小額貸款公司及融資擔保公司法律風險防范

1、 小額貸款公司不是金融機構，但經營的是金融小額貸款公司不是金融機構，但經營的是金融 業(yè)務，可以說是業(yè)務，可以說是“準金融機構準金融機構”。 四、小額貸款公司發(fā)展面臨的主要問題四、小額貸款公司發(fā)展面臨的主要問題 1.做金融之事，不享金融之權利做金融之事，不享金融之權利身份定位尷尬；身份定位尷尬； 2. “小貸小貸”高息；高息； 3. “大額大額”放貸；放貸； 4.資金饑渴資金饑渴 ，變相，變相“攬儲攬儲”； 5.村鎮(zhèn)銀行？村鎮(zhèn)銀行？“變身變身”還需觀望；還需觀望； 6.監(jiān)管問題；監(jiān)管問題； 7.高稅收成本。高稅收成本。 8.無權威法律依據(jù)無權威法律依據(jù) 9.非法從事金融業(yè)務非法從事金融業(yè)務 10

2、 .從銀行套取資金從銀行套取資金 六、小額貸款公司涉訴案件的特點六、小額貸款公司涉訴案件的特點 一是小額貸款公司基本為原告，被告則為規(guī)模一是小額貸款公司基本為原告，被告則為規(guī)模 較較 小的企業(yè)及其法定代表人，缺席判決占有很大比小的企業(yè)及其法定代表人，缺席判決占有很大比 例。例。 二是涉案的法律關系均為借款關系，涉訴雙方二是涉案的法律關系均為借款關系，涉訴雙方 對案件基礎事實往往無爭議，爭議焦點集中在擔對案件基礎事實往往無爭議，爭議焦點集中在擔 保的效力上。保的效力上。 三是被告往往無力還款而不愿調解三是被告往往無力還款而不愿調解。 主要法律依據(jù)主要法律依據(jù) 中華人民共和國物權法中華人民共和國物

3、權法 中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法 中華人民共和國擔保法中華人民共和國擔保法 中華人民共和國公司法中華人民共和國公司法 最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若 干問題的解釋干問題的解釋 關于小額貸款公司試點的指導意見關于小額貸款公司試點的指導意見 融資性擔保公司管理暫行辦法融資性擔保公司管理暫行辦法 關于促進融資性擔保行業(yè)規(guī)范發(fā)展意見的通知關于促進融資性擔保行業(yè)規(guī)范發(fā)展意見的通知 貸款申請貸款申請 對借款人的信用等級評估對借款人的信用等級評估 貸款調查貸款調查 貸款審查、審批貸款審查、審批 簽訂借款合同簽訂借款合同 貸款發(fā)放貸款發(fā)放 貸

4、后檢查貸后檢查 貸款收回和不良貸款的處置貸款收回和不良貸款的處置 貸款資料整理歸檔貸款資料整理歸檔 （一）合同文本條款欠缺的法律風險（一）合同文本條款欠缺的法律風險 借款合同應為書面形式。借款合同應為書面形式。 我國我國合同法合同法第第197條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“借借 款合同的內容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)款合同的內容包括借款種類、幣種、用途、數(shù) 額、利率、期限和還款方式等條款。額、利率、期限和還款方式等條款?！?其他條款：借貸雙方的權利義務、還款的資其他條款：借貸雙方的權利義務、還款的資 金來源及方式、擔保方式、陳述和保證、違約金來源及方式、擔保方式、陳述和保證、違約 責任、不可抗力

5、、爭議解決、通知和送達、其責任、不可抗力、爭議解決、通知和送達、其 他條款等。他條款等。 格式合同又稱標準合同、定型化合同、制式合同，是指當格式合同又稱標準合同、定型化合同、制式合同，是指當 事人一方預先擬定合同條款，對方只能表示全部同意或者事人一方預先擬定合同條款，對方只能表示全部同意或者 不同意的合同。不同意的合同。 1.違反公平原則影響合同效力的風險。違反公平原則影響合同效力的風險。 我國我國合同法合同法第第39條第條第1款規(guī)定：款規(guī)定：“采用格式條款采用格式條款 訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定 當事人之間的權利和義務

6、當事人之間的權利和義務。 2.對免責或限責條款不履行告知義務的風險。對免責或限責條款不履行告知義務的風險。 合同法合同法第第39條規(guī)定：提供格式條款的一方應當條規(guī)定：提供格式條款的一方應當 “采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任條款，采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任條款， 按照對方的要求，對該條款予以說明按照對方的要求，對該條款予以說明”。 3 .其他風險其他風險 提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對 方主要權利的，該條款無效。方主要權利的，該條款無效。 格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。格式條款和非格

