 合同的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則等。 合同的分類(lèi)： 有名合同與無(wú)名合同（建設(shè)工程合同為有名合同） 雙務(wù)合同與單務(wù)合同（大部分合同都是雙務(wù)合同；無(wú)常委托合同、無(wú)償保管合同均屬于單務(wù)合同） 諾成合同與實(shí)踐合同（保管合同、定金合同、贈(zèng)與合同均屬于實(shí)踐合同） 要式合同與不要式合同（建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式；買(mǎi)賣(mài)合同可以是不要式合同） 有償 合同與無(wú)償合同 主合同與從合同 4.合同法規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 要約的構(gòu)成條件： 內(nèi)容具體確定。所謂具體，是指要約的內(nèi)容須具有足以使合同成立的主要條款。 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 5.要約邀請(qǐng)與要約區(qū)別：內(nèi)容不夠具體明確。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 6.合同法規(guī)定，邀約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 招標(biāo)文件 要約；中標(biāo)通知書(shū) 承諾。 撤回要約 阻止生效；撤 銷(xiāo) 讓已生效的失效。 承諾的生效 合同成立。 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。 7.法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 8.發(fā)包人的主要義務(wù)：不得違法發(fā)包、提供必要施工條件、及時(shí)檢查隱蔽工程、及時(shí)驗(yàn)收工程、支付工程價(jià)款。 承包人的主要義務(wù)：不得轉(zhuǎn)包和違法分包工程、自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工、接受發(fā)包人有關(guān)檢查、交付竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程、建設(shè)工程質(zhì)量不符 合約定的無(wú)償修理。 9.承包人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議書(shū)約定的開(kāi)工日期開(kāi)工。承包人不能按時(shí)開(kāi)工，應(yīng)當(dāng)不遲于協(xié)議書(shū)約定的開(kāi)工日期 7 天，以書(shū)面形式向工程師（指本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代表，下同）提出延期開(kāi)工的理由和要求。 發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書(shū)約定的開(kāi)工日期開(kāi)工，工程師應(yīng)以書(shū)面形式通知承包人。發(fā)包人賠償承包人因延期開(kāi)工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。 發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔(dān)所發(fā)生的追加合同價(jià)款，賠償承包人由此造成的損失，相應(yīng)順延工期。 10.因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程 師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延： 1）發(fā)包人未能按專(zhuān)用條款的約定提供圖紙及開(kāi)工條件； 2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行。 3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常地進(jìn)行； 4）設(shè)計(jì)變更和工程量增加； 5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣等造成停工累計(jì)超過(guò) 8 小時(shí)； 6）不可抗力； 7）專(zhuān)用條款中約定貨工程師同意工期順延的其他情況。 11.實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理： 27 第 27 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； 2）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； 3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期； 12.合同法規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者容易習(xí)慣確定。 13.當(dāng)事人就同一建設(shè)另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 14.在約定期限內(nèi)不予答復(fù)， 按照約定處理。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理，沒(méi)有約定的，按照中間人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)息。 利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付，當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有 約定或者約定不明的。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率的部分除外。 當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。 認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個(gè)月。 15.賠償損失有以下特征： 1）賠償損失是合同違法方違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任形式。 2）賠償損失具有補(bǔ)償性，是強(qiáng)制違約方給非違約方所受損失的 一種補(bǔ)償。違約的賠償損失一般是以違約所造成的損失為標(biāo)準(zhǔn)。 3）賠償損失是具有一定的任意性。當(dāng)事人訂立合同時(shí)，可以預(yù)先約定對(duì)違約的賠償損失的計(jì)算方法，或者直接約定違約付給非違約方一定數(shù)額的金錢(qián)，同時(shí)，當(dāng)事人也可以事先約定免責(zé)的條款。 4）賠償損失以賠償非違約方實(shí)際遭受的全部損害為原則。 16.承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件是：具有違約行為、造成損失后果、違約行為與財(cái)產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系、違約人有過(guò)錯(cuò)，或者雖無(wú)過(guò)錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。 賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。 雙方事先約定，一方違約后應(yīng)支 付另一方 10 萬(wàn)元賠償金，當(dāng)一方違約時(shí)，另一方只需證明該方已構(gòu)成違約并使其遭受損害，而不必證明自己遭受多少損失，就額可以要求對(duì)方支付 10 萬(wàn)元的賠償金，如果當(dāng)事人只是約定了損失賠償額的計(jì)算方法，則受害人還應(yīng)當(dāng)證明其實(shí)際遭受的損害。 賠償損失的可預(yù)見(jiàn)原則：賠償損失不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的違反合同可能造成的損失。 合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大，沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約 方承擔(dān)。 對(duì)于當(dāng)事人一方違反合同的，另一方不能任憑損失的擴(kuò)大，在接到對(duì)方的通知后，應(yīng)及時(shí)采取措施防止損失擴(kuò)大，即使沒(méi)有接到對(duì)方通知，也應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施；如果沒(méi)有及時(shí)采取措施致使損失擴(kuò)大的，無(wú)權(quán)就擴(kuò)大的損失部分請(qǐng)求賠償。 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失： 1）未及時(shí)檢查隱蔽工程造成的損失； 2）未按照約定提供原材料，設(shè)備等造成的損失； 3）因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失； 28 第 28 頁(yè) 共 51 頁(yè) 4）提供圖紙或者技術(shù)要求不合理且怠于大夫等造成的損失； 5）中途變更承攬工作要求造成的損失； 6）要求壓縮合同約定 工期造成的損失 ； 7）驗(yàn)收違法行為造成的損失 承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失： 1）轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)等造成的損失； 2）轉(zhuǎn)包、違法分包造成的損失； 3）偷工減料等造成的損失 4）與監(jiān)理單位串通造成的損失 5）不履行保修義務(wù)造成的損失 6）保管不善造成的損失 7）合理使用期限內(nèi)造成的損失。 有下列情形的，合同無(wú)效： 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益 ； 3）以合法形式掩蓋非法目的； 4）損害社會(huì)公共利益； 5）違反法律，行政 法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款；免責(zé)條款無(wú)效，是指沒(méi)有法律約束力的免責(zé)條款。 合同法規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： 1）造成對(duì)方人身傷害的； 2）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 施工合同認(rèn)定無(wú)效： 1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； 2）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法 的條款的效力。 合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 26.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理： 1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修 復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持； 2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。 效力待定合同：限制行為能力人訂立的合同；無(wú)權(quán)代理人訂立的合同；無(wú)權(quán)處分行為。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 合同的變更：合同的變更須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致；合同變更須遵循法定的程序；對(duì)合同變更內(nèi)容約定不明確的推定。 合同法規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外： 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?2）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。 債權(quán)人的轉(zhuǎn)讓無(wú)需得到債務(wù)人的同意。 未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。 29 第 29 頁(yè) 共 51 頁(yè) 可撤銷(xiāo)合同的種類(lèi)：因重大誤解訂立的合同、在訂立合同時(shí)顯失公平的合同、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同。 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅： 1）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)。 2）具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。 合同法規(guī)定，無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約 束力，合同無(wú)效，被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： 1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； 2）合同解除； 3）債務(wù)相互抵消； 4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； 5）債權(quán)人免除債務(wù)； 6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； 7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 法定解除合同。以下情形當(dāng)事人可以接觸合同： 1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 2）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 5）法律規(guī)定的其他情形。 合同法規(guī)定，合同自通知達(dá)到對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 當(dāng)事人對(duì)異議期限有約定的依照約定，沒(méi)有約定的，最長(zhǎng)期 3 個(gè)月。