合伙企業(yè)法諸多問題探析

1、合伙企業(yè)法諸多問題探析合伙企業(yè)法第 92條規(guī)定 :合伙企業(yè)不能清償?shù)狡?債務的 ,債權人可以依法想人民法院提出破產(chǎn)清算申請,也可以要求普通合伙人清償 ,合伙企業(yè)有依法被宣告破產(chǎn)的 ,普通 合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。 企業(yè)破產(chǎn) 法第 135條規(guī)定 :其它法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算 屬于破產(chǎn)清算的 ,參照使用本法規(guī)定的程序。 從上述規(guī)定可以 看出 ,我國法律已經(jīng)將合伙企業(yè)納入了破產(chǎn)適用的范圍,但對于合伙企業(yè)如何具體適用破產(chǎn)法則沒有明確規(guī)定,合伙企業(yè)破產(chǎn)是否意味著合伙人可以適用破產(chǎn)制度等問題,立法者仍然對其保持回避態(tài)度 ,這無疑說明了該問題復雜性和困難性。 但無論如何 ,問題仍

2、需要解決的。 本文就從合伙企業(yè)破產(chǎn)中其 中一個根本性問題著手 ,普通合伙人承擔無限連帶責任與破 產(chǎn)法免責制度之間產(chǎn)生的沖突問題進行分析,并針對該問題提出完善建議 ,以期對合伙企業(yè)破產(chǎn)的完善提出有益的建議。一、賦予合伙企業(yè)破產(chǎn) ,普通合伙人不免責的立法背景以 及存在的問題（一 ）賦予合伙企業(yè)破產(chǎn) ,普通合伙人不免責的立法背景 我國法律已經(jīng)明確的規(guī)定了合伙企業(yè)可以適用破產(chǎn)法 ,但卻仍然強調(diào)合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的,普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。該規(guī)定的立法背景體現(xiàn) 在:首先 ,我國信用制度沒有完全建立 ,惡意逃避債務損害債權 人的利益的情形時有發(fā)生 ,要求普通合伙人承擔最終責任可

3、以保障債權享有追償權 ,從而保障債權人的利益。其次 ,由于 合伙企業(yè)設立沒有出資的最低限 ,合伙企業(yè)財產(chǎn)難以都確定 和掌控 ,特別我國法律已經(jīng)確定了合伙企業(yè)可以適用破產(chǎn)法 的規(guī)定 ,則很容易誘發(fā)破產(chǎn)債務人以破產(chǎn)作為規(guī)避其債務的 合法行為 ,如在合伙企業(yè)破產(chǎn)之際 ,將其財產(chǎn)惡意轉移到合伙 人,以逃避責任 ,為了使其合伙企業(yè)破產(chǎn)不至于濫用而規(guī)定了 合伙企業(yè)破產(chǎn)清算后 ,合伙人仍應當承擔無限責任。（二 ）賦予合伙企業(yè)破產(chǎn) ,普通合伙人不免責存在的問題 誠然 ,從理論上看 ,合伙企業(yè)破產(chǎn) ,普通合伙人仍應承擔無 限連帶責任在一定程度上可以保障債權人的合伙權益,但在現(xiàn)實生活中 ,合伙企業(yè)抽逃資金 ,欠債

4、不還的的現(xiàn)象卻屢見不 鮮。筆者有疑問 ,是否合伙企業(yè)承擔無限連帶責任是否真的能 保障其債權的全面實現(xiàn) ?通過一定的分析 ,筆者的答案是否定 的。主要理由有 :首先 ,從實務的角度分析 ,當合伙企業(yè)陷入債務危機時候 出于破產(chǎn)邊緣的合伙企業(yè) ,合伙人仍在市場中運營 ,由于法律 賦予了債權人對普通合伙人享有追索權 ,因此 ,債權人基于對合伙人的信任 ,在不了解合伙企業(yè)經(jīng)營狀況的情況下同其繼 續(xù)商務往來 ,導致債權人無法正常實現(xiàn)債權。 一個合伙企業(yè)已 經(jīng)面臨破產(chǎn) ,由于合伙人應當承擔無限連帶責任 ,合伙人則必 須盡全力 ,背負沉重的債務在商海商掙扎直至還清全部債務,這給合伙人帶來很高的機會成本 ,使其