7、式條款不一致的，應當采用非格式條款。 對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供 格式條款一方的解釋。格式條款一方的解釋。 格式合同文本滯后的風險。格式合同文本滯后的風險。 1.要遵循公平原則來確定雙方的權利和要遵循公平原則來確定雙方的權利和 義務，不得遺漏重要信息。義務，不得遺漏重要信息。 2.在制定借款合同格式文本時，要嚴格在制定借款合同格式文本時，要嚴格 按照現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定去制定、修改借按照現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定去制定、修改借 款合同文本，一方面參考立法對合同條款款合同文本，一方面參考立法對合同條款 的規(guī)定，另一方面可以在法律允許的范圍的

8、規(guī)定，另一方面可以在法律允許的范圍 內作出其他有利于信貸安全條款，并在簽內作出其他有利于信貸安全條款，并在簽 約時取得對方當事人的同意。約時取得對方當事人的同意。 （1）合同簽約手續(xù)應當齊全完備。）合同簽約手續(xù)應當齊全完備。 （2）主體填寫清楚準確（合同上載明的）主體填寫清楚準確（合同上載明的 當事人名稱與實際簽章不符）。當事人名稱與實際簽章不符）。 （3）合同上載明的當事人名稱與實際簽）合同上載明的當事人名稱與實際簽 章不符。章不符。 （4）合同編號；（確保唯一性）。）合同編號；（確保唯一性）。 （5）法定代表人填寫準確。）法定代表人填寫準確。 （6）日期一般用阿拉伯數(shù)字填寫，數(shù)量）日期一般

9、用阿拉伯數(shù)字填寫，數(shù)量 詞用中文大寫填寫。詞用中文大寫填寫。 （7）合同金額一律使用中文大寫。）合同金額一律使用中文大寫。 （8） 備選空白欄如未被選上，應加橫線以示刪除。備選空白欄如未被選上，應加橫線以示刪除。 合同上有空白欄，但不準備填寫，應加蓋合同上有空白欄，但不準備填寫，應加蓋”此欄空白此欄空白 “字樣印章。字樣印章。 （9）合同騎縫章。）合同騎縫章。 （10）合同簽字和印章應當真實。）合同簽字和印章應當真實。 （11）合同未載明簽訂日期。）合同未載明簽訂日期。 （12）擅自調整已審批合同的內容。）擅自調整已審批合同的內容。 （13）履行法定提示義務）履行法定提示義務 a、在合同中對相

10、關格式條款采用足以引起對方注意的、在合同中對相關格式條款采用足以引起對方注意的 文字、符號、字體等進行特別標識。文字、符號、字體等進行特別標識。 b、在合同正式條款的前面專門設置、在合同正式條款的前面專門設置“敬請注意敬請注意”內容。內容。 c、在合同寫明：借款人、在合同寫明：借款人*保證人保證人 *已經充分理解合同已經充分理解合同 條款。條款。 1、方式：保證、抵押、質押。、方式：保證、抵押、質押。 2、擔保范圍：、擔保范圍： 主債權、利息、違約金、損害賠償金、主債權、利息、違約金、損害賠償金、 實現(xiàn)債權的費用（一般包括訴訟費、鑒定實現(xiàn)債權的費用（一般包括訴訟費、鑒定 評估費、公證費、拍賣費

11、、變賣費、執(zhí)行評估費、公證費、拍賣費、變賣費、執(zhí)行 費等費用）、保管費用等。費等費用）、保管費用等。 應當在合同中明確約定應當在合同中明確約定 案例：案例：2007年年3月月20日，甲小貸公司向乙公司提供人民幣日，甲小貸公司向乙公司提供人民幣 1000萬元的信用貸款，貸款到期日為萬元的信用貸款，貸款到期日為2007年年6月月1日。在貸日。在貸 款即將到期時，乙公司又與甲小貸公司協(xié)商再貸款即將到期時，乙公司又與甲小貸公司協(xié)商再貸1500萬元，萬元， 用以歸還上述借款。同年用以歸還上述借款。同年5月月23日，甲小貸公司與乙公司、日，甲小貸公司與乙公司、 丙營業(yè)部簽訂一份保證借款合同，約定：甲小貸公

