2002-2014司法考試國際私法真題解析.docx

2014年司法考試國際私法真題解析一、單項選擇題35德國甲公司與中國乙公司在中國共同設(shè)立了某合資有限責(zé)任公司，后甲公司以確認其在合資公司的股東權(quán)利為由向中國某法院提起訴訟。關(guān)于本案的法律適用，下列哪一選項是正確的？（2014-1-35單選）A因合資公司登記地在中國，故應(yīng)適用中國法B因侵權(quán)行為地在中國，故應(yīng)適用中國法C因爭議與中國的聯(lián)系更密切，故應(yīng)適用中國法D當(dāng)事人可協(xié)議選擇糾紛應(yīng)適用的法律【考點】法人股東權(quán)利義務(wù)的法律適用【解析】法律適用法第十四條規(guī)定，法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。本題中合資公司的登記地在中國，故其股東權(quán)利義務(wù)事項應(yīng)適用中國法。【答案】A36經(jīng)常居住于中國的英國公民邁克，乘坐甲國某航空公司航班從甲國出發(fā)，前往中國，途經(jīng)乙國領(lǐng)空時，飛機失去聯(lián)系。若干年后，邁克的親屬向中國法院申請宣告其死亡。關(guān)于該案件應(yīng)適用的法律，下列哪一選項是正確的？（2014-1-36單選）A中國法B英國法C甲國法D乙國法【考點】宣告死亡的法律適用【解析】法律適用法第十三條規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。本案中當(dāng)事人的經(jīng)常居所地在中國，故答案應(yīng)為A。（詳細解析請參照獨角獸網(wǎng)校2014年真題解析班視頻及講義）【答案】A37經(jīng)常居住于英國的法國籍夫婦甲和乙，想來華共同收養(yǎng)某兒童。對此，下列哪一說法是正確的？（2014-1-37單選）A甲、乙必須共同來華辦理收養(yǎng)手續(xù)B甲、乙應(yīng)與送養(yǎng)人訂立書面收養(yǎng)協(xié)議C收養(yǎng)的條件應(yīng)重疊適用中國法和法國法D若發(fā)生收養(yǎng)效力糾紛，應(yīng)適用中國法【考點】涉外收養(yǎng)的法律適用及外國人在中國收養(yǎng)的手續(xù)【解析】（詳細解析請參照獨角獸網(wǎng)校2014年真題解析班視頻及講義）【答案】B38甲國公民大衛(wèi)被乙國某公司雇傭，該公司主營業(yè)地在丙國，大衛(wèi)工作內(nèi)容為巡回于東亞地區(qū)進行產(chǎn)品售后服務(wù)，后雙方因勞動合同糾紛訴諸中國某法院。關(guān)于該糾紛應(yīng)適用的法律，下列哪一選項是正確的？（2014-1-38單選）A中國法B甲國法C乙國法D丙國法【考點】勞動合同的法律適用【解析】第四十三條規(guī)定，勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。本題中，屬于難以確定勞動者工作地的情形，故應(yīng)適用用人單位主營業(yè)地法丙國法。答案為D?！敬鸢浮緿39中國與甲國均為關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約的締約國，現(xiàn)甲國法院因?qū)徖硪幻裆淌掳讣?，需向中國請求調(diào)取證據(jù)。根據(jù)該公約及我國相關(guān)規(guī)定，下列哪一說法是正確的？（2014-1-39單選）A甲國法院可將請求書交中國司法部，請求代為取證B中國不能以該請求書不屬于司法機關(guān)職權(quán)范圍為由拒絕執(zhí)行C甲國駐中國領(lǐng)事代表可在其執(zhí)行職務(wù)范圍內(nèi)，向中國公民取證，必要時可采取強制措施D甲國當(dāng)事人可直接在中國向有關(guān)證人獲取證人證言【考點】關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約、領(lǐng)事取證、自行取證【解析】根據(jù)關(guān)于執(zhí)行關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約有關(guān)程序的通知，司法部為我國指定的履行該公約的中央機關(guān)。故A正確。【答案】A二、多項選擇題77中國甲公司與巴西乙公司因合同爭議在中國法院提起訴訟。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？（2014-1-77多選）A雙方可協(xié)議選擇合同爭議適用的法律B雙方應(yīng)在一審開庭前通過協(xié)商一致，選擇合同爭議適用的法律C因法院地在中國，本案的時效問題應(yīng)適用中國法D如案件涉及中國環(huán)境安全問題，該問題應(yīng)適用中國法【考點】法律適用中的意思自治、訴訟時效的法律適用【解析】一般的合同允許當(dāng)事人意思自治，故A正確。協(xié)議選擇適用的法律應(yīng)在第一次法庭辯論終結(jié)前而不是開庭前，故B錯誤。訴訟時效應(yīng)適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律，故C錯誤。環(huán)境安全方面的法律，屬于我國強制性的必須直接適用的法律，故D正確?！敬鸢浮緼D78德國甲公司與中國乙公司簽訂許可使用合同，授權(quán)乙公司在英國使用甲公司在英國獲批的某項專利。后因相關(guān)糾紛訴諸中國法院。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？（2014-1-78多選）A關(guān)于本案的定性，應(yīng)適用中國法B關(guān)于專利權(quán)歸屬的爭議，應(yīng)適用德國法C關(guān)于專利權(quán)內(nèi)容的爭議，應(yīng)適用英國法D關(guān)于專利權(quán)侵權(quán)的爭議，雙方可以協(xié)議選擇法律，不能達成協(xié)議，應(yīng)適用與糾紛有最密切聯(lián)系的法律【考點】識別、知識產(chǎn)權(quán)的法律適用【解析】涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法，故A正確。專利權(quán)的內(nèi)容和歸屬，適用被請求保護地法，本案中被請求保護地為英國，故B錯誤，C正確。