5、喪失了從債務壓迫中 解脫出來并從新開始的機會 ,當合伙人已經(jīng)沒有翻身的可能 的情形下 ,要其承擔無限連帶責任已經(jīng)失去了本應當有的意 義。其次 ,從法理上分析 ,賦予合伙企業(yè)破產(chǎn) ,卻要普通合伙人 仍然承擔無限連帶責任 ,其本身就存在矛盾性。 破產(chǎn)的要義在 于從法律上避免債權人的糾纏和煩擾 ,是其重生的機會與條 件,立法者賦予合伙企業(yè)破產(chǎn)的能力卻仍不讓其有重生的機 會,那么合伙企業(yè)破產(chǎn)豈不是形同虛設 ?試想一下 ,實行破產(chǎn)不 免責主義 ,那么作為債務人的合伙人 ,合伙企業(yè)可愿意申請破 產(chǎn) ,往往不會 ,因為即使他們申請破產(chǎn) ,他們的債務仍然那么多 但他們卻少了一個賺錢的途徑。 對于合伙企業(yè)的債權

6、人 ,本質(zhì) 上他們也不愿意申請合伙企業(yè)破產(chǎn)。因為如果通過個別訴訟 和申請執(zhí)行他們可能得到全部清償二而不必和其他債務人 去分粥 ,而僅得到一定比例的清償。這樣 ,作為應該破產(chǎn)的合 伙企業(yè)將不會破產(chǎn)而繼續(xù)慘淡經(jīng)營 ,會欠下更多的債 ,最終危 害整個市場的利益。二、合伙企業(yè)破產(chǎn) ,普通合伙人不免責的沖突分析合伙企業(yè)最大的責任特性在于承擔無限連帶責任,即合伙企業(yè)因任何原因解散而不復存在之后 ,作為合伙企業(yè)債務 的承擔人合伙人仍然存在 ,合伙企業(yè)解散所遺留的債務仍須 普通合伙人承擔無限連帶責任。由此 ,依破產(chǎn)法的法理邏輯 合伙企業(yè)破產(chǎn)免責與無限連帶責任發(fā)生了沖突。（一）合伙企業(yè)破產(chǎn)免責與普通合伙人無限連

7、帶責任沖突 的經(jīng)濟學分析在經(jīng)濟學研究中 ,對于每項投資都會存在風險 ,在合伙企 業(yè)中 ,債權人對合伙企業(yè)的投資同樣存在風險,債權人做出投資行為前 ,必須首先明確合伙企業(yè)經(jīng)營狀況 ,自身處境和自身 利益做出判斷和選擇 ,使自己投資行為盡可能實現(xiàn)利潤最大 化。而由于合伙企業(yè)的設立沒有最低資本限制,使得債權人與合伙企業(yè)進行交易存在信息不對稱的市場風險。因此普通合 伙人無限連帶責任就是將其企業(yè)失敗的風險,債權人的風險內(nèi)在話 ,即普通合伙人承擔合伙企業(yè)經(jīng)營過程中的全部風險 從而為債權人提供了最根本的保障。但前面我們也分析了 , 合伙企業(yè)在面臨破產(chǎn)時 ,合伙人應當承擔無限連帶責任決定 了合伙人則必須背負沉

8、重的債務在商海商掙扎直至還清全 部債務 ,這給合伙人帶來很高的機會成本 ,使很難有從新開始的機會 ,這不符合破產(chǎn)法的立法目的 ,也不利于市場優(yōu)勝劣汰 健康發(fā)展的要求。因此 ,在市場經(jīng)濟條件下 ,確認合伙企業(yè)破 產(chǎn),破產(chǎn)免責與無限連帶責任必須得到有效的協(xié)調(diào),明確免責與無限連帶責任之間的關系 ,才會激勵債權人與合伙人之間 的交易。（二）合伙企業(yè)破產(chǎn)免責與普通合伙人無限連帶責任沖突 的法理分析合伙企業(yè)破產(chǎn) ,如果合伙人可以免責 ,確實有損債權人的 利益 ,但如果不免責 ,其破產(chǎn)失去了本應有的要義 ,從其表面是 看 ,二者是沖突且不可協(xié)調(diào)的 ,但事實上是可以協(xié)調(diào) ,關鍵對無 限責任的準確定位。筆者比較