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： 1）明確表示或者行為表明不履行 合同主要義務(wù)的； 2）合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； 3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； 4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包，違法分包的。 33.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)索賠因此而給對(duì)方造成的損失。 守約方可以要求違約方停止違約行為，采取補(bǔ)救措施，繼續(xù)履 行合同約定，可以按照合同約定，要求違約方支付違約金或沒(méi)收定金。 繼續(xù)履行可以與違約金，定金，賠償損失并用，但不能與接觸合同的方式并用。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適 用違約金或者定金條款。 合同示范文本具有引導(dǎo)性、參考性、并無(wú)法律強(qiáng)制性。 用人單位招用勞動(dòng)者，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證或者其他證件。 合同法規(guī)定，勞動(dòng)合同分為固定期限勞動(dòng)合同，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn) 10 年的；連續(xù)訂立 2 次固定期限勞動(dòng)30 第 30 頁(yè) 共 51 頁(yè) 合同。 用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的， 應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)合同期限 3 個(gè)月以上不滿(mǎn) 1 年的，試用期不得超過(guò) 1 個(gè)月；勞動(dòng)合同期限 1 年以上不滿(mǎn) 3年的，試用期不得超過(guò) 2 個(gè)月； 3 年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò) 6 個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定 1 次試用期，以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn) 3 個(gè)月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的 80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效： 1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更合同的； 2）用人單位免除自己的法定責(zé)任，排除勞動(dòng)者權(quán)利的； 3）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。對(duì)于部分無(wú)效的勞動(dòng)合同，只要不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬，勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。 用人單位依法向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)；勞動(dòng)者在法 定節(jié)假日、婚喪假期間、探親假期間、產(chǎn)假期間和依法參加社會(huì)活動(dòng)期間以及非因勞動(dòng)者原因停工期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。 勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)者合同： 1）在試用期間被證明不符合錄用條件的； 2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； 3）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； 4）勞動(dòng)者同事與其他用人單位建立勞動(dòng)合同，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； 5）因勞動(dòng)合同法規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； 6）被依法追 究刑事責(zé)任的。 為了保護(hù)一些特殊群體勞動(dòng)者的權(quán)益，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照規(guī)定解除勞動(dòng)合同： 1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 2）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者勞動(dòng)能力的； 3）患病或者費(fèi)因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，； 4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。 5）在本單位連續(xù)工作滿(mǎn) 15 年，且距法定退休年齡不足 5 年的； 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 勞動(dòng)合同法規(guī)定，有下列情形之一的， 勞動(dòng)合同終止； 1）勞動(dòng)合同期滿(mǎn)的； 2）勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； 3）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； 4）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 5）用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的； 6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿(mǎn)一年支付 1 個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間向勞動(dòng)者支付。 6 個(gè)月以上不滿(mǎn) 1 年的，按 1 年計(jì)算，不滿(mǎn) 6 個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 “包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。 勞務(wù)派 遣是指依法設(shè)立的勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，依據(jù)與接受勞務(wù)派遣協(xié)議。 承包企業(yè)對(duì)勞務(wù)分包企業(yè)的用工情況和工資支付進(jìn)行監(jiān)督，并對(duì)本工程發(fā)生的勞務(wù)就分承擔(dān)連31 第 31 頁(yè) 共 51 頁(yè) 帶責(zé)任，勞務(wù)企業(yè)要依法與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同。 對(duì)施工總承包，專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)直接雇用農(nóng)民工，不簽訂勞動(dòng)合同，或只簽訂勞動(dòng)合同不辦理社會(huì)保險(xiǎn)，或只與“包工頭”簽訂勞務(wù)合同等行為，均視為違法分包進(jìn)行處理。 國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作時(shí)間不超過(guò) 8 小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過(guò) 44 小時(shí)的工時(shí)制度。 安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間的，支付不低于工資的 150%的工資報(bào)酬，休息 日安排勞動(dòng)者工作不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的 200%的工資報(bào)酬，法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于 300%的工資報(bào)酬。 最低工資標(biāo)準(zhǔn)，是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)的前提下，用人單位依法應(yīng)付的最低勞動(dòng)報(bào)酬。 新建、改建、擴(kuò)建工程的勞動(dòng)安全衛(wèi)生設(shè)施必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投入生產(chǎn)和使用。對(duì)從事有職業(yè)危害作業(yè)的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行健康檢查。 47.勞動(dòng)法規(guī)定，禁止安排女職工從事礦工井下、國(guó)家規(guī)定的第 4 級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他禁忌從事的勞 動(dòng)。不得安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國(guó)家規(guī)定的第 3 級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)。不得安排女職工在懷孕期間從事國(guó)家規(guī)定的第 3 級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和孕期禁忌從事的活動(dòng)。不得安排女職工在哺乳未滿(mǎn) 1 周歲得嬰兒期間從事國(guó)家規(guī)定的第 3 級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和哺乳期禁忌從事的其他勞動(dòng)。 48.未成年工是指年滿(mǎn) 16 周歲未滿(mǎn) 18 周歲的勞動(dòng)者。 不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國(guó)家規(guī)定的第 4 級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度的勞動(dòng)和其他禁忌從事的勞動(dòng)。用人單位應(yīng)對(duì)未成年工定期進(jìn)行進(jìn)行檢查。 由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi) 。 由用人單位和職工按照國(guó)家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。 由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。 49.職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付的工傷保險(xiǎn)待遇應(yīng)當(dāng)由用人單位償還。用人單位不償還的，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)依照規(guī)定追償。 由用人單位和職工按照國(guó)家共同繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。 由用人單位按照國(guó)家規(guī)定繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)。 50.按照勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法、企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例和最高人民法院關(guān)于審理 勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的家是的規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議的范圍主要是： 1）因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議； 2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議； 3）因除名、辭退職工和職工辭職、自動(dòng)離職發(fā)生的爭(zhēng)議； 4）因工作時(shí)間、休息休假、工資、社會(huì)保險(xiǎn)、復(fù)利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議； 5）因勞動(dòng)報(bào)仇、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議； 6）勞動(dòng)者退休后，與尚未參加社會(huì)保障統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險(xiǎn)待遇和其他社會(huì)保險(xiǎn)而發(fā)生的爭(zhēng)議； 7）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。 51.勞動(dòng)法規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)調(diào)節(jié)、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決，調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟程序。 對(duì)于調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。 勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書(shū)之日起 15 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 52.