完善一人有限責任公司治理的研究.DOC

企業(yè)研究論文-完善一人有限責任公司治理的研究摘要:2005年10月通過的中華人民共和國公司法第一次確認一人有限責任公司的合法地位,這在我國公司法律制度的發(fā)展史上具有里程碑意義但新公司法對于一人有限責任公司的規(guī)定還有一些不太完善的地方,應(yīng)當圍繞一人有限責任公司的范圍法定資本制公司財務(wù)會計監(jiān)督制度等方面進行完善,以期達到進一步規(guī)范一人有限責任公司有效運行的目的 關(guān)鍵詞:一人公司;有限責任;公司治理 由于一人公司本身的特點給傳統(tǒng)的公司法理論帶來了很大的挑戰(zhàn),在一人公司產(chǎn)生之初并未被公司法承認,但是,一人公司的立法發(fā)展并沒有因此停滯縱觀世界各國關(guān)于一人公司的立法,大致經(jīng)歷了一個“普遍禁止有條件確認允許設(shè)立”的發(fā)展歷程我國也是如此,我國1993年公司法承認國有獨資這一特殊形式的一人公司,外商投資企業(yè)法則承認包括自然人在內(nèi)設(shè)立的外商獨資企業(yè),而將法人自然人等其他投資主體排除在一人公司之外然而現(xiàn)實當中除了公司法許可的兩個領(lǐng)域中的一人公司存在外,實質(zhì)意義上的一人公司在我國經(jīng)濟生活中廣泛存在已是不爭的事實,對其加以否定或禁止有悖于法律本身的公平和正義的價值目標,也與現(xiàn)實脫節(jié)太大當然,因一人有限責任公司的股東僅有一人,所謂的董事會或監(jiān)事會亦極容易因個人利害關(guān)系,而為該一人股東所操縱,極有可能利用一人有限責任公司僅負有限責任之特性,對公司債權(quán)人或相對交易人為欺詐事件可見,對一人公司進行特殊規(guī)范顯得十分重要 一、關(guān)于公司治理的分析 1.公司治理的不同解釋 公司治理是一個多角度多層次的概念,很難用簡單的術(shù)語來表達,目前,法學界比較通行的解釋主要有:第一種,英國牛津大學管理學院院長柯林梅耶在市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制中把公司治理定義為:“公司賴以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西公司治理的需求隨市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生”第二種,科克倫和沃特克將公司治理基本問題解釋為實然與應(yīng)然之間矛盾的產(chǎn)物他們在1988年發(fā)表的公司治理文獻回顧中指出,公司治理問題的核心是:“(1)誰從公司決策及高級管理階層的行動中受益;(2)誰應(yīng)該從公司決策及高級管理階層的行動中受益?當在是什么和應(yīng)該是什么之間存在不一致時,一個公司的治理問題就會出現(xiàn)”第三種,南開大學公司治理研究中心認為,對公司治理應(yīng)該從權(quán)利制衡與決策科學兩個方面去解釋狹義的公司治理,是指所有者對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制,通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責任關(guān)系;廣義的公司治理則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡,它是通過一套包括正式或非正式內(nèi)部或外部的制度或機制來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系,以保證公司決策的科學化,從而最終維護公司各方面的利益第四種,法學上的常見的定義,認為公司治理包括公司內(nèi)部所有機關(guān)及相互關(guān)系的架構(gòu),即股東大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理之間的權(quán)力利益制衡關(guān)系總之,公司治理可能涵蓋了不同形式的制度安排(法律經(jīng)濟政治等),不同的主體(股東董事監(jiān)事經(jīng)理員工政府等),不同的客體(即公司治理的邊界,包括公司權(quán)力責任以及治理活動的范圍及程度),不同的治理手段和機制(約束激勵制衡等)等諸多方面的內(nèi)容 2.