經濟法考試案例.doc

公司法甄某于1999年5月擔任一有限責任公司的董事長。2000年3月，另一公司的經理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，甄某即轉給了田某，田某拿出5萬元給甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金庫中。該小金庫是甄某伙同部分董事及監(jiān)事賈某私自開立的，用于他們的各項業(yè)余開支。同年7月，甄某利用手中的職權幫助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬元，甄某存入私人帳戶。這一年9月，甄某利用董事長的權力與賈某簽訂了一項合同，規(guī)定公司支付賈某2萬元的中介費，作為賈某為公司聯系到一批木材生意的報酬。而實際上公司購入該批木材的價格明顯高于市場價，致使公司受損 20萬元，賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經過董事會的討論。 2001年3月，股東會覺察到甄某與賈某的瀆職行為，責令其停職反省。同時，組織人員進行調查，待查清事實后依照法律和公司章程進行處理。（1）甄某的董事長一職至遲應于何時任期屆滿？為什么？（2）設甄某1996年6月擔任某國營工廠廠長時，因從事違法經營致該廠營業(yè)執(zhí)照被吊銷。那么甄某任職董事長一事是否符合法律規(guī)定？為什么？（3）本案甄某從事了哪些違法活動？（4）公司對于董事、監(jiān)事的違法活動可否自行處理？（5）甄某、賈某應否對公司承擔賠償責任？答 （1）至遲應于2002年5月任期屆滿。因為董事的任期可由公司章程規(guī)定，但法定每屆任期不得超過3年，連選得連任。（2）不合法。因為甄某依法屬于不得擔任公司董事職務的人員范圍。（3）甄某的違法活動有： 違法將公司資金借貸給他人使用； 違法利用職權為自己謀取私利； 違法利用職權收受非法收入； 私設小金周； 非經章程規(guī)定和股東會同意，同本公司進行交易。（4）公司可以對董事、監(jiān)事的違法活動自行處理，但涉及行政、刑事責任的除外。（5）甄某、賈某應對公司負賠償責任。 單某為某市電器商場股份有限公司董事兼總經理。2000年11月，單某以本市百貨公司名義從國外進口一批家電產品， 共計價值80多萬元。之后，單某將該批家電產品銷售給了本市五金交電公司。電器商場董事會得知此事后，認為單某身為本公司董事兼總經理，負有競業(yè)禁止義務，不得經營與本公司同類的業(yè)務，單某的行為違反了有關法律規(guī)定，應屬無效。于是，決議責成單某取消該合同，而將該批家電產品由電器商場買下。五金交電公司認為，該批家電產品的買賣，是在本公司與百貨公司之間進行的，與電器商場無關。合同的成立是雙方當事人意思表示一致，而且合同的內容不違法，所以是有效的。至于單某作為電器商場董事而經營與電器商場相同業(yè)務，屬于電器商場的內部事務，與百貨公司和五金交電公司無關。雙方爭執(zhí)不下，遂訴至人民法院。法院查明，單某曾于1999年12月決定以電器商場一幢樓房為電器商場第四大股東本市建筑工程公司的債務提供擔保；于1999年10月將自己的一輛小轎車賣給電器商場，事后公司的股東才知曉情況。（1）單某買賣家電的行為是否合法？為什么？（2）電器商場的主張有依據嗎？為什么？（3）對單某買賣家電的行為應如何處理？（4）對單某為建筑工程公司提供擔保的行為可能作出哪些處理？（5）單某賣小轎車給電器商場的行為是否有效？為什么？（6）設單某賣小轎車給電器商場的行為經過了董事會的批準，則該行為是否有效？為什么？答（1）不合法。因單某買賣家電的行為違反了公司董事、經理的競業(yè)禁止義務。（2）于法無據。單某為百貨公司買家電又售給五金交電公司，是在百貨、五金交電公司之間進行的，該合同合法有效，不能因王某違反競業(yè)禁止義務而認定其競業(yè)行為本身為無效民事行為。（3）應將王某所得收入歸電器商場所有。（4）可作以下處理：責令取消該擔保；由單某賠償電器商場損失；單某因擔保所得收入歸電器商場所有。（5）無效。因為該行為違反了公司董事、經理的自我交易禁止義務。（6）無效。該行為應經公司股東會同意或有章程規(guī)定，僅經過董事會批準是不行的。 天元股份有限公司現有凈資產額萬元。為了擴大生產規(guī)模，計劃向社會發(fā)行企業(yè)債券萬元。公司工作人員按照董事長的要求，準備了有關文件，并請公司的法律顧問進行審查。設請你作為天元公司的法律顧問，受托對該公司發(fā)行債券前的工作進行審查：（1）天元股份有限公司為發(fā)行債券準備好的送批文件有：公司章程、公司董事會名單、公司登記證明、公司資產評估和驗資報告、公司近三年經營狀況分析報告、公司債券募集辦法。依照我國公司法的規(guī)定，請協(xié)助天元公司選擇準備必須送批的文件。票面上還應載明哪些內容?（2）對天元公司的申請，國務院證券管理部門能否批準?為什么?答（1）應提交的文件有：公司登記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產評估報告和驗資報告。（2）不能，因為發(fā)行債券的股份公司的凈資產額最低必須達到萬元，債券總額不得超過凈資產額的%。本題考股份有限公司公司債的發(fā)行。(1)公司法第165條規(guī)定：“公司向國務院證券管理部門申請批準發(fā)行公司債券，應當提交下列文件：(一)公司登記證明；(二)公司章程；(三)公司債券募集辦法；(四)資產評估報告和驗資報告?！?2)公司法第167條規(guī)定：“公司發(fā)行公司債券，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由董事長簽名，公司蓋章。”(3)公司法第161條規(guī)定：“發(fā)行公司債券，必須符合下列條件：(一)股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元；(二)累計債券總額不超過公司凈資產額的40%；(三)最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；(四)籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；(五)債券的利率不得超過國務院限定的利率水平；(六)國務院規(guī)定的其他條件。發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機關批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出?！