國(guó)務(wù)院工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定，職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷： 1）在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的； 2）工作時(shí)間前后在工作 場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的； 3）在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的； 4）患職業(yè)病的； 32 第 32 頁(yè) 共 51 頁(yè) 5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的； 6）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車(chē)事故傷害的； 7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。 53.職工有下列情形之一的，視同工傷：在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者 48 小時(shí)內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的。 職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn) 為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。 54.職工因工致殘被鑒定為 1 級(jí)到 4 級(jí)傷殘的，保留勞動(dòng)關(guān)系，退出工作崗位，從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金；從工傷保險(xiǎn)基金按月支付傷殘津貼，傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。工傷職工達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，由工傷保險(xiǎn)基金補(bǔ)足差額。 職工因工致殘被鑒定為 7 級(jí)至 10 級(jí)傷殘的，從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，勞動(dòng)、聘用合同期滿(mǎn)終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)，聘用合同的，由工商保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī) 療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 55.用人單位自用工之日起滿(mǎn) 1 年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付 2 倍的工資。 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的 2 倍向勞動(dòng)者支付賠償金。 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 56.同建設(shè)工程活動(dòng)關(guān)系密切的相關(guān) 合同，主要是承攬合同、買(mǎi)賣(mài)合同、租賃合同。 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人給付報(bào)仇的合同。 承攬人將承攬的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同，經(jīng)定作人同意的，承攬人也應(yīng)就第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。 57.承攬合同的解除： 1）承攬人的法定解除權(quán)（定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以依法解除合同。 2）定作人的法定解除權(quán) 3）定作人的法定任意解除權(quán) （定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失） 58.買(mǎi)賣(mài)合同的法律特征： 1）買(mǎi)賣(mài)合同是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同 2）買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)有償合同 3）買(mǎi)賣(mài)合同是雙務(wù)合同 4）買(mǎi)賣(mài)合同是諾成合同（可以使書(shū)面的，也可以是口頭的） 59.出賣(mài)人的主要義務(wù)： 1）出賣(mài)的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣(mài)人所有或者出賣(mài)人有權(quán)處分。 2）出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)向買(mǎi)受人交付標(biāo)的物或者交付提取的物的單證，并應(yīng)當(dāng)按照約定或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，不得違法出賣(mài)。 3）出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。 4）出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定 的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。（對(duì)于不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，適用規(guī)定：標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人） 5）出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。 6）出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。 60.出賣(mài)人的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，可分為權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)和物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。 33 第 33 頁(yè) 共 51 頁(yè) 支付價(jià)款的義務(wù)：買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價(jià)款，對(duì)價(jià)款沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對(duì)不不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，也不能 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行，執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行，價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行，逾期提取標(biāo)的物或者逾期價(jià)款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 61.出賣(mài)人多交標(biāo)的物的，買(mǎi)受人可以接受或者拒絕接受多交的部分。 買(mǎi)受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。 標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由 買(mǎi)受人承擔(dān)。因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。出賣(mài)人依約將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買(mǎi)受人承擔(dān)。 62.借款合同的法律特征：借款合同一般是為要式合同、一般是有償合同、一般為諾成合同。 民間貸款的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，最高不得超過(guò)銀行同類(lèi)貸款利率的 4 倍。 租賃 合同的類(lèi)型：定期租賃（租賃期限 6 個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃）、不定期租賃。 63.出租人的義務(wù)：保證承租人優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的義務(wù)。 承租人的義務(wù)：按照約定使用租賃物的義務(wù)、妥善保管租賃物的義務(wù)、有關(guān)事項(xiàng)通知的義務(wù)、返還租賃物的義務(wù)、損失賠償?shù)牧x務(wù)。 合同法規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣(mài)人，租賃物的選擇，向出賣(mài)人購(gòu)買(mǎi)租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。 64. 融資租賃合同的特征：出租人身份的二重性、出賣(mài)人權(quán)利與義務(wù)相對(duì)人的差異性（即承租人享有 買(mǎi)受人的權(quán)利但不承擔(dān)買(mǎi)受人的義務(wù)）、融資租賃合同是要式合同。 貨運(yùn)合同的法律特征：貨運(yùn)合同是雙務(wù)、有償合同；貨運(yùn)合同的標(biāo)的是運(yùn)輸行為；貨運(yùn)合同是諾成合同； 承運(yùn)人的權(quán)利：求償權(quán)和留置權(quán) 承運(yùn)人的義務(wù)：運(yùn)送貨物的義務(wù)、及時(shí)通知提領(lǐng)貨物的義務(wù)、按指示運(yùn)輸?shù)牧x務(wù)、貨物毀損滅失的賠償義務(wù)（承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及托運(yùn)人，收貨人的過(guò)錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任） 65.出具倉(cāng)單的義務(wù)：存貨人交付倉(cāng)儲(chǔ)物的，保管人應(yīng)當(dāng)給付倉(cāng)單。 委托合同可以是有償合同，也可以是 無(wú)償合同。 受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。 委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。 34 第 34 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z305000 建設(shè)工程施工環(huán)境保護(hù)、節(jié)約能源和文物保護(hù)法律制度 1.建設(shè)項(xiàng)目可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的，建設(shè)單位必須提出環(huán)境影響報(bào)告書(shū)，規(guī)定環(huán)境噪聲污染的防治措施，并按照國(guó)家規(guī)定的程序報(bào)環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)批準(zhǔn)。 2.所謂夜間，是指晚 22 點(diǎn)到早 6 點(diǎn)之間的期間。 在城市市區(qū)范圍內(nèi)，建筑施工過(guò)程中使用機(jī)械 設(shè)備，可能產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的，施工單位必須在工程開(kāi)工 15 日之前向工程所在地縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)申報(bào)該工程的項(xiàng)目名稱(chēng)、施工場(chǎng)所和期限，可能產(chǎn)生的環(huán)境噪聲值以及所采取的環(huán)境噪聲污染防治措施的情況。 3.環(huán)境污染噪聲防治法規(guī)定，在城市市區(qū)噪聲敏感建筑物集中區(qū)域內(nèi)，禁止夜間進(jìn)行產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的建筑施工作業(yè)，但搶修，搶險(xiǎn)作業(yè)和因生產(chǎn)工藝上要求或者特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的除外，因特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的，必須有縣級(jí)以上人民政府或者其有關(guān)主管部門(mén)的證明。以上規(guī)定的夜間作業(yè)，必須公告附近居民。 環(huán)境污染噪聲防治法規(guī)定，在城市市區(qū)范圍內(nèi)行駛的機(jī)動(dòng)車(chē)輛的消聲器和喇叭必須符合國(guó)家規(guī)定的要求。機(jī)動(dòng)車(chē)輛必須加強(qiáng)維修和保養(yǎng)，保持技術(shù)性能良好，防治環(huán)境噪聲污染。 在城市市區(qū)進(jìn)行建設(shè)施工或者從事其他產(chǎn)生揚(yáng)塵污染活動(dòng)的單位，必須按照當(dāng)?shù)丨h(huán)境保護(hù)的規(guī)定，采取防治揚(yáng)塵污染的措施。運(yùn)輸、裝卸、貯存能夠散發(fā)有毒有害氣體或者粉塵物質(zhì)的，必須采取密閉措施或者其他防護(hù)措施。 禁止向水體排放油類(lèi)、酸液、堿液或者劇毒廢液。 禁止向水體排放、傾倒工業(yè)廢渣、城鎮(zhèn)垃圾和其他廢棄物。 建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件確定需要配套建設(shè)的固 體廢物污染環(huán)境防治設(shè)施，必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)，同時(shí)施工，同時(shí)投入使用。 收集、貯存、運(yùn)輸、利用、處置固體廢物的單位和個(gè)人，必須采取防楊散、防流失、防滲漏或者其他防止污染環(huán)境的措施；不得擅自?xún)A倒，堆放、丟棄、遺散固體廢物。禁止任何單位或者個(gè)人向江河、胡泊、運(yùn)河、渠道，水庫(kù)及其最高水位線(xiàn)以下的灘地和岸坡等法律，法規(guī)規(guī)定禁止傾倒，堆放廢棄物的地點(diǎn)傾倒，堆放固體廢物。 工程施工單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)清運(yùn)工程施工過(guò)程中產(chǎn)生的固體廢物，并按照環(huán)境衛(wèi)生行政主管部門(mén)的規(guī)定進(jìn)行利用或者處置。 