公司治理應(yīng)遵循的準則 公司治理應(yīng)遵循的準則是:第一,提升公司治理框架的透明度,遵循法治原則,明確規(guī)定不同的監(jiān)管管理及執(zhí)行權(quán)力之間的責任劃分,這是公司治理總的準則;第二,確保所有股東利益得到平等的實現(xiàn)并便利于股東權(quán)利的行使如果他們的權(quán)利受到損害,應(yīng)有機會得到有效補償;第三,應(yīng)當確認利害相關(guān)者的合法權(quán)益,并且鼓勵公司和利害相關(guān)者在創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持公司財務(wù)健全等方面而積極地進行工作;第四,確保及時準確的信息披露,這些問題包括公司的財務(wù)狀況經(jīng)營狀況股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司治理;第五,確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對經(jīng)理層的有效監(jiān)督,并確保董事對公司和股東所負有的責任,以便董事會能對公司事務(wù)作出客觀的獨立的判斷 以上我們談的是公司治理的一般準則,它適合于所有公司類型的普遍治理一人有限責任公司只有一名股東,股東一人掌握著本應(yīng)由三個機關(guān)各自行使的大權(quán),股東權(quán)力的一人獨攬,破壞了公司團體性和法人性的特征傳統(tǒng)公司內(nèi)部治理機構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會三個機關(guān)能否繼續(xù)發(fā)揮其原有的職能,是其中的一個關(guān)鍵命題一人公司法人是對以“社團性”為核心的傳統(tǒng)公司法人理論的挑戰(zhàn),不可避免的預(yù)示著公司制度的變革新公司法在對一人有限責任公司的規(guī)定上做了一定的變通,具有積極效果 二、新公司法對一人有限責任公司治理方面的規(guī)定存在的缺陷 縱觀新公司法可以發(fā)現(xiàn),有關(guān)一人有限責任公司的法律規(guī)定比較籠統(tǒng),許多應(yīng)當細化的地方不是沒有規(guī)定就是相當簡潔,根本達不到規(guī)范的目標具體表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,有關(guān)一人有限責任公司的范圍不確定新公司法第58條第2款規(guī)定,一個自然人股東或一個法人股東可以設(shè)立一個一人有限責任公司,并且規(guī)定一個自然人股東只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司,但對一個法人股東是否可以再設(shè)立一個沒有作出明確規(guī)定;另外,關(guān)于發(fā)起設(shè)立的復數(shù)股東有限公司在公司運營過程中,因股份的合法轉(zhuǎn)讓或贈與而成為一人有限責任公司時的合法地位并沒有得到明確承認;對于一些規(guī)避一人公司規(guī)定而設(shè)立的夫妻有限責任公司,以及實際上由一人絕對控制的有限責任公司也沒有作出定性第二,新公司法第59條第1款,規(guī)定了一人有限責任公司注冊資本最低限額,和股東應(yīng)當一次性地交足公司章程規(guī)定的出資額而對一人有限責任公司而言,只規(guī)定最低資本額并不意味著公司對債權(quán)人的財產(chǎn)擔?？梢粍谟酪?相反,還必須如實貫徹資本維持原則,這對一人有限責任公司顯得尤為重要這些在新公司法中沒有明確的條例規(guī)范第三,新公司法第61條規(guī)定一人有限責任公司章程由股東制定,卻沒有對股東制定的章程如何通過做出特殊規(guī)定第四,新公司法第64條規(guī)定一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的,應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任,而這種連帶責任是并行連帶責任還是補充連帶責任并不明確;同時,這種舉證責任是倒置的,即一人有限責任公司股東必須證明自己的財產(chǎn)區(qū)別于公司財產(chǎn),否則對公司債務(wù)負連帶責任而實踐中,一人有限責任公司股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)實難區(qū)分,如常見的有公司資本與唯一股東生活費用的混雜使用公司營業(yè)場所與唯一股東居所的合一等,股東自己真正分清都是不容易的,更何從舉出證據(jù)給世人看當然立法如此規(guī)定,也不是全無道理,其理由是一人有限責任公司股東更易濫用公司獨立人格與有限責任但如此一來,一人有限責任公司股東的責任形式表面上為有限形式,大多數(shù)情形下則為無限形式可見,我國公司法中對一人公司的規(guī)定之嚴格是世界范圍內(nèi