焙匣锲髽I(yè)法 甲乙丙三人協(xié)商共同出資，設立一經營食品的企業(yè)，決定設立普通的合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議。甲乙均已在合伙協(xié)議上簽名、蓋章，丙因有急事未在合伙協(xié)議書上簽名、蓋章，便急忙去外地辦事。甲乙積極籌備前期事宜，尋找經營場地、置辦設施，并將該合伙企業(yè)取名為“康利食品有限公司”。 1.甲乙丙三人訂立的合伙協(xié)議是否有效？2.該合伙企業(yè)是否合法？答：1無效，法律規(guī)定，合伙協(xié)議經全體合伙人簽名、蓋章后生效,該企業(yè)簽訂合伙協(xié)議時，丙不在，故無效。2 不合法，該企業(yè)的場地，設施和名字都應是全體合伙人一致同意才能決定，而且普通合伙企業(yè)的企業(yè)名中應注有“普通合伙”字樣。 甲、乙、丙、丁四人共同投資設立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議的部分內容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，丙、丁不得過問企業(yè)事務；利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔。在執(zhí)行合伙企業(yè)事務過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔任合伙企業(yè)經營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙事務。要求：根據上述情況和合伙企業(yè)法律制度的相關規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中關于合伙企業(yè)事務執(zhí)行的約定是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。（2）甲聘請王某擔任經營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。（3）鄭某是否已經成為A合伙企業(yè)的合伙人？簡要說明理由。答：（1）不符合法律規(guī)定。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況?；颍罕⒍∮袡噙^問企業(yè)事務。（2）不符合法律規(guī)定。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員，須經全體合伙人一致同意。 （3）鄭某尚不是合伙人。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，新合伙人入伙時，應當經全體合伙人同意（并依法訂立書面入伙協(xié)議）。新合伙企業(yè)法 甲、乙、丙三個注冊會計師各出資100萬元，設立A會計師事務所（特殊普通合伙企業(yè)），在合伙協(xié)議中，明確規(guī)定合伙企業(yè)的損益由三個人平均分配、分擔。經三人365天的苦心經營，合伙企業(yè)財產達到600萬元。此時，甲大腦突然短路，在一項業(yè)務活動中因重大過失，致使合伙企業(yè)應付1000萬元的債務。1 該債務如何承擔? 2 如果當事人甲非故意或者非重大過失造成1000萬元的債務 ,該債務如何承擔? 答：1（1）首先以合伙企業(yè)的全部財產600萬元清償債務；（2）不足的400萬元由當事人甲以個人的其他財產承擔無限責任，乙、丙無需承擔；（3）當事人甲對外承擔了無限責任后，還應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。2（1）首先以合伙企業(yè)的全部財產600萬元清償債務；（2）不足的400萬元由合伙人甲、乙、丙承擔無限連帶責任。 甲、乙、丙三人出資設立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人。在合伙企業(yè)經營期間，發(fā)生以下事項： （1）丙對丁表示自己是普通合伙人，代表合伙企業(yè)與丁簽訂了500萬元的買賣合同。丁按照合同約定向合伙企業(yè)發(fā)貨，由于合伙企業(yè)的全部財產只有300萬元，不足以清償500萬元貨款。 （2）丙同A合伙企業(yè)進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進行交易。 （3）丙自營同A合伙企業(yè)相競爭的義務，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的義務，其獲利150萬元應當歸A合伙企業(yè)所有。 要求：根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，分別回答以下問題： （1）根據本題要點（2）所提示的內容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 （2）根據本題要點（3）所提示的內容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。答（1） 甲的主張是錯誤的。根據合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定的以外，有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易。（2）乙的主張是錯誤的，根據合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定的以外，有限合伙人可以經營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。 甲、乙、丙三人出資設立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人。在合伙企業(yè)經營期間，發(fā)生以下事項：（1）丙對丁表示自己是普通合伙人，代表合伙企業(yè)與丁簽訂了500萬元的買賣合同。丁按照合同約定向合伙企業(yè)發(fā)貨，由于合伙企業(yè)的全部財產只有300萬元，不足以清償500萬元的貨款。根據本題所提示的內容，指出債權人丁能否就A合伙企業(yè)不能清償的200萬元向有限合伙人丙追償？并說明理由。答：(1) 有權向丙追償。