論我國涉外收養(yǎng)立法之完善

1、論我國涉外收養(yǎng)立法之完善這是一篇法律畢業(yè)論文，本文主要從涉外收養(yǎng)關(guān)系成立的條件和程序上進行了較為全面和深入的研究，并且通過大量搜集資料，對國內(nèi)外立法進行了比較研究，另外，對于涉外收養(yǎng)的適用范圍，即涉外收養(yǎng)不應(yīng)僅局限于單向收養(yǎng)的情況進行了分析，并提出了自己的一些觀點和看法。第一章緒論1.1研究背景和意義國家間頻繁的往來和溝通促進了涉外收養(yǎng)的產(chǎn)生和發(fā)展，20世紀(jì)90年代以來，外國人在我國收養(yǎng)的兒童超過了10萬人，占到全世界收養(yǎng)人數(shù)的五分之一。當(dāng)前，我國兒童每年通過涉外收養(yǎng)的人數(shù)達到萬多人，數(shù)量逐年增多，涉外收養(yǎng)在我國日益盛行。然而，我國在涉外收養(yǎng)立法方面卻明顯滯后于現(xiàn)實情況，當(dāng)前，我國尚沒有專門的

2、涉外收養(yǎng)法律法規(guī)，只是在收養(yǎng)法中規(guī)定了外國人怎樣在我國收養(yǎng)兒童。收養(yǎng)法的頒布和實施，對涉外收養(yǎng)關(guān)系中各方利益的維護以及收養(yǎng)家庭與社會的穩(wěn)定起到了很大的作用，但是，隨著現(xiàn)實情況的發(fā)展，收養(yǎng)法在涉外收養(yǎng)方面顯現(xiàn)出了許多不足之處，限制了涉外收養(yǎng)的發(fā)展和實踐，比如：其中關(guān)于收養(yǎng)條件的規(guī)定還是比較嚴(yán)苛的，這在一定程度上限制了想要收養(yǎng)兒童的家庭，實踐過程中往往出現(xiàn)許多困難，不僅如此，在涉外收養(yǎng)日益興盛的同時，許多弊端也逐漸暴露了出來。近些年來，被收養(yǎng)人被收養(yǎng)人虐待甚至致死的事件時有發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害了被收養(yǎng)人的權(quán)益。例如：2009年底，美國養(yǎng)父強奸中國養(yǎng)女的事件；2013年，美國一收養(yǎng)家庭虐待一3歲的俄裔男孩

3、并致其死亡的事件，更有在涉外收養(yǎng)過程中兒童被拐賣、販賣以及賄賂與腐敗現(xiàn)象的頻繁出現(xiàn)。涉外收養(yǎng)立法怎樣才能切合兒童的最大利益，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人都應(yīng)該具備哪些條件？應(yīng)該包括哪些程序？如何對涉外收養(yǎng)行為進行有效的管理和監(jiān)督，避免損害被收養(yǎng)人權(quán)益的案件再次發(fā)生，在涉外收養(yǎng)中更好地保護兒童利益？等等這些問題，都是需要我們?nèi)ニ妓骱徒獯鸬?，所以，涉外收養(yǎng)立法亟待完善。.1.2研究現(xiàn)狀述評中國的收養(yǎng)具有悠長的歷史，然而，學(xué)者們對于收養(yǎng)的研究卻不是很多，人們大多是在研究其他社會問題時附帶研究收養(yǎng)問題。和國內(nèi)收養(yǎng)的研究狀況相比，我國在涉外收養(yǎng)方面的研究較多。早期研究涉外收養(yǎng)在于給涉外收養(yǎng)的家庭撫養(yǎng)教育兒童提供一些

4、服務(wù)，包括對涉外收養(yǎng)的政策咨詢、兒童的心理輔導(dǎo)等問題，具有較強的操作性。但隨著涉外收養(yǎng)過程中被收養(yǎng)人被拐賣、虐待以及腐敗等現(xiàn)象的出現(xiàn)，使人們開始對涉外收養(yǎng)制度進行思考。在國內(nèi)，蔣新苗教授對涉外收養(yǎng)有比較深入的研究，發(fā)表了一些有關(guān)涉外收養(yǎng)的論文，出版了國際收養(yǎng)法比較研究和國際收養(yǎng)法律制度研究兩本著作。前者釆用比較法學(xué)的方法，對各個國家在涉外收養(yǎng)立法方面的規(guī)定作了一些研究；后者主要闡述了各個國家收養(yǎng)制度的歷史發(fā)展以及有關(guān)涉外收養(yǎng)的國際私法等問題，國內(nèi)研究涉外收養(yǎng)的文章，引用蔣新苗的這兩本專著作為論證依據(jù)的較多。在涉外收養(yǎng)的非法律視角方面。范可從人類學(xué)和社會學(xué)的角度探討了涉外收養(yǎng)中中國兒童被美國家庭