12、司貸給丙營業(yè)部簽訂一份保證借款合同，約定：甲小貸公司貸給 乙公司人民幣乙公司人民幣1500萬元，借款期限自萬元，借款期限自2007年年6月月1日至日至 2008年年5月月31日止；丙營業(yè)部作為保證人，承擔連帶責任日止；丙營業(yè)部作為保證人，承擔連帶責任 保證。合同簽訂次日，甲小貸公司將保證。合同簽訂次日，甲小貸公司將500萬元劃入乙公司萬元劃入乙公司 賬戶，賬戶，1000萬元作為還款，清償了第一筆借款，貸款到期萬元作為還款，清償了第一筆借款，貸款到期 后，甲小貸公司多次向乙公司何并營業(yè)部發(fā)出催款通知書，后，甲小貸公司多次向乙公司何并營業(yè)部發(fā)出催款通知書， 但均未獲償還（另查：丙營業(yè)部于但均未獲償

13、還（另查：丙營業(yè)部于2004年年5月領取非企業(yè)月領取非企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照，系隸屬于丁公司的非企業(yè)法人分支機構）。法人營業(yè)執(zhí)照，系隸屬于丁公司的非企業(yè)法人分支機構）。 甲小貸公司遂于甲小貸公司遂于2008年年8月月19日提出訴訟，請求乙公司、日提出訴訟，請求乙公司、 丙營業(yè)部、丁公司償還借款本息及由此造成的一切損失。丙營業(yè)部、丁公司償還借款本息及由此造成的一切損失。 庭審中，丙營業(yè)部、丁公司抗辯稱丙作為非企業(yè)法人分支庭審中，丙營業(yè)部、丁公司抗辯稱丙作為非企業(yè)法人分支 機構，不具有保證人主體資格，其簽訂的保證合同無效。機構，不具有保證人主體資格，其簽訂的保證合同無效。 問題：問題： 丙營業(yè)部作為非

14、企業(yè)法人分支機構，是否具有保證人的主丙營業(yè)部作為非企業(yè)法人分支機構，是否具有保證人的主 體資格？保證合同的效力如何？體資格？保證合同的效力如何？ 1997年年10月月26日，某銀行與某開發(fā)公司簽訂了借日，某銀行與某開發(fā)公司簽訂了借 款合同，開發(fā)公司借款款合同，開發(fā)公司借款100萬元，合同約定借款期限為萬元，合同約定借款期限為 3個月，到期日為個月，到期日為1998年年1月月26日。簽約當日，銀行與日。簽約當日，銀行與 某建筑工程公司簽訂保證擔保合同，由某建筑程公司某建筑工程公司簽訂保證擔保合同，由某建筑程公司 為該筆借款承擔連帶責任保證擔保，保證期間約定為為該筆借款承擔連帶責任保證擔保，保證期

15、間約定為 “保證責任直至主債務本息還清為止保證責任直至主債務本息還清為止”。貸款到期后，。貸款到期后， 開發(fā)公司無力還款，銀行于開發(fā)公司無力還款，銀行于1998年年7月月22日向開發(fā)公日向開發(fā)公 司發(fā)出了司發(fā)出了“逾期貸款催收通知書逾期貸款催收通知書”。通知書表述為：。通知書表述為： “某開發(fā)公司，你企業(yè)現(xiàn)在我行尚有貸款本金某開發(fā)公司，你企業(yè)現(xiàn)在我行尚有貸款本金100萬元萬元 沒有歸還，利息沒有歸還，利息23 500元沒有支付。元沒有支付?！遍_發(fā)公司在貸開發(fā)公司在貸 款催收通知書上蓋了公章，保證人建筑工程公司也在款催收通知書上蓋了公章，保證人建筑工程公司也在 同一份同一份“逾期貸款催收通知書逾

16、期貸款催收通知書”上蓋了章。由于多次上蓋了章。由于多次 追索未果，銀行于追索未果，銀行于1999年年1月月10日，向法院起訴了開日，向法院起訴了開 發(fā)公司和建筑工程公司。發(fā)公司和建筑工程公司。 問題：本案中銀行向法院主張某建筑工程公司承擔保問題：本案中銀行向法院主張某建筑工程公司承擔保 證責任，是否超過了保證期間？證責任，是否超過了保證期間？ 問題：主債務已過訴訟時效或保證 期間已滿的情況下，保證人在催款 通知書或其他書面文件上簽字或者 承諾是否有效？ 依據(jù)2004年，最高人民法院關于人民法院 應當如何認定保證人在保證期間屆滿后又在催款 通知書上簽字問題的批復，對這個問題應當明 確以下幾點：