禁止將危險(xiǎn)廢物提供或者委托給無(wú)經(jīng)營(yíng) 許可證的單位從事收集，貯存、利用、處置的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。運(yùn)輸危險(xiǎn)廢物，必須采取防止污染環(huán)境的措施，并遵守國(guó)家有關(guān)危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸管理的規(guī)定，禁止將危險(xiǎn)廢物與旅客在同一運(yùn)輸工具上載運(yùn)。 綠色施工導(dǎo)則規(guī)定，制定建筑垃圾減量化計(jì)劃，如住宅建筑，每平方米的建筑不宜超過(guò) 400噸。 加強(qiáng)建筑垃圾的回收再利用，力爭(zhēng)建筑垃圾的再利用和回收率達(dá)到 30%，建筑物拆除產(chǎn)生的廢棄物的再利用和回收率大于 40%，對(duì)于碎石類(lèi)，土石方類(lèi)建筑垃圾，可采用地基清理、鋪路等方式提高再利用率，力爭(zhēng)再利用率大于 50%。 民用建筑節(jié)能，是指在保證民用 建筑使用功能和室內(nèi)熱環(huán)境質(zhì)量的前提下，降低其使用過(guò)程中能源消耗的活動(dòng)。 循環(huán)經(jīng)濟(jì)是指在生產(chǎn)、流通和消費(fèi)等過(guò)程中進(jìn)行的減量化、再利用、資源化活動(dòng)的總稱(chēng)。 不符合強(qiáng)制性節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目，依法負(fù)責(zé)項(xiàng)目審批或者核準(zhǔn)的機(jī)關(guān)不得批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)建設(shè)； 建設(shè)單位不得開(kāi)工建設(shè)，已經(jīng)建成的，不得投入生產(chǎn)、使用。 建筑工程的建設(shè)、設(shè)計(jì)、施工和監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)遵守建筑節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)。 施工用電及照明： 1）臨時(shí)用電優(yōu)先選用節(jié)能電線(xiàn)和節(jié)能燈具，臨電線(xiàn)路合理設(shè)計(jì)、布置，臨電設(shè)備宜采用自動(dòng)控制裝置，采用聲控、光控等節(jié)能照明燈具。 2）照 明設(shè)計(jì)以滿(mǎn)足最低照明度為原則，照度不應(yīng)超過(guò)最低照度的 20%。 節(jié)能激勵(lì)措施：財(cái)政安排節(jié)能專(zhuān)項(xiàng)資金、稅收政策、信貸支持、價(jià)格政策、表彰獎(jiǎng)勵(lì)。 35 第 35 頁(yè) 共 51 頁(yè) 具有科學(xué)價(jià)值的古脊椎動(dòng)物化石和古人類(lèi)化石同文物一樣受?chē)?guó)家保護(hù)。 文物保護(hù)法規(guī)定，在文物保護(hù)單位的保護(hù)范圍和建設(shè)控制地帶內(nèi)，不得建設(shè)污染文物保護(hù)單位及其環(huán)境的設(shè)施，不得進(jìn)行可能影響文物保護(hù)單位安全及其環(huán)境的活動(dòng)，對(duì)已有的污染文物保護(hù)單位及其環(huán)境的設(shè)施，應(yīng)當(dāng)限期治理。 承擔(dān)文物保護(hù)單位的修繕、遷移、重建工程的單位應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的資質(zhì)證書(shū)。 在歷史文化街區(qū)、名鎮(zhèn)、 名村核心保護(hù)范圍內(nèi)，不得進(jìn)行新建、擴(kuò)建活動(dòng)，但是，新建、擴(kuò)建必要地基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)設(shè)施除外。 在歷史文化街區(qū)、名鎮(zhèn)、名村核心保護(hù)范圍內(nèi)，拆除歷史建筑以外的建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)會(huì)同同級(jí)文物主管部門(mén)批準(zhǔn)。 任何單位或者個(gè)人不得損壞或者擅自遷移、拆除歷史建筑。 文物保護(hù)單位的保護(hù)范圍內(nèi)不得進(jìn)行其他建設(shè)工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)，但是，因特殊情況需要在文物保護(hù)單位的保護(hù)范圍內(nèi)進(jìn)行其他建設(shè)工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)的。 11.文物保護(hù)法實(shí)施細(xì)則進(jìn)一 步規(guī)定，在進(jìn)行建設(shè)工程中發(fā)現(xiàn)古遺址、古墓葬必須挖掘時(shí)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政管理部門(mén)組織力量及時(shí)發(fā)掘；特別重要的建設(shè)工程和跨省、自治區(qū)、直轄市的建設(shè)工程范圍內(nèi)的考古發(fā)掘工作，由國(guó)家文物局組織實(shí)施，發(fā)掘未結(jié)束前不得繼續(xù)施工。 未取得建設(shè)行政主管部門(mén)發(fā)給的相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)，擅自承擔(dān)含有建筑活動(dòng)的文物保護(hù)單位的修繕、遷移、重建工程的，有建設(shè)行政主管部門(mén)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以處罰。 36 第 36 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z306000 建設(shè)工程安全生產(chǎn)法律制度 1.安全生產(chǎn)許可證條例規(guī)定，國(guó)家對(duì)礦山企業(yè)，建筑施工企 業(yè)和危險(xiǎn)化學(xué)品，煙花爆竹、民用爆破器材生產(chǎn)企業(yè)實(shí)行安全生產(chǎn)許可制度。企業(yè)未取得安全生產(chǎn)許可證的，不得從事生產(chǎn)活動(dòng)。 政府主管部門(mén)要對(duì)建筑施工企業(yè)的主要負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、安全生產(chǎn)管理人員，就安全生產(chǎn)方針政策，法律法規(guī)、管理知識(shí)、專(zhuān)業(yè)能力、應(yīng)急處理等進(jìn)行考核，并作出評(píng)價(jià)。 建筑施工企業(yè)特種作業(yè)人員是指建筑電工、建筑架子工、建筑起重信號(hào)司索工、建筑起重機(jī)械司機(jī)、建筑起重機(jī)械安裝拆卸工、高處作業(yè)吊籃安裝拆卸工等。 2.安全生產(chǎn)許可證的有效期為 3 年；企業(yè)應(yīng)當(dāng)于期滿(mǎn)前 3 個(gè)月想原安全生產(chǎn)許可證辦法管理機(jī)關(guān)辦理 延期手續(xù)。不再審查，安全生產(chǎn)許可證有效期延期滿(mǎn) 3 年。 建設(shè)主管部門(mén)在審核發(fā)放施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)已經(jīng)確定的建筑施工企業(yè)是否有安全生產(chǎn)許可證進(jìn)行審查，對(duì)沒(méi)有取得安全生產(chǎn)許可證的，不得頒發(fā)施工許可證。 3.施工安全生產(chǎn)管理的基本方針：安全第一、預(yù)防為主。 施工單位主要負(fù)責(zé)人對(duì)安全生產(chǎn)工作全面負(fù)責(zé) 4.專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員在施工現(xiàn)場(chǎng)檢查過(guò)程中具有以下職責(zé)： 1）查閱在建項(xiàng)目安全生產(chǎn)有關(guān)資料、核實(shí)有關(guān)情況； 2）檢查危險(xiǎn)性較大工程安全專(zhuān)項(xiàng)施工方案落實(shí)情況； 3）監(jiān)督項(xiàng)目專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員履責(zé)情況； 4）監(jiān)督作業(yè)人員安全防護(hù)用品的配備及使用情況。 5）對(duì)發(fā)現(xiàn)的安全生產(chǎn)違章違規(guī)行為或安全隱患，有權(quán)當(dāng)場(chǎng)予以糾正或作出處理決定； 6）對(duì)不符合安全生產(chǎn)條件的設(shè)施，設(shè)備、器材，有權(quán)當(dāng)場(chǎng)作出查封的處理決定； 7）對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)存在的重大安全隱患有權(quán)越級(jí)報(bào)告或直接向建設(shè)主管部門(mén)報(bào)告； 8）企業(yè)明確的其他安全生產(chǎn)管理職責(zé)。 5.建設(shè)部建筑施工企業(yè)安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員配備辦法規(guī)定，建筑施工企業(yè)安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員的配備應(yīng)滿(mǎn)足下列要求，并應(yīng)根據(jù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，設(shè)備管理和生產(chǎn)需要 予以增加： 1）建筑施工總承包資質(zhì)序列企業(yè)，特級(jí)資質(zhì)不少于 6 人；一級(jí)資質(zhì)不少于 4 人；二級(jí)和二級(jí)以下資質(zhì)企業(yè)不少于 3 人。 2）建筑施工專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)序列企業(yè)；一般資質(zhì)不少于 3 人；二級(jí)和二級(jí)以下資質(zhì)企業(yè)不少于 2人。 3）建筑施工勞務(wù)分包資質(zhì)序列企業(yè)；不少于 2 人； 4）建筑施工企業(yè)的分公司、區(qū)域公司等較大的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)依據(jù)實(shí)際生產(chǎn)情況配備不少于 2 人的專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員。 6.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位對(duì)列入建設(shè)工程建設(shè)概算的安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)用于施工安全防護(hù)用具及設(shè)施 的采購(gòu)和更新，安全施工措施的落實(shí)，安全生產(chǎn)技術(shù)的改善，不得挪作他用。 7.項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的安全生產(chǎn)責(zé)任主要是： 1）對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的安全施工負(fù)責(zé)； 2）落實(shí)安全生產(chǎn)責(zé)任制度，安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程； 3）確保安全生產(chǎn)費(fèi)用的有效使用； 4）根據(jù)工程的特點(diǎn)組織制定安全施工措施，消除安全事故隱患； 5）及時(shí)、如實(shí)報(bào)告生產(chǎn)安全事故情況。 8.建筑法規(guī)定，施工現(xiàn)場(chǎng)安全有建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全生產(chǎn)管理。 建設(shè)工 程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包合同中應(yīng)當(dāng)明確各自的安全生產(chǎn)方面的權(quán)利、義務(wù)。 37 第 37 頁(yè) 共 51 頁(yè) 約定不能違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 由總承包單位統(tǒng)一組織編制建設(shè)工程生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救預(yù)案，工程總承包單位和分包單位按照應(yīng)救援預(yù)案，各自建立應(yīng)急救援組織或者配備應(yīng)急救援人員，配備救援器材，設(shè)備，并定期組織演練。 9.一旦發(fā)生施工安全事故，施工總承包單位應(yīng)當(dāng)依法擔(dān)負(fù)起及時(shí)報(bào)告的義務(wù)。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，總承包單位和分包單位對(duì)分包工程的安全生產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。 分包單 位不服從管理導(dǎo)致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔(dān)主要責(zé)任。 如果分包單位不服從總承包單位的管理，一旦發(fā)生事故，分包單位就要承擔(dān)主要責(zé)任。 安全生產(chǎn)法規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的從業(yè)人員有權(quán)了解其作業(yè)場(chǎng)所和工作崗位存在的危險(xiǎn)因素，防范措施及事故應(yīng)急措施，有權(quán)對(duì)本單位的安全生產(chǎn)工作提出建議。 從業(yè)人員發(fā)現(xiàn)直接危及人身安全的緊急情況時(shí)，有權(quán)停止作業(yè)或者在采取可能的應(yīng)急措施后撤離作業(yè)場(chǎng)所。 作業(yè)人員在行使這項(xiàng)權(quán)利時(shí)也不能濫用：一是危及作業(yè)人員人身安全的緊急情況必須有確實(shí)可靠的直接根據(jù)，僅憑個(gè)人猜測(cè)或者誤判而實(shí)際并不 屬于危及人身安全的緊急情況除外；二是緊急情況必須直接危及人身安全，間接或者可能危及人身安全的情況不應(yīng)撤離，而應(yīng)采取有效處理措施；三是出現(xiàn)危及人身安全的緊急情況時(shí)，首先是停止作業(yè)，然后要采取可能的應(yīng)急措施，在采取應(yīng)急措施無(wú)效時(shí)再撤離作業(yè)場(chǎng)所。 