5、收養(yǎng)之后，怎樣形成自己的身份以及怎樣在美國的文化環(huán)境下更好地成長等問題；黃邦漢也從社會學(xué)的視角探討了涉外收養(yǎng)引發(fā)的身份問題。從以上研究成果來看，關(guān)注的重點大多不在于我國涉外收養(yǎng)立法方面，本文即基于我國視角對涉外收養(yǎng)立法進行探討。.第二章涉外收養(yǎng)的相關(guān)基礎(chǔ)理論2.1涉外收養(yǎng)的內(nèi)涵和外延2.1.1收養(yǎng)收養(yǎng)屬于親屬制度的一部分。我國收養(yǎng)立法中并沒有對收養(yǎng)的定義進行斷定，但是在學(xué)術(shù)界，學(xué)者們對收養(yǎng)的概念討論的較多。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，收養(yǎng)即是按照法律的規(guī)定收養(yǎng)人領(lǐng)養(yǎng)他人的子女作為自己子女，因而和被收養(yǎng)人之間建立親子關(guān)系的一種行為。英語中對收養(yǎng)的表述為adopition;，有選擇他人到自己家中作為親屬的意思

6、。無論是中文中還是英文中對收養(yǎng)含義的解釋，都體現(xiàn)出了一種成人本位，并未將兒童置于收養(yǎng)概念的中心。國際社會科學(xué)百科全書對收養(yǎng)的界定為：收養(yǎng)就是被收養(yǎng)人與其親生父母間的親子關(guān)系全部或部分終止，而與收養(yǎng)人之間等同于親子關(guān)系，可以說，該定義體現(xiàn)出了兒童本位，使收養(yǎng)更具有了倫理關(guān)懷的韻味。2.1.2涉外收養(yǎng)收養(yǎng)包括涉外收養(yǎng)和國內(nèi)收養(yǎng)。隨著社會的發(fā)展，人們活動的范圍也逐漸地擴大，各國間交流日益頻繁，在這樣的社會背景下，收養(yǎng)關(guān)系開始跨越國界和地區(qū)，即形成了涉外收養(yǎng)關(guān)系。涉外收養(yǎng)，也稱跨國收養(yǎng)或是國際收養(yǎng)叫顧名思義，就是含有涉外因素的收養(yǎng)，它不同于國內(nèi)收養(yǎng)，國內(nèi)收養(yǎng)主要是收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人屬于同一個國家并且收養(yǎng)

7、行為是在其共同的國家內(nèi)進行的收養(yǎng)，不含任何涉外因素，而涉外收養(yǎng)與國內(nèi)收養(yǎng)最主要的區(qū)別就在于它的涉外性，具體來說，有下列情形之一的，均可構(gòu)成涉外收養(yǎng)關(guān)系：第一，當(dāng)事人涉外，即收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人有一方或雙方為外國國籍或在國外有慣常居所；第二，法律事實涉外，即引起涉外收養(yǎng)這一法律事實變動的因素發(fā)生在國外，如涉外收養(yǎng)關(guān)系在國外成立或撤銷等。涉外收養(yǎng)包含以下幾種類型：第一，跨國、跨種族和跨文化的收養(yǎng)。這種收養(yǎng)開始于二戰(zhàn)之后，起初是收養(yǎng)因戰(zhàn)爭留下的兒童，之后是從收養(yǎng)機構(gòu)收養(yǎng)兒童；第二，跨國但沒有跨文化和跨種族的收養(yǎng)。例如：美國的白人家庭從東歐等國家收養(yǎng)兒童，雖涉及外國，但在種族和文化上沒有多大差異；第三，跨

8、文化、跨種族、跨國，但使用的是同種語言的收養(yǎng)。這種類型涉及到種族歧視的問題，比如英美兩國人對黑人的收養(yǎng)。.2.2涉外收養(yǎng)的發(fā)展歷程2.2.1涉外收養(yǎng)的產(chǎn)生和發(fā)展由于人們傳統(tǒng)觀念上的局限性以及社會經(jīng)濟等方面的客觀因素，因此，在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)，涉外收養(yǎng)的情況非常罕見，所以，關(guān)于收養(yǎng)的法律制度大多是針對國內(nèi)收養(yǎng)的一些規(guī)定。收養(yǎng)有著十分悠久的歷史，早在原始社會就已經(jīng)出現(xiàn)，氏族的一個獨特的權(quán)利便是收養(yǎng)外人為本族的新成員。;古代最常見的收養(yǎng)形式即是立嗣和過繼。漢謨拉比法典最早將收養(yǎng)法律化，此中就有規(guī)定收養(yǎng)人收養(yǎng)一些兒童為養(yǎng)子女，但對收養(yǎng)的概念還沒有作出一定的界定，立法的主要目的也只是為了立嗣的需求以及