17、(1）保證人的保證責任因保證期間屆滿而消 滅。債權人書面向保還人主張保證責任，保證人 在催款通知書上簽字，并無其他承諾性語言意思 表示的，法院不能單憑其簽字蓋章行為認定是重 新確認或者成立新的保證合同。 （2）催款通知書內容符合合同法和擔保法 有關擔保合同成立的規(guī)定，或者保證人簽字承諾“繼續(xù)履 行原合同擔保責任”或者“按原合同承擔擔保責任”的， 法院應當依據(jù)司法解釋規(guī)定的精神認定擔保人承諾按原合 同的約定承擔責任，成立了新的保證關系，保證人應當按 照新的保證合同承擔保證責任，“對于新?lián)：贤形茨?明確的內容，應依照法律和司法解釋的規(guī)定認定。 （3）主債務已過訴訟時效，保證人仍然愿意承擔保證

18、責任的，此時亦應認定新的保證合同成立。 2006年5月1日，甲公司向乙公司購買價值60萬元的 設備，約定分兩期付款。第一期為30萬元，其余30萬元在 提貨后3個月內付清，并由丙公司承擔連帶保證責任，但 未約定保證范圍。甲公司在付清第一筆貨款后，在征得乙 公司的同意后，將30萬元債務中的20萬元轉移給尚欠其 20萬元貨款的丁公司。至履行期屆滿后，甲公司未按約付 款，于是乙公司要求丁公司償還20萬元的貨款及利息。但 丁公司賬戶被凍結不能償還。乙公司要求丙公司承擔連帶 保證責任，但丙公司稱自己并不知曉甲公司已將部分債務 轉移給丁公司，遂以此為由拒絕承擔保證責任。 借貸關系中一旦發(fā)生債的變更，其間存在

19、的 法律風險點可能由于沒有取得保證人的同意，或 者雖取得了保證人的同意，但沒有取得保證人的 書面同意，進而導致保證人免除相應的保證責任。 因此，債權人在與債務人變更主合同條款后應及 時征得保證人的同意，并取得其同意主合同條款 變更的書面材料，以免保證人“脫?！?。除此之 外，在保證合同中可以預先以列舉的方式說明哪 些主合同條款變更無需經過保證人的同意，債權 人與債務人就可自由變動也不失為一個不錯的選 擇。 擔保法解釋擔保法解釋第第39條規(guī)定：條規(guī)定：“主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊 貸，除保證人知道或應當知道的外，保證人不承擔保證責任。新貸，除保證人知道或應當知

20、道的外，保證人不承擔保證責任。新 貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定?！?（1）保證人應不為法律法規(guī)所禁止。 （2）保證人應具有代為清償債務能力。 （3）保證方式的約定盡量約定為連帶責任保證。 （4）在合同中對保證期間約定的明確具體。 （5）發(fā)生債的變更及時與保證人就保證簽訂新的協(xié)議。 （6）保證合同與借款合同一定要有編號，并做好銜接 （7）注意在保證期間內及時向保證人主張權利 （8）避免保證合同無效 （9）公司對外提供擔保的問題 公司對外提供擔保的問題 公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者 為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者

21、股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的 總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得 超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提 供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規(guī) 定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東， 不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議 的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。 第一百零五條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉讓、 受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大 會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議， 由股東大會就上述事項進行表決。 第一百二十二條規(guī)定，上市公司在一年內購買、 出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額 百分之三十的，

22、應當由股東大會作出決議，并 經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上 通過。 中小企業(yè)融資擔保機構風險管理暫行辦法 第八條規(guī)定：擔保機構對單個企業(yè)提供的擔保 責任金額最高不得超過擔保機構自身實收資本 的；擔保機構擔保責任余額一般不超過 擔保機構自身實收資本的倍，最高不得超過 倍。 2011年4月20日，原告海寧某小額貸款股份有限公司與陸某簽訂借款合 同一份，約定陸某向原告借款100萬元，借款期限自2011年4月21日至 2011年8月23日；月利率為16，逾期則利率上浮50%，按月結息；借 款人發(fā)生未按期足額支付本金、利息或其他應付款項等情形，原告有權 宣布借款立即到期，提前收回已發(fā)放的貸款。