)少有的,過多的限制只會讓投資者望而生畏,而采取實質(zhì)一人公司形式以規(guī)避法律第五,新公司法對一人有限公司組織機構(gòu)的規(guī)定,如不設(shè)股東會,可只設(shè)董事會監(jiān)事會或設(shè)執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事,由于法律未強行規(guī)定設(shè)立前者,出于降低公司經(jīng)營成本的需要,投資人多會考慮后者,只設(shè)執(zhí)行董事或自己兼任董事,至于監(jiān)事,找個“稻草人”即可這樣其內(nèi)部監(jiān)督就很難實現(xiàn)第六,新公司法第63條規(guī)定,一人有限責任公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計事務(wù)所審計這樣規(guī)定不夠完善,仍可使股東有機可乘因為,財務(wù)會計人員的任免都由唯一股東決定,唯一股東權(quán)力過大,財務(wù)會計人員只能對其“言聽計從”,因此做假賬的行為在所難免三、完善一人有限責任公司治理的建議 既然,一人有限責任公司的治理規(guī)定有如此的不足,筆者就試著針對上述的不足提出一些完善的建議,以供法學界有關(guān)學者參考,為新公司法的再次完善提供幫助 第一,明確一人有限責任公司的范圍對一人公司的規(guī)定,主要是針對實質(zhì)一人公司的,如果僅規(guī)定單個自然人不得設(shè)立兩個以上的一人公司,亦不得以轉(zhuǎn)投資的方式另設(shè)一人公司而不給實質(zhì)一人公司以一個認定標準很難實現(xiàn)立法規(guī)定的初衷,因此,立法中應(yīng)當明確規(guī)定,公開承認發(fā)起設(shè)立的復數(shù)股東有限責任公司在公司運營過程中,因股份轉(zhuǎn)讓贈與而成為一人股東公司的合法身份;規(guī)定夫妻有限責任公司和由一人絕對控制的有限公司是一人公司另外,新公司法雖然禁止一個自然人設(shè)立多個一人公司以及一個自然人投資設(shè)立的一人公司再投資設(shè)立新的一人公司,但并沒有規(guī)定出現(xiàn)此種情形的救濟措施我們不妨借鑒法國的做法,即規(guī)定,若有違反者,任何利害關(guān)系人皆得向法院申請解散不符合規(guī)定的一人公司 第二,完善一人有限責任公司的法定資本制就相對交易人而言,與一人有限責任公司進行交易所存在的風險要比與一般公司交易的風險高的多,為保障交易相對人的安全,規(guī)定最低資本金制度是十分必要的,但僅僅規(guī)定這一制度還是不夠的,還應(yīng)當在資本充實制度建立基本儲備金制度和嚴格資本維持制度上有所特殊規(guī)制,具體的規(guī)定如下:為了保證資本充實,將公司設(shè)立時出資程度更加嚴格化,規(guī)定繳納出資金必須寄存在從事設(shè)立中的公司的計算工作的公證人銀行,禁止設(shè)立登記前返還寄存金單一股東應(yīng)擔保其余出資,若單一股東不能提供擔保,則商事登記機關(guān)可以拒絕其登記;為了防止出資的虛假,應(yīng)當嚴格規(guī)定實物出資工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的出資比例;為防止一人有限責任公司的股東濫用公司的資金導致公司資不抵債的情形發(fā)生,在一人有限責任公司運作過程中,若公司賬上的資金減少至某一下限時,授權(quán)銀行對該款項予以凍結(jié),如果公司出現(xiàn)了非支付不可的債務(wù),必須等到審計部門對公司財務(wù)進行全面審查,證明公司確實沒有濫用公司人格行為后,方可解凍基本儲備金;資本維持在一人有限責任公司中顯得尤為重要因此,筆者建議,可在公司法中規(guī)定：一人有限責任公司的股東除必須一次全部繳清出資外,必須保證其資本金與公司經(jīng)營規(guī)模相吻合,若公司的資本金與公司經(jīng)營規(guī)模不相符時,股東對公司的貸款應(yīng)視為對公司資本金的補足 第三,公司財務(wù)會計監(jiān)督制度的健全新公司法規(guī)定了一人有限責任公司財務(wù)年度審計,一定程度上可以監(jiān)督公司的財務(wù)狀況,但由于一人有限責任公司本身規(guī)模小,這種年終審計的費用要占到公司財務(wù)支出的相當一部分,加之該公司的財務(wù)會計人員的任免是由一人股東決定的,因此,財務(wù)報告的真實性也就大打折扣了,我們不妨借鑒上海市的做法,實行會計人員統(tǒng)一管理制度,即凡是進入上海市各企事業(yè)單位從業(yè)的會計人員必須由上海市統(tǒng)一通過考核進行招聘,由各企事業(yè)單位錄用,如果從業(yè)人員出現(xiàn)做假賬的現(xiàn)象,就被列入黑名單,逐出上海市永不錄用這樣,會計人員就只屬于會計公司,一人公司股東就對其不構(gòu)成利害關(guān)系威脅,同時,還降低了公司在財務(wù)監(jiān)督這方面的費用 