知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，適用被請求保護地法，當(dāng)事人也可以協(xié)議適用法院地法，故D錯誤?！敬鸢浮緼C79中國甲公司與外國乙公司在合同中約定，合同爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，仲裁地在北京。雙方未約定仲裁規(guī)則及仲裁協(xié)議適用的法律。對此，下列哪些選項是正確的？（2014-1-79多選）A如當(dāng)事人對仲裁協(xié)議效力有爭議，提請所選仲裁機構(gòu)解決的，應(yīng)在首次開庭前書面提出B如當(dāng)事人將仲裁協(xié)議效力的爭議訴至中國法院，應(yīng)適用中國法C如仲裁協(xié)議有效，應(yīng)適用中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的仲裁規(guī)則仲裁D如仲裁協(xié)議有效，仲裁中申請人可申請更改仲裁請求，仲裁庭不能拒絕【考點】中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則、仲裁協(xié)議的法律適用【解析】（詳細解析請參照獨角獸網(wǎng)校2014年真題解析班視頻及講義）【答案】ABC三、不定項選擇題98根據(jù)我國法律和司法解釋，關(guān)于涉外民事關(guān)系適用的外國法律，下列說法正確的是？（2014-1-98不定項）A不能查明外國法律，適用中國法律B如果中國法有強制性規(guī)定，直接適用該強制性規(guī)定C外國法律的適用將損害中方當(dāng)事人利益的，適用中國法D外國法包括該國法律適用法【考點】外國法的查明、直接適用的法、反致【解析】根據(jù)法律適用法的規(guī)定，外國法不能查明的，適用中國法，故A正確。中國法的強制性規(guī)定，應(yīng)予直接適用，故B正確。外國法的適用將損害中國社會公共利益（而非中方當(dāng)事人的利益），則不予適用，故C錯誤。依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法，不包括其法律適用法，故D錯誤?！敬鸢浮緼B【答案】C【考點】票據(jù)關(guān)系的法律適用【解析】選項A、B錯誤，選項C正確。票據(jù)法第96條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。選項D錯誤。民通意見第193條規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。39.中國和甲國均為承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約締約國?，F(xiàn)甲國某申請人向中國法院申請承認和執(zhí)行在甲國作出的一項仲裁裁決。對此，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第39題）A.我國應(yīng)對該裁決的承認與執(zhí)行適用公約，因為該申請人具有公約締約國國籍B.有關(guān)中國投資者與甲國政府間投資爭端的仲裁裁決不適用公約C.中國有義務(wù)承認公約締約國所有仲裁裁決的效力D.被執(zhí)行人為中國法人的，應(yīng)由該法人營業(yè)所所在地法院管轄【答案】B【考點】承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約（又稱紐約公約）的規(guī)定【解析】選項A錯誤，選項B正確。在適用公約的規(guī)定時，我國作了兩項保留：互惠保留、商事保留。互惠保留，即我國只對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的裁決適用該公約。我國民事訴訟與公約有不同規(guī)定的，按公約的規(guī)定辦理。商事保留，即我國僅對那些按照我國法律屬于契約性或非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議所作的裁決適用公約的規(guī)定?？梢姡覈m用公約規(guī)定的原因不是因為申請人具有公約締約國國籍。中國投資者與甲國政府間的投資爭端不屬于平等主體間的商事爭議，因此相關(guān)仲裁裁決不適用公約。選項C錯誤。由于作了商事保留，中國對非商事仲裁裁決沒有承認的義務(wù)；同時，存在可以拒絕承認與執(zhí)行的情形。因此中國沒有承認公約締約國所有仲裁裁決效力的義務(wù)。選項D錯誤。民事訴訟法第267條，國外仲裁機構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則辦理。【答案】C【考點】票據(jù)關(guān)系的法律適用【解析】選項A、B錯誤，選項C正確。票據(jù)法第96條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。選項D錯誤。民通意見第193條規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。39.中國和甲國均為承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約締約國?，F(xiàn)甲國某申請人向中國法院申請承認和執(zhí)行在甲國作出的一項仲裁裁決。對此，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第39題）A.我國應(yīng)對該裁決的承認與執(zhí)行適用公約，因為該申請人具有公約締約國國籍B.有關(guān)中國投資者與甲國政府間投資爭端的仲裁裁決不適用公約C.中國有義務(wù)承認公約締約國所有仲裁裁決的效力D.被執(zhí)行人為中國法人的，應(yīng)由該法人營業(yè)所所在地法院管轄【答案】B【考點】承認與執(zhí)行外國仲裁裁決公約（又稱紐約公約）的規(guī)定【解析】選項A錯誤，選項B正確。在適用公約的規(guī)定時，我國作了兩項保留：互惠保留、商事保留?；セ荼Ａ簦次覈粚υ诹硪痪喖s國領(lǐng)土內(nèi)作出的裁決適用該公約。我國民事訴訟與公約有不同規(guī)定的，按公約的規(guī)定辦理。商事保留，即我國僅對那些按照我國法律屬于契約性或非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議所作的裁決適用公約的規(guī)定?？梢?，我國適用公約規(guī)定的原因不是因為申請人具有公約締約國國籍。中國投資者與甲國政府間的投資爭端不屬