施工單位應(yīng)當(dāng)為施工現(xiàn)場(chǎng)從事危險(xiǎn)作業(yè)的人員辦理意外傷害保險(xiǎn)，意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)由施工單位支付。 安全生產(chǎn)法規(guī)定，因生產(chǎn)安全事故受到損害的作業(yè)人員，除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向本單位提出賠償要求。 施工作業(yè)人員應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)： 守法遵章和正確使用安全防護(hù)用具等的義務(wù)、接受安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的義務(wù)（從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)接受安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，未經(jīng)教育培訓(xùn)或者教育培訓(xùn)考核不合格的人員，不得上崗作業(yè)）、安全事故隱患報(bào)告的義務(wù)。 主要負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)建設(shè)行政主管部門(mén)考核合格后方可任職。 每年至少進(jìn)行一次全員安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)； 進(jìn)入新的崗位或者新的施工現(xiàn)場(chǎng)前的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)； 采用新技術(shù)、新工藝、新設(shè)備、新材料前的安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，垂直運(yùn)輸機(jī)械作業(yè)人員、安裝拆卸工、爆破作業(yè) 人員、起重信號(hào)工、登高架設(shè)作業(yè)人員等特種作業(yè)人員，必須按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定經(jīng)過(guò)專(zhuān)門(mén)的安全作業(yè)培訓(xùn)，并取得特種作業(yè)操作資格證書(shū)后，方可上崗作業(yè)。 造成重大安全事故的，終身不予注冊(cè)。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位應(yīng)當(dāng)在施工組織設(shè)計(jì)中編制安全技術(shù)措施和施工現(xiàn)場(chǎng)臨時(shí)用電方案。 施工現(xiàn)場(chǎng)臨時(shí)用電安全技術(shù)規(guī)范規(guī)定，施工現(xiàn)場(chǎng)臨時(shí)用電設(shè)備在 5 臺(tái)及以上或設(shè)備總?cè)萘吭?50Kw 及以上者，應(yīng)編制用電組織設(shè)計(jì)。 施工現(xiàn)場(chǎng)臨時(shí)用電設(shè)備在 5 臺(tái)以下或設(shè)備總?cè)萘吭?50Kw 以下者，應(yīng)制定安全用電和電氣防火措施。 附具安 全驗(yàn)算結(jié)果，經(jīng)施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人，總監(jiān)理工程師簽字后實(shí)施，由專(zhuān)職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督： 1）基坑支護(hù)與降水工程； 2）土方開(kāi)挖工程； 3）模板工程； 4）起重吊裝工程； 5）腳手架工程 6）拆除、爆破工程；對(duì)以上所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專(zhuān)項(xiàng)施38 第 38 頁(yè) 共 51 頁(yè) 工方案，施工單位還應(yīng)當(dāng)組織專(zhuān)家進(jìn)行論證、審查。 專(zhuān)項(xiàng)方案應(yīng)當(dāng)由施工總承包的單位組織施工，其中，起重機(jī)械安裝拆卸工程，深基坑工程，附著式升降腳手架等專(zhuān)業(yè)工程實(shí)行分包的，其專(zhuān)項(xiàng)方案可由專(zhuān)業(yè)承包單位的組織編制。 經(jīng)審核合格的， 由施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人簽字。專(zhuān)項(xiàng)方案應(yīng)當(dāng)由總承包單位技術(shù)負(fù)責(zé)人及相關(guān)專(zhuān)業(yè)承包單位技術(shù)負(fù)責(zé)人簽字。 施工單位負(fù)責(zé)項(xiàng)目管理的技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)安全施工的技術(shù)要求向施工作業(yè)班組、作業(yè)人員作出詳細(xì)說(shuō)明。并由雙方簽字。 危險(xiǎn)部位應(yīng)設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志。 施工現(xiàn)場(chǎng)暫時(shí)停止施工的，施工單位應(yīng)當(dāng)做好現(xiàn)場(chǎng)防護(hù)，所需費(fèi)用由責(zé)任方承擔(dān)，或者按照合同約定執(zhí)行。 不論費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)，施工單位都必須做好現(xiàn)場(chǎng)防護(hù)。 責(zé)任方應(yīng)當(dāng)是就施工承包合同當(dāng)事人而言，而不一定是指責(zé)任方。 施工單位應(yīng)當(dāng)保持安全距離；不得在尚未竣工的建筑物內(nèi)設(shè) 置員工集體宿舍。 施工現(xiàn)場(chǎng)的辦公區(qū)、生活區(qū)應(yīng)當(dāng)與作業(yè)區(qū)分開(kāi)設(shè)置，并保持安全距離。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位對(duì)因建設(shè)工程施工可能造成損害的毗鄰建筑物、構(gòu)筑物和地下管線(xiàn)等，應(yīng)當(dāng)采取專(zhuān)項(xiàng)防護(hù)措施，在城市市區(qū)內(nèi)的建設(shè)工程，施工單位應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)行封閉圍擋。 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位采購(gòu)、租賃的安全防護(hù)用具，機(jī)械設(shè)備、施工機(jī)具及配件，應(yīng)當(dāng)具有生產(chǎn)許可證，產(chǎn)品合格證，并在進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)前進(jìn)行查驗(yàn)，必須由專(zhuān)人管理，定期進(jìn)行檢查，維修和保養(yǎng)，并按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定及時(shí)報(bào)廢。 由施工總 承包單位、分包單位、出租單位和安裝單位共同進(jìn)行驗(yàn)收。 特種設(shè)備安全監(jiān)察條例所規(guī)定的特種設(shè)備，使用單位應(yīng)當(dāng)按照安全技術(shù)規(guī)范的定期檢驗(yàn)要求，在安全檢驗(yàn)合格有效期屆滿(mǎn)前 1 個(gè)月向特種設(shè)備檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)提出定期檢驗(yàn)要求。 施工單位的主要負(fù)責(zé)人是本單位的消防安全責(zé)任人；項(xiàng)目負(fù)責(zé)人則應(yīng)是本項(xiàng)目施工現(xiàn)場(chǎng)的消防安全責(zé)任人。 禁止在具有火災(zāi)、爆炸危險(xiǎn)的場(chǎng)所使用明火，包括焊接、切割、熱處理、烘烤、熬煉等明火作業(yè)；不得擅自降低消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不能使用防火性能不符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的建筑構(gòu)件，材料包括裝飾裝修材料施工等。 對(duì)于消防 設(shè)施和器材應(yīng)當(dāng)定期組織檢驗(yàn)、維修，確保其完好，有效，以發(fā)揮預(yù)防火災(zāi)和撲滅初期火災(zāi)的作用。 在施工現(xiàn)場(chǎng)入口處設(shè)置明顯的消防安全標(biāo)志 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位應(yīng)當(dāng)為施工現(xiàn)場(chǎng)從事危險(xiǎn)作業(yè)的人員辦理意外傷害保險(xiǎn)。意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)由施工單位支付。實(shí)行施工總承包的，由總承包單位支付意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)。意外傷害保險(xiǎn)期限自建設(shè)工程開(kāi)工之日起至竣工驗(yàn)收合格止。 已在企業(yè)所在地參加工傷保險(xiǎn)的人員，從事現(xiàn)場(chǎng)施工時(shí)仍可參加建筑意外的傷害保險(xiǎn)。 保險(xiǎn)費(fèi)由施工企業(yè)支付，施工企業(yè)不得向職工攤派。 鑒于工程建設(shè)項(xiàng)目施工 工藝流程中各工種調(diào)動(dòng)頻繁，用工流動(dòng)性大，投保應(yīng)實(shí)行不記名和不計(jì)人數(shù)的方式。 事故分為以下等級(jí)：特別重大事故、重大事故、較大事故、一般事故。“以上”包括本數(shù)，“以下”不包括本數(shù)。 事故分級(jí)要素：人員傷亡的數(shù)量（人身要素）、直接經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額（經(jīng)濟(jì)要素）、社會(huì)影響（社會(huì)要素） 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位應(yīng)當(dāng)制定本單位生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案，建立應(yīng)急救援組織或者配備應(yīng)急救援人員，配備必要地應(yīng)急救援器材，設(shè)備，并定期組織演練。 施工生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案分為施工單位的生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù) 案和施工現(xiàn)場(chǎng)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案兩類(lèi)。 實(shí)行施工總承包的，由總承包單位統(tǒng)一組織編制建設(shè)工程生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案，工程總承包單位和分包單位按照應(yīng)急救援預(yù)案，各自建立應(yīng)急救援組織或者配備應(yīng)急救援人員，配備救援39 第 39 頁(yè) 共 51 頁(yè) 器材，設(shè)備，并定期組織演練。 30. 生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案管理辦法規(guī)定，建筑施工單位應(yīng)當(dāng)組織專(zhuān)家對(duì)本單位編制的應(yīng)急預(yù)案進(jìn)行評(píng)審。評(píng)審應(yīng)當(dāng)形成書(shū)面紀(jì)要并附有專(zhuān)家名單。 施工單位的應(yīng)急預(yù)案經(jīng)評(píng)審后，由施工單位主要負(fù)責(zé)人簽署公布。 對(duì)于實(shí)行安全生產(chǎn)許可的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位，已經(jīng)進(jìn)行應(yīng)急預(yù)案?jìng)浒傅怯浀?，在申請(qǐng)安全生產(chǎn)許可證時(shí)，可以不提供相應(yīng)的應(yīng)急預(yù)案，僅提供應(yīng)急預(yù)案?jìng)浒傅怯浄ā?生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位應(yīng)當(dāng)制定本單位的應(yīng)急預(yù)案演練計(jì)劃，根據(jù)本單位的事故預(yù)防重點(diǎn)，每年至少組織一次綜合應(yīng)急預(yù)案演練或者專(zhuān)項(xiàng)應(yīng)急預(yù)案演練，每半年至少組織一次現(xiàn)場(chǎng)處置方案演練。 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可單位制定的應(yīng)急預(yù)案應(yīng)當(dāng)至少每 3 年修訂一次，預(yù)案修訂情況應(yīng)有記錄并歸檔。 施工單位應(yīng)采取的措施：報(bào)告事故、啟動(dòng)事故應(yīng)急預(yù)案、事故現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)。 特別重大事故由國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)有關(guān)部門(mén)組織事故調(diào)查組進(jìn)行調(diào)查。 重大事故、較大事故、一般事故分別由事故發(fā) 生地省級(jí)人民政府，設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府、縣級(jí)人民政府負(fù)責(zé)調(diào)查。 事故調(diào)查組應(yīng)當(dāng)自事故發(fā)生之日起 60 日內(nèi)提交事故調(diào)查報(bào)告。 事故調(diào)查處理的“四不放過(guò)”原則是行之有效的，即事故原因未查清不放過(guò)，事故責(zé)任者未受到處理不放過(guò)，事故責(zé)任人和周?chē)罕娢词艿浇逃环胚^(guò)，防范措施未落實(shí)不放過(guò)。 事故發(fā)生單位主要負(fù)責(zé)人受到刑事處罰或者撤職處分的， 5 年內(nèi)不得擔(dān)任任何生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的主要負(fù)責(zé)人。 