第四,我國新公司法規(guī)定,一人有限責任公司不設(shè)股東會,公司章程由股東制定,并且一人有限責任公司的組織機構(gòu)的設(shè)立在本節(jié)中沒有規(guī)定的,可以適用總則的規(guī)定,這就意味著,一人有限責任公司完全有可能既不設(shè)董事會,也不設(shè)監(jiān)事會,這樣,就會出現(xiàn)一人有限責任公司制衡機制缺失,很難保證其他利害關(guān)系人的利益筆者認為,一人有限責任公司由一人股東行使股東會的權(quán)力,有利于更便捷地作出決議,讓其有更多的裁量權(quán)這也符合一人有限責任公司的特點,但是,股東權(quán)力肆意濫用則并不能達到我們承認一人有限責任公司合法身份的初衷,反而不利于社會整體利益的維護,因此,一人有限責任公司必須設(shè)立監(jiān)事會和獨立董事其中,監(jiān)事會還必須處于獨立的地位,監(jiān)事會的成員可以由司法行政部門招標選定,通常是從符合條件的律師事務(wù)所中選定,來對一人有限責任公司獨立行使監(jiān)理職責,對于獨立董事,首先要不具有股東身份,其次,還應(yīng)是具有一定法律知識和財務(wù)知識的人員另外,如果獨立董事兼任經(jīng)理職位應(yīng)當采用董事與股東的連帶責任制度,這樣能起到很好的約束和制衡作用可見,公司治理結(jié)構(gòu)中各個機構(gòu)之間權(quán)利義務(wù)資源形成有效的分權(quán)制衡,才能很好地影響行為動機,塑造行為選擇,從而實現(xiàn)公司績效 第五,增強公司法人格否認制度的正確適用性公司法人格否認制度是防御股東濫用有限責任的屏障,只有也必須是有限責任的例外情況才能適用,而非普遍情況對于一人有限責任公司來講,更應(yīng)該謹慎對待,切勿濫用新公司法,采用股東與公司財產(chǎn)混同來推定適用公司法人格否認制度,而要求一人股東對公司債務(wù)承擔連帶責任,這雖能一定程度上防止股東濫用有限責任,但由于事實上在一人有限責任公司中股東和公司的財產(chǎn)混同的現(xiàn)象時有發(fā)生,因此,它的適用勢必會影響股東投資建立一人有限責任公司的熱情筆者認為,我們在借鑒其他國家在案例中的經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,對其適用要采取嚴格的判斷標準首先,對于一人股東目的評價應(yīng)以惡意為限,而且,公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人應(yīng)證明一人股東的真實惡意,比如,在制止欺詐的案件中,公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人必須證明股東具有真實的欺詐意圖,推定其他情形不得作為適用該制度的理由,即不得人為擴大揭開規(guī)則的適用范圍;其次,一人股東必須實施了規(guī)定的行為或未能履行其法定的義務(wù);再次,公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人蒙受了損失;最后,一人股東的作為和不作為與公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人的損失之間有因果關(guān)系只有這四個條件都具備了才能采用公司法人格否認制度,這樣可以避免公司股東有限責任原則遭到不必要的破壞 第六,限制一人有限責任公司的業(yè)務(wù)活動筆者認為,一人有限責任公司應(yīng)與一人股東之間在業(yè)務(wù)活動場所業(yè)務(wù)活動范圍方面明確區(qū)別,防止一人股東的自我交易損害公司的利益一人有限責任公司和一人股東之間如有合同行為,必須采用書面形式,并記載于記事簿一人股東對該公司的債權(quán),不得享有優(yōu)先權(quán)待遇 第七,進一步加強對債權(quán)人的保護新公司法對債權(quán)人的利益顯然非常重視,關(guān)于一人有限責任公司的規(guī)定尤其如此但從比較的角度來說,新公司法在這方面的規(guī)定仍然存在一些缺陷我們不妨借鑒法國的一些立法措施來強化對公司債權(quán)人的保護 隨著經(jīng)濟全球一體化的發(fā)展,面對日趨升級的國際競爭,我們必須建立相當完善的市場經(jīng)濟主體制度,因為市場的競爭也就是主體的競爭在這方面,一人有限責任公司對于我國未來的市場經(jīng)