23、同日，原告與被告海寧市 某布藝有限公司簽訂保證合同一份，約定由被告為陸某的上述借款提供 連帶責任保證，保證范圍包括主債權本金及其利息、罰息、逾期利息、 損害賠償金、實現(xiàn)債權和擔保權利的費用等。2011年4月21日，原告向 陸某發(fā)放了貸款100萬元。但借款人陸某僅支付了2011年6月16日前的 利息，對該日之后的利息及借款本金100萬元尚未支付。原告為此宣布 上述借款提前到期，并發(fā)送通知督促被告履行擔保責任。被告于2011年 7月11日收到通知。因被告未履行擔保責任，原告遂提起訴訟，提出如 下訴訟請求： 一、判令被告代為歸還借款100萬元； 二、判令被告代為支付相應利息（以借款100萬元為基數(shù)，

24、自2011年 4月21日起至2011年7月11日止按月利率16計算的利息，以及自2011 年7月12日起至實際付清日止按月利率24計算的利息）； 三、判令被告承擔原告實現(xiàn)債權的費用（律師費）23058元。原告因 此提起本案訴訟，為此已支付律師23058元。被告辯稱，原告與借款人 陸某之間惡意串通來損害被告的利益，被告本次擔保未經股東會或董事 會作出決議，合同簽訂違反了公司法第十六條的法律強制性規(guī)定，故借 款合同和保證合同均無效，要求駁回原告的訴訟請求。 浙江省海寧市人民法院于2011年8月26日作出（2011）嘉海商初 字第854號民事判決，認定本案中的合同當事人均具有相應的民 事權利能力和民

25、事行為能力，簽訂了書面的保證合同，并對各自 的權利、義務作了明確的定。因此，本案的保證合同依法成立， 并自成立之時生效。中華人民共和國公司法第十六條規(guī)定： “公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī) 定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者 擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過 規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須 經股東會或者股東大會決議”。但該條款并未明確規(guī)定公司違反 上述規(guī)定對外提供擔保導致?lián)：贤瑹o效，且公司內部決議程序 不得約束第三人，該條款亦非效力性強制性的規(guī)定。因此，本案 中即使沒有公司股東會同意擔保的決議，也

26、不影響保證合同的效 力。被告辯稱原告與借款人陸某之間惡意串通來損害被告利益， 因此借款合同無效，缺乏證據(jù)證實，不予采信。被告辯稱原、被 告之間的保證合同因違反法律規(guī)定，屬無效同，缺乏法律依據(jù)， 不予采納。法院最終支持了原告的訴訟請求。 從實際操作的角度來說，建議小額貸款公司等債權人在遇到公 司對外擔保的情況下，要注意審查其公司章程，并要求其按照公 司章程提供有權機關做出的決議。 胡某投資寶石加工生意急需一筆前期資金，胡某投資寶石加工生意急需一筆前期資金， 遂向其朋友柳某借款。柳某同意借款，但要求胡遂向其朋友柳某借款。柳某同意借款，但要求胡 某提供擔保。于是胡某在征得其舅舅李某的同意某提供擔保。

27、于是胡某在征得其舅舅李某的同意 后將李某的一套住房抵押給柳某。后將李某的一套住房抵押給柳某。2009年年12月月21 日，胡某、柳某、李某三人簽訂了借款合同和抵日，胡某、柳某、李某三人簽訂了借款合同和抵 押合同，約定柳某借款押合同，約定柳某借款50萬元給胡某，借款期限萬元給胡某，借款期限 為為1年，李某用其所有的一套房屋作抵押擔保。年，李某用其所有的一套房屋作抵押擔保。 但一直未辦理抵押登記。借款到期后，胡某未還但一直未辦理抵押登記。借款到期后，胡某未還 款，在此期間，李某辦理抵押貸款，將該房屋抵款，在此期間，李某辦理抵押貸款，將該房屋抵 押給銀行，并辦理了抵押手續(xù)。押給銀行，并辦理了抵押手續(xù)

28、。 問題：未辦理抵押登記的抵押合同是否有效？問題：未辦理抵押登記的抵押合同是否有效？ （七）抵押物價值減少風險（七）抵押物價值減少風險 抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵 押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值 減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的 價值，或者提供與減少的價值相當?shù)膿?。價值，或者提供與減少的價值相當?shù)膿！?抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權 人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求人只能在抵押人因

