仲裁中財產保全的注意事項(精).doc

仲裁中財產保全的注意事項最近一段時間,承辦了不少仲裁中財產保全的案件,對此類案件在接收、收費、下達裁定、移送等方面都沒有現成的經驗。通過辦案,對此積累了一點初淺的認識,供大家批評指導。一、仲裁中財產保全的概念及必須具備的條件(一仲裁中的財產保全,是指仲裁機構在受理當事人仲裁申請后,尚未對案件作出裁決前,為防止一方當事人的行為或者其他原因,造成將來的裁決無法執(zhí)行或者難以執(zhí)行,經一方當事人向仲裁機構申請,由仲裁機構將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院,由人民法院對當事人的財產或者爭執(zhí)的標的物采取一定強制措施的程序。(二仲裁中的財產保全必須具備下列條件:1、仲裁案件必須具有給付內容。也就是說,仲裁機構對案件作出裁決后,一方當事人依據裁決書中的裁決給付對方當事人一定的金錢或者物品等。2、必須因一方當事人的行為或者其他原因,有可能使將來的裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的情形出現。3、仲裁中的財產保全必須向仲裁機構提出。仲裁中的財產保全,申請人應當向仲裁委員會提出。人民法院不能接受仲裁申請人的個人申請,即使涉外仲裁過程中當事人也只能向仲裁委員會申請財產保全,不能直接向人民法院申請財產保全。4、必須在有效的時間內提出保全申請。仲裁中的財產保全申請人必須在仲裁機關受理案件后至仲裁機關作出裁決前這段時間內提出申請,如果申請人在仲裁機關受理前或仲裁機關作出裁決后提出申請,一般不予受理。5、仲裁中的財產保全必須提供擔保。雖然我國仲裁法沒有把申請人提供擔保作為必備條件,但是,仲裁案件中的申請人并不是人民法院的當事人,人民法院在下達保全裁定過程中,實際上對仲裁案件的情況不可能掌握得很清楚。因此,為了避免國家賠償,同時也為了保護被申請人的合法權益,人民法院在采取保全措施時要求申請人必須提供擔保。如果申請人不提供擔保的,人民法院應當駁回其申請。二、仲裁中財產保全的管轄法院及實施機關(一仲裁中財產保全的管轄法院。民事訴訟法第258條對涉外仲裁中財產保全的管轄法院作出了相應的規(guī)定:“涉外仲裁機構應當將當事人的申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a所在地的中級人民法院裁定”。最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第12條重申,“在涉外仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行”。1997年3月26日最高人民法院關于實施中華人民共和國仲裁法幾個問題的通知對國內仲裁中財產保全的管轄法院作出了相應的規(guī)定:“在仲裁過程中,當事人申請財產保全的,一般案件由被申請人住所地或者財產所在地的基層法院作出裁定”。最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第11條重申,“在國內仲裁過程中,當事人申請財產保全,經仲裁機構提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。(二仲裁中財產保全的實施機關。最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第2條規(guī)定,人民法院依照中華人民共和國仲裁法有關規(guī)定作出的財產保全裁定由執(zhí)行機構負責。對于仲裁機構將有關申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ汉?對該申請的審查和作出裁定該由什么庭來負責,本條沒有作出明確的規(guī)定。在制定最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定的過程中,有一個基本的看法,認為應由執(zhí)行庭作出裁定并負責執(zhí)行。但是,這一基本看法在實踐中操作起來比較困難,執(zhí)行機構一般都不作出執(zhí)行以外的保全裁定。如果執(zhí)行機關受理仲裁中的財產保全案件,立什么案號?具體由誰下達保全裁定等等問題都不好解決。因此,由執(zhí)行機構作出仲裁中的保全裁定是否合適還有待進一步商榷。筆者認為,如果受案法院已單獨設立保全部門的,這項工作應由其按訴前保全的程序進行辦理。如果受案法院沒有單獨設立保全部門的,就應明確規(guī)定由什么庭、什么人具體負責實施這項工作。不然,很容易出現法院各部門之間相互推諉,仲裁機構投訴無門的局面。三、仲裁中財產保全的程序、仲裁中財產保全裁定的效力(一仲裁中財產保全的程序:1、申請人在仲裁機構決定受理仲裁申請之后、對仲裁案件作出決定之前,向受理仲裁申請的仲裁機構申請財產保全。2、仲裁機構收到財產保全申請書后,根據民事訴訟法第258條的規(guī)定,我國涉外仲裁的仲裁機構應當將當事人的財產保全申請?zhí)峤唤o被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院,國內仲裁機構應當將財產保全申請?zhí)峤唤o被申請人住所地或者財產所在地的基層人民法院。3、人民法院相關部門收到仲裁機構轉交的財產保全申請后,經審查符合條件的,責令申請人提供擔保,擔保的數額應相當于請求保全的數額。如果申請人拒不提供擔保的,駁回其財產保全申請。4、人民法院按照有關法律規(guī)定完成仲裁中財產保全的實質事項后,應將有關法律文書及時移交給仲裁機構。如果申請人需要續(xù)封、解封的,也必須經過仲裁機構提交人民法院辦理。(二、仲裁中財產保全裁定的效力:法院的財產保全裁定,一經作出立即生效,不準仲裁中的雙方當事人上訴。不服財產保全裁定的,可以申請復議一次,但復議期間不影響執(zhí)行。根據最高人民法院民事訴訟法適用意見第108條的規(guī)定,人民法院裁定采取財產保全措施后,除作出保全裁定的人民法院自行解除外,在財產保全期限內,任何單位都不能解除保全措施。這一規(guī)定表明仲裁機構既不是財產保全裁定的作出者,也沒有權力解除或者撤銷財產保全措施。四、仲裁中財產保全錯誤的賠償根據仲裁法第28條第3款“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失”的規(guī)定,一方當事人在仲裁活動中向仲裁機構提出財產保全申請,人民法院作出裁定并采取了財產保全措施后,如果申請人在仲裁案件裁決后承擔責任,即其財產保全申請有錯誤