根據合伙企業(yè)法規(guī)定，第三方有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，而有限合伙人未經授權一有限合伙企業(yè)的名義與他人交易，給企業(yè)和其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。所以。合同法 甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？答： 甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據合同法的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。 某銀行下屬一個證券公司，按照中央的精神，銀行要和證券公司脫鉤。該銀行找到廣東的A公司，A公司就組織了30多家公司共同來購買證券公司，經過半年的磋商和可行性研究，合同文本起草完畢，準備簽字的時候，銀行突然說不賣了，因為銀行的領導說：要賣給B公司。答：A公司損失50萬元可行性調查等締約費用。A公司可以起訴銀行，要求賠償。但不能要求銀行強制履行把證券公司賣給A公司。因為沒有簽字，合同沒有成立，尚未建立起交易關系。 甲公司需要裝修辦公大樓，乙公司與之洽商，提出預算：裝修工程需要100萬元的報酬，粉刷材料（油漆等）需要100萬。甲公司認可了乙公司的預算。乙公司又提出：只要100萬元的報酬，自己倉庫里有價值100萬元的油漆等粉刷材料無償奉送。甲公司欣然允諾，與乙公司簽訂了裝修合同。裝修完工，驗收合格，但甲公司一分錢不給。乙公司曾通過黑社會勢力要錢未果。在甲、乙訂立合同之前，乙公司欠丙方公司貨款200萬元，現乙公司無力償還。請問，丙公司可以采取哪些法律手段保護自己的利益。 答：1 丙先行使撤銷權，撤銷甲對乙100萬元材料費的贈送，因為甲乙訂立合同之前乙就欠丙公司200萬元。2 代乙公司行使代位權，向法院提起訴訟向甲公司行使債權，索要甲公司欠乙公司的200萬元，必要費用由甲公司承擔。 甲企業(yè)（本題下稱“甲”）向乙企業(yè)（本題下稱“乙”）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的 種類、數量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內回復；甲按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出 異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故乙應盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現甲放棄其對關聯企業(yè)的到期債權，并向其關聯企業(yè)無償轉讓財產，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。 要求：（1） 試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復報價行為的法律性質。（2）買賣合同是否成立？并說明理由。（3）對甲放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，乙可向人民法院提出何種權利請求，以保護其利益不受侵害？對乙行使該權利的期限，法律有何規(guī)定？答：（1） 甲傳真訂貨行為的性質屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質。乙報價行為的性質屬于要約。根據合同法的規(guī)定，要約要具備兩個條件，第一，內容具體確定；第二，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本例中，乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內容具體確定，約定回復日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。甲回復報價行為的性質屬于承諾。因其內容與要約一致，且于承諾期內作出。（2）買賣合同依法成立。根據合同法的規(guī)定，當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本例中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權的請求，撤銷甲的放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，以維護其權益。對撤銷權的時效，合同法規(guī)定，撤銷權應自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，自債務人的行為發(fā)生之日起5年內未行使撤銷權的，該權利消滅。 2002年3月2日,A展覽公司（以下簡稱“A公司”）與B公司簽訂一份價值為100萬元的展覽設備買賣合同.該合同約定：A公司于3月3日向B公司簽發(fā)一張金額為人民幣15萬元的銀行承兌匯票作為定金；B公司于3月10日交付展覽設備；A公司于B公司交付展覽設備之日起3日內付清貨款；任何一方違約,應當依照合同金額的20向守約方支付違約金.3月3日,A公司依約向B公司簽發(fā)并交付一張由C銀行承兌和付款的金額為15萬元的銀行承兌匯票,B公司在收到該匯票后,3月4日將其背書轉讓給D公司.3月10日,B公司未向A公司交付設備,經A公司催告后至3月15日,B公司仍未交貨,A公司遂于3月18日另行購買了設備,并通知B公司解除合同,要求B公司雙倍返還定金30萬元,同時支付違約金20萬元.B公司收到A公司通知后未就解除合同提出異議,但不同意A公司提出的雙倍返還定金和支付違約金的要求.3月9日,D公司取得的上述匯票不慎被盜,同日,D公司到C銀行辦理了掛失止付手續(xù).3月10日,王某用盜得的上述匯票以D公司的名義向E公司購買汽車一輛,并以D公司的名義將該匯票簽章背書轉讓給E公司作為支付購買汽車的價款.3月12日,E公司為支付F公司貨款,又將該匯票背書轉讓給F公司.4月5日,F公司在該匯票到期日向C銀行提示付款,C銀行拒絕支付票款.要求：根據上述事實,回答下列問題：（1） B公司收到A公司解除合同通知后,雙方之間簽訂買賣合同是否已經解除？并說明理由.（2）A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元,同時支付違約金20萬元是否符合中華人民共和國合同法的規(guī)定？并說明理由.（3） 王某以D公司的名義將匯票簽章背書轉讓給E公司的行為是否有效？并說明理由.（4）在F公司向C銀行