29、損害而得到的賠償范圍內要求 提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債 權的擔保。權的擔保。 某房地產開發(fā)公司（簡稱開發(fā)公司）因貸款需要，某房地產開發(fā)公司（簡稱開發(fā)公司）因貸款需要， 將其所有的一套商住樓抵押給某商業(yè)銀行（簡稱將其所有的一套商住樓抵押給某商業(yè)銀行（簡稱 銀行）。此后，開發(fā)公司又將該商住樓出租，后銀行）。此后，開發(fā)公司又將該商住樓出租，后 因無力償還銀行貸款，開發(fā)公司與銀行協(xié)商，將因無力償還銀行貸款，開發(fā)公司與銀行協(xié)商，將 該商住樓折抵給銀行，以清償其所欠貸款。銀行該商住樓折抵給銀行，以清償其所欠貸款。銀行 獲得該商住樓的所有權后，擬自行

30、使用，故向租獲得該商住樓的所有權后，擬自行使用，故向租 戶發(fā)出解除租賃合同的書面通知。各租戶認為租戶發(fā)出解除租賃合同的書面通知。各租戶認為租 賃合同尚未到期，拒絕搬出。賃合同尚未到期，拒絕搬出。 問：開發(fā)公司在將商住樓抵押后又進行出租的行問：開發(fā)公司在將商住樓抵押后又進行出租的行 為是否有效？銀行是否有權解除租賃合同？本案為是否有效？銀行是否有權解除租賃合同？本案 中如果開發(fā)公司是將已經出租的商住樓向銀行設中如果開發(fā)公司是將已經出租的商住樓向銀行設 定抵押，情形又將如何？定抵押，情形又將如何？ 李某向信用社借款李某向信用社借款20萬元，李某請張某為萬元，李某請張某為 其提供抵押擔保，張某同意后

31、與信用社簽訂了其提供抵押擔保，張某同意后與信用社簽訂了 抵押合同，并辦理了抵押登記手續(xù)。該房產是抵押合同，并辦理了抵押登記手續(xù)。該房產是 張某與妻子王某在婚姻存續(xù)期間的共有財產，張某與妻子王某在婚姻存續(xù)期間的共有財產， 但房產證上沒有注明王某是該房產的共有權人。但房產證上沒有注明王某是該房產的共有權人。 借款到期后，李某未能依約歸還借款，信用社借款到期后，李某未能依約歸還借款，信用社 起訴請求李某歸還借款，張某承擔抵押擔保責起訴請求李某歸還借款，張某承擔抵押擔保責 任。王某以第三人的身份申請參加本案訴訟，任。王某以第三人的身份申請參加本案訴訟， 并提出張某以夫妻共有房屋為李某提供抵押擔并提出張

32、某以夫妻共有房屋為李某提供抵押擔 保未經其同意，法院應認定抵押合同無效的主保未經其同意，法院應認定抵押合同無效的主 張。張。 問：本案中張某以其夫妻共有的房產為李某的問：本案中張某以其夫妻共有的房產為李某的 借款提供抵押擔保，該抵押行為是否有效？借款提供抵押擔保，該抵押行為是否有效？ （十二）在建工程抵押（十二）在建工程抵押 1、在建工程抵押權排序列第三、在建工程抵押權排序列第三 土地出讓金土地出讓金建筑工程承包人的優(yōu)先受償權建筑工程承包人的優(yōu)先受償權在在 建工程抵押權建工程抵押權 合同法第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付合同法第二百八十六條發(fā)包人未按照約定支付 價款的，承包人可以催告發(fā)包人在

33、合理期限內支付價價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價 款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不 宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該 工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。 建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受 償。償。 2、如何化解再建工程抵押中的法律風險、如何化解再建工程抵押中的法律風險 施工單位（承包人）承諾放棄工程價款優(yōu)先權施工單位（承包人）承諾放棄工程價款優(yōu)先

34、權 向施工企業(yè)貸款向施工企業(yè)貸款 2009年8月8日，某小貸公司與甲公司簽訂了一份借款合 同，約定：某小貸公司向甲公司提供貸款350萬元，期限 一年，擔保方式為：1、甲公司法定代表人承擔連帶責任 保證；2、乙公司以其擁有使用權的土地做抵押，該土地 評估價值為500萬元人民幣，抵押率70%，抵押價值為 350萬元，貸款到期后，甲公司無力償還貸款，經小貸公 司多次催討后，仍未償還，小貸公司將甲公司告上法庭， 要求其償還本金325萬元及利息、罰息等，并要求甲公司 法定代表人及乙公司承擔保證責任。然而，庭審時法院 查明，用來抵押的土地尚未繳納土地出讓金：當?shù)卣?為招商引資的需要，在該土地未足額繳納土