一、依法辦理有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)： 建筑法規(guī)定，有下列情形之一的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)； 1）需要臨時(shí)占用規(guī) 劃批準(zhǔn)范圍以外場(chǎng)地的； 2）可能損壞道路、管線(xiàn)、電力、郵電通信等公共設(shè)施的； 3）需要臨時(shí)停水、停電、終斷道路交通的； 4）需要進(jìn)行爆破作業(yè)的； 5）法律法規(guī)規(guī)定需要辦理報(bào)批手續(xù)的其他情形。 二、向施工單位提供真實(shí)、準(zhǔn)確和完整的有關(guān)材料：保證資料的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 三、不要提出違法要求和隨意壓縮合同工期： 建設(shè)單位與施工單位就提前工期的技術(shù)措施費(fèi)和提前工期獎(jiǎng)等協(xié)商一致后，是可以對(duì)合同工期進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整的。 四、編制工程概算時(shí)應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工期安全費(fèi)用： 建設(shè)單位在編制工程概算時(shí)，應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工程安 全作業(yè)環(huán)境及安全施工所需費(fèi)用，并向施工單位提供相應(yīng)的費(fèi)用。 五、不得要求購(gòu)買(mǎi)、租賃和使用不符合安全施工要求的用具設(shè)備等； 六、申領(lǐng)施工許可證時(shí)應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)安全施工措施的資料： 建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自開(kāi)工報(bào)告批準(zhǔn)之日起 15 日內(nèi)，備案。 七、依法實(shí)施裝修工程和拆除工程： 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆除工程施工 15 日前，將下列資料報(bào)送建設(shè)工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)備案； 1）施工單位資質(zhì)等級(jí)證明； 2）擬拆除建筑物、構(gòu)筑 物及可能危及毗鄰建筑的說(shuō)明。 3）拆除施工組織方案； 4）堆放、清除廢棄物的措施。 八、建設(shè)單位違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任：建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)單位未提供建設(shè)工程安全生產(chǎn)作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費(fèi)用的，責(zé)令限期改正；逾期未改正的，責(zé)令該建設(shè)工程停止施工。 設(shè)計(jì)單位的安全責(zé)任： 1）按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)； 40 第 40 頁(yè) 共 51 頁(yè) 2）提出防范生產(chǎn)安全事故的指導(dǎo)意見(jiàn)和措施建議； 3）對(duì)設(shè)計(jì)成果承擔(dān)責(zé)任； 一、對(duì)安全技術(shù)措施或?qū)ｍ?xiàng)施工方案進(jìn)行審查： 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定， 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)審查施工組織設(shè)計(jì)中的安全技術(shù)措施或者專(zhuān)項(xiàng)施工方案是否符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。 二、依法對(duì)施工安全事故隱患進(jìn)行處理： 發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的，應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改；情況嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)要求施工單位暫時(shí)停止施工，并及時(shí)報(bào)告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)主管部門(mén)報(bào)告。工程監(jiān)理單位受建設(shè)單位的委托，作為公證的第三方，有權(quán)要求施工單位對(duì)存在的安全事故隱患進(jìn)行整改，有權(quán)要求施工單位暫時(shí)停止施工，并依法向建設(shè)單位和有關(guān)主管部門(mén)報(bào)告。 三、對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任 ： 工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照法律，法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施監(jiān)理，并對(duì)建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。 特種設(shè)備檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定進(jìn)行檢驗(yàn)檢測(cè)工作，對(duì)其檢驗(yàn)檢測(cè)結(jié)果，鑒定結(jié)論承擔(dān)法律責(zé)任。 出租的機(jī)械設(shè)備和施工機(jī)具及配件，應(yīng)當(dāng)具有生產(chǎn)許可證、產(chǎn)品合格證。 安裝、拆卸施工起重機(jī)械和自升式架設(shè)設(shè)施必須具有相應(yīng)的資質(zhì)（建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例規(guī)定，在施工現(xiàn)場(chǎng)安裝、拆卸施工起重機(jī)械和整體提升腳手架、模板等自升式架設(shè)設(shè)施。 必須由具有相應(yīng)資質(zhì)的單位承擔(dān)）。 編制拆裝方案，制定安全措施和現(xiàn)場(chǎng) 監(jiān)督； 施工起重機(jī)械和整體提升腳手架、模板等自升式架設(shè)設(shè)施安裝完畢后，安裝單位應(yīng)當(dāng)自檢，出具自檢合格證明，并向施工單位進(jìn)行安全使用說(shuō)明，辦理驗(yàn)收手續(xù)并簽字。 施工起重機(jī)械和整體提升腳手架、模板等自升式架設(shè)設(shè)施的使用達(dá)到國(guó)家規(guī)定的檢驗(yàn)檢測(cè)期限的，必須經(jīng)具有專(zhuān)業(yè)資質(zhì)的檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)檢測(cè)。經(jīng)檢測(cè)不合格的，不得繼續(xù)使用。 對(duì)全國(guó)安全生產(chǎn)工作實(shí)施綜合監(jiān)督管理。國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)對(duì)全國(guó)的建設(shè)工程安全生產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督管理。 審核發(fā)放施工許可證應(yīng)當(dāng)對(duì)安全施工措施進(jìn)行審查（建設(shè)行政主管部門(mén)在審核發(fā)放施工時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工程 是否有安全施工措施進(jìn)行審查，對(duì)沒(méi)有安全施工措施的，不得頒發(fā)施工許可證 . 41 第 41 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z307000 建設(shè)工程質(zhì)量法律制度 1.我國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)分別為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。 2.下列標(biāo)準(zhǔn)屬于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)： 1）工程建設(shè)勘察、規(guī)劃、設(shè)計(jì)、施工及驗(yàn)收等通用的綜合標(biāo)準(zhǔn)和重要的通用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； 2）工程建設(shè)通用的有關(guān)安全、衛(wèi)生和環(huán)境保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)； 3）工程建設(shè)重要的通用的術(shù)語(yǔ)、符號(hào)、代號(hào)、量與單位、建筑模數(shù)和制圖方法標(biāo)準(zhǔn)； 4）工程建設(shè)重要的通用的試驗(yàn)、檢驗(yàn)、和評(píng) 定方法等標(biāo)準(zhǔn)； 5）工程建設(shè)重要的通用的信息技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)； 6）國(guó)家需要控制的其他工程建設(shè)通用的標(biāo)準(zhǔn)。 3.強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的代號(hào)為“ GB”，推薦性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的代號(hào)為“ GB/T”。 標(biāo)準(zhǔn)化法規(guī)定，對(duì)沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)面又需要在全國(guó)某個(gè)行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，可以制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。在公布國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)之后，該項(xiàng)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即行廢止。 工程建設(shè)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)一般是 5 年復(fù)審一次。 未經(jīng)備案的工程建設(shè)地方標(biāo)準(zhǔn)，不得在建設(shè)活動(dòng)中使用。 國(guó)家鼓勵(lì)企業(yè)制定于國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在企業(yè)內(nèi)部適用。 4.“強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行” ,如 果有國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，即使雙方當(dāng)事人在合同中約定了采用某項(xiàng)推薦性標(biāo)準(zhǔn)，也必須適用于國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。 工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計(jì)要求，施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告建設(shè)單位要求設(shè)計(jì)單位改正。 5.在工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的條文中，使用“必須”、“嚴(yán)禁”、“應(yīng)”、“不應(yīng)”、“不得”等屬于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的用詞，而使用“不宜”、“宜”、“可”等一般不是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。但在工作實(shí)踐中，強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)與推薦性標(biāo)準(zhǔn)的劃分仍 然存在一些困難。 在工程建設(shè)中，如果擬采用的新技術(shù)、新工藝、新材料不符合現(xiàn)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)由擬采用單位提請(qǐng)建設(shè)單位組織專(zhuān)題技術(shù)論證，報(bào)批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)行政主管部門(mén)或者國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)審定。 監(jiān)督檢查可以采取重點(diǎn)檢查、抽查和專(zhuān)項(xiàng)檢查的方式。 6.建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，責(zé)令改正，處 20 萬(wàn)元以上50 萬(wàn)元以下的罰款。明示或者暗示設(shè)計(jì)單位或者施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的。 7.建筑法規(guī)定，建筑施工企業(yè)對(duì)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 規(guī)定，施工單位對(duì)建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，施工單位應(yīng)當(dāng)建立質(zhì)量責(zé)任制，確定工程項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理，技術(shù)負(fù)責(zé)人和施工管理負(fù)責(zé)人。 對(duì)施工質(zhì)量負(fù)責(zé)是施工單位法定的質(zhì)量責(zé)任。施工單位是建設(shè)工程質(zhì)量的重要責(zé)任主體，但不是唯一的責(zé)任主體。 建筑法規(guī)定，建筑工程實(shí)行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任，分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。 8.建筑法規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工。