9、贊同一些學者的觀點 ,即無限責任是相對的 ,而 不是絕對的 ,如合伙企業(yè)法對除斥期間的規(guī)定,就說明了其無限連帶責任是相對 ,不是絕對的 ,因此 ,破產(chǎn)法以免責方式 消滅無限責任亦未嘗不可 ,立法者可以通過制定免責條件保 護善意的破產(chǎn)者 ,使其有重生的機會 ,對于破產(chǎn)欺詐 ,惡意不履 行債務的合伙人則仍承擔其無限連帶責任,從而有效地結合起來 ,在保護債權人利益同時 ,也保護債務人即合伙人。這也 是利益平衡的結果 ,是讓位于社會本位的結果 ,合伙企業(yè)的無 限責任 ,不應成為合伙企業(yè)破產(chǎn)的障礙 ,二者完全可以協(xié)調(diào)起 來。三、合伙企業(yè)破產(chǎn)免責與普通合伙人無限連帶責任的協(xié)調(diào)（一）信用制度的建立是我國企業(yè)

10、實行破產(chǎn)免責的必要條 件所謂信用 ,就是對一個人的資信 ,誠信等良好品德的社會 評估 ,并因此有財產(chǎn)利益 ,信用是由人的自身行為和財產(chǎn)狀況 所決定的。然而 ,對個人信用的評價與判斷 ,僅依標準本身無 法進行 ,尚須外力支持 ,這首先應為信用制度的建立。合伙人 合伙企業(yè)破產(chǎn)與信用制度建立息息相關 ,合伙人 ,合伙企業(yè)破 產(chǎn)及立法須依信用 ,信用制度而實施 ,如果一個社會出于信用 危機狀態(tài) ,此時 ,允許個人 ,合伙企業(yè)破產(chǎn)會加劇信用危機 ,此 外,合伙企業(yè)破產(chǎn)法如沒有信用制度支撐 ,該破案法的目標根 本無法實現(xiàn)。 如果破產(chǎn)個人 ,合伙企業(yè)財產(chǎn)的界定與控制沒有 破產(chǎn)者的誠信 ,經(jīng)營業(yè)績記錄 ,信用

11、評估等制度支持 ,那么破產(chǎn) 者將紛紛以破產(chǎn)法為手段進行逃債 ,那么實行破產(chǎn)免責只會 更加加劇其信用危機。因此 ,筆者建議設計一個適合我國國情且簡便易行的合 伙企業(yè)和合伙人財產(chǎn)登記制度 ,即合伙人個人要獲得免責的 條件之一是合伙人于工商登記和每年的工商年檢時都要向 工商管理機關申報現(xiàn)有財產(chǎn)的數(shù)量 ,合伙人申報的財產(chǎn)可以供合伙企業(yè) ,合伙人個人債權人查閱。 如果合伙人多報或者少 報,不能說明財產(chǎn)去向的 ,法院認定為合伙人破產(chǎn)具有欺詐 ,則 會要求承擔相應的后果 ,即會導致其不能獲得免責。（二）賦予合伙人破產(chǎn)選擇權可以有效協(xié)調(diào)破產(chǎn)免責與普 通合伙人無限責任的關系筆者認為 ,合伙企業(yè)破產(chǎn)與無限連帶責任之間的有效協(xié) 調(diào)機制是落實合伙企業(yè)破產(chǎn)過程中的合伙人連帶破產(chǎn)問題。 即由于合伙人對合伙債務的無限責任 ,在合伙破產(chǎn)中是否同 時導致合伙人破產(chǎn) ,我國對該問題也處于回避態(tài)度 ,我認為 ,隨 著信用制度的不斷完善 ,賦予合伙人破產(chǎn)選擇權可以有效協(xié) 調(diào)破產(chǎn)免責與普通合伙人無限責任的關系。我國在新破產(chǎn)法 中起草中曾這樣設計 :當合伙企業(yè)的財產(chǎn)不能清償?shù)狡趥鶆?時 ,就宣告合伙企業(yè)破產(chǎn) ,同時宣告全體合伙人破產(chǎn) ,如果合伙 人能提供財產(chǎn)清償企業(yè)債務 ,則不宣告全體合伙人破產(chǎn)而只 宣告合伙企業(yè)破產(chǎn) ,全