35、地出讓金時 即為抵押人辦理了土地使用權證。 小貸公司要求法院對抵押物進行處理，經拍賣成功后， 在繳納各種費用、土地出讓金后，小貸公司能優(yōu)先受償 的部分只有幾萬元。 2006年5月，某銀行向某公司發(fā)放了2400萬元貸款，某 科研公司以位于市中心繁華路段的xx廣場（當時為在建 工程）約2000平方米的商鋪（包括土地使用權）做抵押 物。當時抵押物的評估價值為4000萬元，單價為20000 元，抵押率為60%，并辦理了抵押登記。 商鋪建成后，建設公司在多次索要工程款無果的情況下， 將科研公司起訴至法院，要求其支付拖欠的工程款項 2700萬元，并要求對商鋪在上述款項范圍內行使優(yōu)先受 償權。某銀行聞訊后，

36、也向法院提出了訴訟，要求某科 研公司償還到期的貸款，并要求對商鋪行使抵押權。 訴訟過程中，銀行還發(fā)現(xiàn)了以下問題：1、經測繪后，該 抵押物的實際面積僅為1500平米，當時設計為公共通道 的部分也被抵押給了銀行；2、該塊土地為劃撥土地，經 國土部門測算，土地出讓金約為1500萬元。 問題： （1）抵押權與工程款哪個更具有優(yōu)先性？ （2）抵押權與土地出讓金哪個更具有優(yōu)先性？ 經審理，法院認為： 1、根據(jù)城市房地產管理法第51條及擔保法 第56條的規(guī)定，房地產抵押權的土地使用權如果是以 劃撥方式取得的，實現(xiàn)抵押權時，應當首先從拍賣所 得的價款中繳納土地使用權出讓金，然后抵押權人方 可優(yōu)先受償； 2、根

37、據(jù)合同法及最高人民法院關于建設工程 優(yōu)先受償權問題的批復的規(guī)定，建筑工程承包人對 建設工程折價、拍賣所得價款享有優(yōu)先受償權，且優(yōu) 于抵押權和其他債權受償。 最后處理結果：該商鋪以5000萬元拍賣，但扣除土地 出讓金、工程款，銀行只得到幾百萬元的分配。 啟示：本案中，銀行在接受抵押物時未考慮抵押物為 在建工程的風險，未查清土地的性質，也未認真核對 抵押物的位置、面積等，導致抵押物的價值無端蒸發(fā) 了一部分。 針對在建工程的特殊性，在接受抵押時應注意以下幾個方面： （1）注意審查抵押人是否已取得在在建工程國有土地使用權及 相關的建設批準文件。 根據(jù)城市房地產抵押管理辦法第3條及擔保法解釋第47條規(guī)

38、定，在建工程抵押的抵押物必須是抵押人“合法方式取得的土地 使用權連同在建工程的投入資產”，同時必須是“依法獲準尚未 建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物”。因此，抵押人 以在建工程抵押的，必須已經取得在建工程占用土地的國有土地 使用權，同時還必須已經獲得有關部門頒發(fā)的建設用地規(guī)劃許 可證和建設工程規(guī)劃許可證及其他相關證件。 （2）注意審查抵押人有無拖欠工程價款，如施工費用、工人報 酬、材料款，以及施工承包人是否有墊資等情況。盡可能選擇資 信良好、工程開發(fā)前景看好的客戶，并對其資質、還款能力進行 嚴格審查，深入了解建設工程合同涉及的價款、約定的竣工期限 和已經支付的價款等情況。 （3）注意及

39、時辦理抵押登記和變更登記手續(xù)。 物權法第187條規(guī)定，在建工程抵押的，應當辦理抵押登記， 抵押權自登記時設立。 （4）盡可能要求抵押人提供在建工程抵押外的其他補充擔保。 非法吸收公眾存款罪（刑法第176條） 集資詐騙罪（刑法第192條） 非法集資犯罪非法集資犯罪司法解釋第一條規(guī)定：違反國家金融管司法解釋第一條規(guī)定：違反國家金融管 理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的 行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外， 應當認定為應當認定為 “非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款