不得偷工減料。工程 設(shè)計(jì)的修改由原設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計(jì)。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，不得偷工減料，施工單位中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見(jiàn)和建議。 9.施工人員特別是施工管理負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人以及項(xiàng)目經(jīng)理等，均為有豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的專(zhuān)業(yè)42 第 42 頁(yè) 共 51 頁(yè) 人員，對(duì)設(shè)計(jì)文件和圖紙中存在的差錯(cuò)是有能力發(fā)現(xiàn)的。 建筑法規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計(jì)要求，施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的不得使 用。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對(duì)建筑材料，建筑構(gòu)配件，設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書(shū)面記錄和專(zhuān)人簽字，未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。 10.施工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)把兩道關(guān)：一是謹(jǐn)慎選擇生產(chǎn)供應(yīng)廠商；二是實(shí)行進(jìn)場(chǎng)二次檢驗(yàn)。 對(duì)于未經(jīng)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格的，不得在施工中用于工程上。如果沒(méi)有資質(zhì)或相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，其提供的產(chǎn)品應(yīng)視為不合格產(chǎn)品。 11.所謂見(jiàn)證取樣和送檢，是指在建設(shè)單位或工程監(jiān)理單位人員的見(jiàn)證下，由施工單位的現(xiàn)場(chǎng)試驗(yàn)人員對(duì)工程中涉 及結(jié)構(gòu)安全的試塊，試件和材料在現(xiàn)場(chǎng)取樣，并送至具有法定資格的質(zhì)量檢測(cè)單位進(jìn)行檢測(cè)的活動(dòng)。 下列試塊，試件和材料必須實(shí)施見(jiàn)證取樣和送檢： 1）用于承重結(jié)構(gòu)的混凝土試塊； 2）用于承重墻體的砌筑砂漿試塊； 3）用于承重結(jié)構(gòu)的鋼筋及連接接頭試件； 4）用于承重墻的磚和混凝土小型砌塊； 5）用于拌制混凝土和砌筑砂漿的水泥； 6）用于承重結(jié)構(gòu)的混凝土中使用的摻加劑； 7）地下、屋面、廁浴間使用的防水材料； 8）國(guó)家規(guī)定必須實(shí)行見(jiàn)證取樣和送檢的其他試塊，試件和材料。 12.工程質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)是具有獨(dú)立 法人資格的中介機(jī)構(gòu)。按照其承擔(dān)的檢測(cè)業(yè)務(wù)內(nèi)容分為專(zhuān)項(xiàng)檢測(cè)機(jī)構(gòu)資質(zhì)和見(jiàn)證取樣檢測(cè)機(jī)構(gòu)資質(zhì)。 質(zhì)量檢測(cè)業(yè)務(wù)由工程項(xiàng)目建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)的檢測(cè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測(cè)。委托方與被委托方應(yīng)當(dāng)簽訂書(shū)面合同。 檢測(cè)機(jī)構(gòu)完成檢測(cè)業(yè)務(wù)后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)出具檢測(cè)報(bào)告，檢測(cè)報(bào)告經(jīng)檢測(cè)人員簽字，檢測(cè)結(jié)構(gòu)法定代表人或者其授權(quán)的簽字人簽署，并加蓋檢測(cè)機(jī)構(gòu)公章或者檢測(cè)專(zhuān)用章后方可生效。 檢測(cè)人員不得同時(shí)受聘于兩個(gè)或者兩個(gè)以上的檢測(cè)機(jī)構(gòu)，檢測(cè)機(jī)構(gòu)不得與行政機(jī)關(guān)，法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織以及所檢測(cè)工程項(xiàng)目相關(guān)的設(shè)計(jì)單位，施工單 位，監(jiān)理單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。 檢測(cè)機(jī)構(gòu)不得轉(zhuǎn)包檢測(cè)業(yè)務(wù)。 13.隱蔽工程在隱蔽前，施工單位應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 施工單位對(duì)施工中出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題的建設(shè)工程或者竣工驗(yàn)收不合格的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修。 對(duì)于非施工單位原因造成的質(zhì)量問(wèn)題，施工單位也應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修，但是因此而造成損失及返修費(fèi)用由責(zé)任方負(fù)責(zé)。 14. 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位。建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)進(jìn)行招標(biāo)。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)工程發(fā)包單位，不得迫使承包方以低于成本的價(jià)格競(jìng)標(biāo)，不得任意壓縮合理工期。建設(shè)單位不得明示或者暗示設(shè)計(jì)單位或者施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。 15.建設(shè)單位相關(guān)的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)：依法發(fā)包工程、依法向有關(guān)單位提供原始資料、依法報(bào)審施工圖設(shè)計(jì)文件、依法實(shí)行工程監(jiān)理（可以委托具有工程監(jiān)理相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)并與被監(jiān)理工程的施工承包單位沒(méi)有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的該工程的設(shè)計(jì)單位進(jìn)行監(jiān)理）、依法辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手 續(xù)（建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開(kāi)工報(bào)告前，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。建設(shè)單位辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)，應(yīng)提供以下文件：設(shè)計(jì)單位資質(zhì)等級(jí)證書(shū)、監(jiān)理單位資質(zhì)等級(jí)證書(shū)，監(jiān)理合同、施工單位資質(zhì)等級(jí)證書(shū)及營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本。）、依法保證建筑材料等符合要求（由建設(shè)單位采購(gòu)建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)保證建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)43 第 43 頁(yè) 共 51 頁(yè) 計(jì)文件的合同要求）、依法進(jìn)行裝修工程（對(duì)于涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動(dòng)的裝修工程，設(shè)計(jì)單位會(huì)根據(jù)結(jié)構(gòu)形式和特點(diǎn)，對(duì)結(jié)構(gòu)受力進(jìn)行分析，對(duì)構(gòu)建的尺寸，位置，配筋等重新進(jìn)行計(jì) 算和設(shè)計(jì)、建設(shè)單位質(zhì)量違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 16.勘察、設(shè)計(jì)單位相關(guān)的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)：依法承攬工程的勘察、設(shè)計(jì)業(yè)務(wù)；勘察、設(shè)計(jì)也不允許轉(zhuǎn)包和違法分包；勘察、設(shè)計(jì)必須執(zhí)行強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)；依法規(guī)范設(shè)計(jì)對(duì)建筑材料等的選用（除有特殊要求的建筑材料、專(zhuān)用設(shè)備、工藝生產(chǎn)線(xiàn)等外，設(shè)計(jì)單位不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商）；依法對(duì)設(shè)計(jì)文件進(jìn)行技術(shù)交底；依法參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析； 17.工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。 建筑法建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料，建筑構(gòu)配件 和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不得承擔(dān)該項(xiàng)建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。 由于工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料，建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位之間，是一種監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，為了保證客觀，公證執(zhí)行建立任務(wù)，工程監(jiān)理單位與上述單位不能有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。 18.工程監(jiān)理的依據(jù)是：法律法規(guī)、有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件、建設(shè)工程承包合同。 監(jiān)理單位對(duì)施工質(zhì)量承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任、包括違約責(zé)任和違法責(zé)任兩方面。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師 進(jìn)駐施工現(xiàn)場(chǎng)。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備部的在工程上使用或者安裝，施工單位不得進(jìn)行下一道工序的施工。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字，建設(shè)單位不撥付工程款，不進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 19.采取旁站、巡視和平行檢驗(yàn)等形式，對(duì)建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理。 建筑法規(guī)定，工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級(jí)吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，有違法所得的，予以沒(méi)收。造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 20.建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理，可以由建設(shè)行政主管 部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)委托的建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)具體實(shí)施。 縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)履行監(jiān)督檢查職責(zé)時(shí)，有權(quán)采取下列措施： 1）要求被檢查的單位提供有關(guān)工程質(zhì)量的文件盒資料； 2）進(jìn)入被檢查單位的施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查； 3）發(fā)現(xiàn)有影響工程質(zhì)量的問(wèn)題時(shí)，責(zé)令改正。 建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量事故，有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在 24 小時(shí)內(nèi)，向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)報(bào)告。 21.