9、經(jīng)濟利益的需要等。1804年法國拿破侖民法典的頒布，成為現(xiàn)代收養(yǎng)立法的開端。到了20世紀(jì)初，哥倫比亞等國家頒布了單行的收養(yǎng)法，此后，英國、法國等國家也相繼制定和頒布了單行的收養(yǎng)法。從國內(nèi)收養(yǎng)發(fā)展到涉外收養(yǎng)經(jīng)歷了很長一段時間。在正常環(huán)境下，涉外收養(yǎng)的情況固然存在，但并不多見。戰(zhàn)爭是涉外收養(yǎng)迅速發(fā)展的一個重要因素，戰(zhàn)爭造成了許多家庭的破碎和兒童的流離失所，使許多難民和孤兒無家可歸，客觀上對涉外收養(yǎng)的發(fā)展起到了一定的推動作用，尤其是二戰(zhàn)后，一大批的孤兒需要撫養(yǎng)，因此，涉外收養(yǎng)的情況也就越來越多。對于戰(zhàn)爭災(zāi)難國來說，通過涉外收養(yǎng)，使無家可歸的孩子們得到了更好的安置，有利于修復(fù)他們在戰(zhàn)爭中所受到的創(chuàng)傷。

10、近些年來，由于人們對婚姻、生育等看法的改變，尤其是發(fā)達國家，生育率呈逐漸下降的趨勢，人口數(shù)量不斷減少，而涉外收養(yǎng)作為增加人口的有力手段在世界范圍內(nèi)活躍了起來。隨著國際交往范圍的逐漸擴大，人們對不同的語言、文化、種族等的包容程度也不斷提高，收養(yǎng)已經(jīng)不僅僅停留在國內(nèi)。.第三章涉外收養(yǎng)立法的比較法分析.103.1關(guān)于涉外收養(yǎng)的條件.103.1.1外國對涉外收養(yǎng)條件的規(guī)定.103.1.2我國對涉外收養(yǎng)條件的規(guī)定.11第四章我國涉外收養(yǎng)立法中存在的缺陷.164.1對涉外收養(yǎng)的規(guī)定僅限于單向收養(yǎng).164.2被收養(yǎng)人范圍有限.17第五章完善我國涉外收養(yǎng)立法的建議.215.1涉外收養(yǎng)立法的總體思路：確立全面的

11、涉外收養(yǎng)模式.215.2主要制度設(shè)計.22第五章完善我國涉外收養(yǎng)立法的建議5.1涉外收養(yǎng)立法的總體思路：確立全面的涉外收養(yǎng)模式在涉外收養(yǎng)實踐過程中，各個國家既有可能成為送養(yǎng)國，也有可能成為收養(yǎng)國，當(dāng)在作為送養(yǎng)國或收養(yǎng)國不同的情況下，我們在涉外收養(yǎng)立法時往往考慮的因素也會大不相同，比如說，當(dāng)我們國家作為送養(yǎng)國時，我們更多的考慮到的是對我們國家兒童利益的保護，我們會要求國外收養(yǎng)家庭能夠盡可能多的提供一些關(guān)于他們的詳細信息，但收養(yǎng)國會覺得這樣做侵犯了收養(yǎng)人的隱私權(quán)。相反的，若從作為收養(yǎng)國的角度來看，例如：收養(yǎng)人隱私的保護問題及收養(yǎng)人履行相關(guān)的義務(wù)等方面都是我們涉外收養(yǎng)立法時需要著重考慮的。當(dāng)前我國處于和平穩(wěn)定的時代，國內(nèi)孤兒相比以前數(shù)量較少，所以可以考慮收養(yǎng)國外的一些兒童，而且，與一些處于戰(zhàn)亂中的國家相比，我國的社會環(huán)境更有利于保護兒童的權(quán)益，隨著我國經(jīng)濟的迅速發(fā)展以及人們生活水平的逐漸提高，國內(nèi)收養(yǎng)的需求將會逐漸增加，我國公民也有能力去收養(yǎng)國外的兒童，我國家庭收養(yǎng)國外兒童的現(xiàn)象不可避免地也會增多，這種情況我們也應(yīng)該重視起來，所以，對我國現(xiàn)行涉外收養(yǎng)立法相關(guān)規(guī)定進行相應(yīng)的完善很有必要，立法中不應(yīng)只對外國人在我國收養(yǎng)我國兒