竣工驗(yàn)收具有的法律條件： 1）完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容 2）有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料（主要包括以下檔 案和資料： (1)工程項(xiàng)目竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告 (2)分項(xiàng)、分部工程和單位工程技術(shù)人員名單 (3)圖紙會(huì)審和技術(shù)交底記錄 (4)設(shè)計(jì)變更通知單，技術(shù)變更核實(shí)單 (5)工程質(zhì)量事故發(fā)生后調(diào)查和處理資料 (6)隱蔽驗(yàn)收記錄及施工日志 (7)竣工圖 (8)質(zhì)量檢測(cè)評(píng)定資料等 (9)合同約定的其他資料） 3）有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場(chǎng)實(shí)驗(yàn)報(bào)告 4）有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件 5）有施工單位簽署的工程保修書(shū)。 44 第 44 頁(yè) 共 51 頁(yè) 22.按照建設(shè)部城市建設(shè)檔案管理規(guī)定 的規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收后 3 個(gè)月內(nèi)，向城建檔案館報(bào)送一套符合規(guī)定的建設(shè)工程檔案。 一般應(yīng)當(dāng)提交的檔案資料是：工程技術(shù)檔案資料、工程質(zhì)量保證資料、工程檢驗(yàn)評(píng)定資料、竣工圖等。 23. 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格之日起 15 日內(nèi)，將建設(shè)工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和規(guī)劃，公安消防，環(huán)保等部門(mén)出具的認(rèn)可文件或者準(zhǔn)許使用文件報(bào)建設(shè)行政主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)備案。 24.城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定對(duì)建設(shè)工程是否符合規(guī)劃條件予以核實(shí)，未經(jīng)核實(shí)或者不符合合理規(guī)劃條件的，建設(shè) 單位不得組織竣工驗(yàn)收。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在竣工驗(yàn)收后 6 個(gè)月內(nèi)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)報(bào)送有關(guān)竣工驗(yàn)收資料。 25.按照國(guó)家工程建設(shè)消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)需要進(jìn)行消防設(shè)計(jì)的建設(shè)工程竣工，依照下列規(guī)定進(jìn)行消防驗(yàn)收、備案。 應(yīng)當(dāng)與主體工程竣工驗(yàn)收同時(shí)進(jìn)行，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)項(xiàng)目投入試生產(chǎn)之日起 3 個(gè)月內(nèi)，向?qū)徟摻ㄔO(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書(shū)，環(huán)境影響報(bào)告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)，申請(qǐng)?jiān)摻ㄔO(shè)項(xiàng)目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施竣工驗(yàn)收。 承包人應(yīng)在合同約定期限內(nèi)完成項(xiàng)目竣工總結(jié)算編制工作。未在規(guī)定期限內(nèi)完成的并且提不出正當(dāng)理由 延期的，責(zé)任自負(fù)。 26.單項(xiàng)工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的同時(shí)，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時(shí)限進(jìn)行核對(duì)并提出審查意見(jiàn)： 1） 500 萬(wàn)元以下，從接到竣工決算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 20 天； 2） 500 萬(wàn)元 2000 萬(wàn)元，從接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 30 天； 3 ） 2000萬(wàn)元 5000 萬(wàn)元， 從接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 45 天； 4） 5000 萬(wàn)元以上，從接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料之日起 60 天。 27.發(fā)包人根 據(jù)確認(rèn)的竣工結(jié)算報(bào)告向承包人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，保留 5%左右的質(zhì)量保證金，待工程交付使用 1 年質(zhì)保期到期后清算（合同另有約定的，從其約定），質(zhì)保期內(nèi)如有返修，發(fā)生費(fèi)用應(yīng)在質(zhì)量保證金內(nèi)扣除。 發(fā)包人受到竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后，在建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒(méi)有提出意見(jiàn)，則視同認(rèn)可。 28.工程造價(jià)咨詢(xún)機(jī)構(gòu)接受發(fā)包人或承包人委托編審工程竣工結(jié)算，出具的竣工結(jié)算報(bào)告經(jīng)發(fā)、承包雙方簽字后生效。 當(dāng)事人對(duì)工程造價(jià)發(fā)生合同糾紛時(shí)，可通過(guò)下列辦法解決： 1）雙方協(xié)商確 定； 2）按合同條款約定的辦法提請(qǐng)調(diào)解； 3）向有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的。可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 29.對(duì)已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。 因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的 ，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理或者返工、改建。 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任； 1）提供的設(shè)計(jì)有缺陷； 2）提供或者指定購(gòu)買(mǎi)的建筑材料，建筑構(gòu)配件，設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)； 3）直接指定分包人分包專(zhuān)業(yè)工程。 30.建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持，但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。 45 第 45 頁(yè) 共 51 頁(yè) 31.建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提 交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書(shū)。質(zhì)量保修書(shū)中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。 工程質(zhì)量保修書(shū)包括內(nèi)容：質(zhì)量保修范圍、質(zhì)量保修期限、承諾質(zhì)量保修責(zé)任。 32.建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為： 1）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程； 2）屋面防水工程，有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為 5 年； 3）供熱與供冷系統(tǒng)，為 2 個(gè)采暖期，供冷期。 4）電氣管線(xiàn)、給排水管道、設(shè)備安裝和裝 修工程，為 2 年。 33.保修期限可以高于法定的最低保修期限，但不能低于最低保修期限，否則視作無(wú)效。 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，建設(shè)工程在超過(guò)合理使用性能等確定的使用年限需要繼續(xù)使用的，產(chǎn)權(quán)所有人應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的勘察，設(shè)計(jì)單位鑒定，并根據(jù)鑒定結(jié)果采取加固、維修的等措施，重新界定使用期。 34.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋規(guī)定，因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物損毀或者造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，報(bào)修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，報(bào)修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對(duì)建筑 物毀損均有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 35.對(duì)于保修義務(wù)的承擔(dān)和維修的經(jīng)濟(jì)責(zé)任承擔(dān)按下述原則處理： 1）施工單位未按照國(guó)家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和設(shè)計(jì)要求施工所造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修并承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 2）由于設(shè)計(jì)問(wèn)題造成的質(zhì)量缺陷，先由施工單位負(fù)責(zé)維修，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任按有關(guān)規(guī)定通過(guò)建設(shè)單位向設(shè)計(jì)單位索賠。 3）因建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，先由施工單位負(fù)責(zé)維修，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任屬于施工單位采購(gòu)的或經(jīng)其驗(yàn)收同意的，由施工單位承擔(dān)幾經(jīng)責(zé)任；屬于建設(shè)單位采購(gòu)的，由建設(shè)單位承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 4）因建設(shè)單位錯(cuò)誤管理而造成的質(zhì)量缺陷，先由施工單位負(fù)責(zé)維修，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任由建設(shè)單位承擔(dān)，如屬監(jiān)理單位責(zé)任，則由建設(shè)單位向監(jiān)理單位索賠。 5）因使用單位使用不當(dāng)造成的損壞問(wèn)題，先由施工單位負(fù)責(zé)維修，其經(jīng)濟(jì)責(zé)任由使用單位自行負(fù)責(zé)。 6）因地震、臺(tái)風(fēng)、洪水等自然災(zāi)害或其他不可抗拒原因造成的損壞問(wèn)題，先由施工單位負(fù)責(zé)維修。建設(shè)參與各方再根據(jù)國(guó)家具體政策分擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 36.逾期支付的，從逾期之日起，按照同期銀行貸款利率計(jì)付利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。 46 第 46 頁(yè) 共 51 頁(yè) 1Z308000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度 1.民事糾紛是平等 主體間的有關(guān)人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)的糾紛；行政糾紛是行政機(jī)關(guān)之間或行政機(jī)關(guān)同公民、法人和其他組織之間由于行政行為而產(chǎn)生的糾紛，刑事糾紛是因犯罪而產(chǎn)生的糾紛。 2.民事糾紛的法律解決途徑主要有四種：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。 3.和解可以在民事糾紛的任何階段進(jìn)行，無(wú)論是否已經(jīng)進(jìn)入訴訟或仲裁程序，只要終審裁判未生效或者仲裁裁決未作出，當(dāng)時(shí)人均可自行和解。 和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，在性質(zhì)上仍屬于當(dāng)事人之間的約定。但可要求對(duì)方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。 4.仲裁的基本特點(diǎn)：自愿性（當(dāng)事人的自愿性是仲裁最突出 的特點(diǎn)）、專(zhuān)業(yè)性（是民商事仲裁的重要特點(diǎn)之一）、獨(dú)立性、保密性、快捷性。 5.民事訴訟的基本特征是：程序性和強(qiáng)制性。 行政復(fù)議的基本特點(diǎn)是： 1）提出行政復(fù)議的，必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織； 2）當(dāng)事人提出行政復(fù)議，必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后，如果行政機(jī)關(guān)尚未作出決定，則不存在復(fù)議問(wèn)題。復(fù)議的任務(wù)是解決行政爭(zhēng)議，而不是解決民事或其他爭(zhēng)議