40、非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款” （一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸 收資金；收資金； （二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會 公開宣傳；公開宣傳； （三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本 付息或者給付回報；付息或者給付回報； （四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。 未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對

41、特定對象吸 收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一 的，應當依法追究刑事責任：的，應當依法追究刑事責任： （一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在 20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款， 數(shù)額在數(shù)額在100萬元以上的；萬元以上的； （二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人人 以上的，單位非法

42、吸收或者變相吸收公眾存款對象以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象 150人以上的；人以上的； （三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款 人造成直接經濟損失數(shù)額在人造成直接經濟損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法萬元以上的，單位非法 吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟 損失數(shù)額在損失數(shù)額在50萬元以上的；萬元以上的； （四）造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。 具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的具有下列情形之一的，屬于刑法第一

43、百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨數(shù)額巨 大或者有其他嚴重情節(jié)大或者有其他嚴重情節(jié)”： （一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以萬元以 上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以萬元以 上的；上的； （二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，人以上的， 單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；人以上的； （三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接（三）個人非法吸

44、收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接 經濟損失數(shù)額在經濟損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公 眾存款，給存款人造成直接經濟損失數(shù)額在眾存款，給存款人造成直接經濟損失數(shù)額在250萬元以上的；萬元以上的； （四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。 非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金 全額計算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮全額計算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮 非法吸收或

45、者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動， 能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的， 不作為犯罪處理。不作為犯罪處理。 三、集資詐騙罪三、集資詐騙罪 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施非法集資行為構成集資詐以非法占有為目的，使用詐騙方法實施非法集資行為構成集資詐 騙罪騙罪 一般來說，非法集資具有下列情形之一的，可以認定為集資詐騙一般來說，非法集資具有下列情形之一的，可以認定為集資詐騙 行為：行為： （一）集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集（

46、一）集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集 資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的； （二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的； （三）攜帶集資款逃匿的；（三）攜帶集資款逃匿的； （四）將集資款用于違法犯罪活動的；（四）將集資款用于違法犯罪活動的； （五）抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的；（五）抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的； （六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金 的；的； （七）拒不交代資金去向

47、，逃避返還資金的；（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的； （八）其他可以認定非法占有目的的情形。（八）其他可以認定非法占有目的的情形。 個人進行集資詐騙，數(shù)額在個人進行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，萬元以上的， 應當認定為應當認定為“數(shù)額較大數(shù)額較大”；數(shù)額在；數(shù)額在30萬元以萬元以 上的，應當認定為上的，應當認定為“數(shù)額巨大數(shù)額巨大”；數(shù)額在；數(shù)額在100 萬元以上的，應當認定為萬元以上的，應當認定為“數(shù)額特別巨大數(shù)額特別巨大”。 單位進行集資詐騙，數(shù)額在單位進行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，萬元以上的， 應當認定為應當認定為“數(shù)額較大數(shù)額較大”；數(shù)額在；數(shù)額在150萬元以萬元以 上的

48、，應當認定為上的，應當認定為“數(shù)額巨大數(shù)額巨大”；數(shù)額在；數(shù)額在500 萬元以上的，應當認定為萬元以上的，應當認定為“數(shù)額特別巨大數(shù)額特別巨大”。 集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算， 案發(fā)前已歸還的數(shù)額應予扣除。行為人為實施案發(fā)前已歸還的數(shù)額應予扣除。行為人為實施 集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù) 費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予 扣除。扣除。 四、非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的法律責任 刑法第176條：非法吸收公眾存款或者變相吸收 公眾存款，擾亂

49、金融秩序的，處三年以下有期徒刑或 者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬以下罰金； 數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以 下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責 的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處 罰。 刑法第192條：以非法占有為目的，適用詐騙方 法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者 拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大 或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒 刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或 者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者 無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下

50、罰金或者沒 收財產。 一、擔保公司的法律風險一、擔保公司的法律風險 （一）法律規(guī)定導致的風險（一）法律規(guī)定導致的風險 按照現(xiàn)行法律規(guī)定，抵押標的物在出售變賣按照現(xiàn)行法律規(guī)定，抵押標的物在出售變賣 過程中，所得款項應依據(jù)法律優(yōu)先權的規(guī)定進行過程中，所得款項應依據(jù)法律優(yōu)先權的規(guī)定進行 清償。例如，在一定情形下，稅收應當先于抵押清償。例如，在一定情形下，稅收應當先于抵押 權、質權、留置權執(zhí)行；工程承包人被發(fā)包人拖權、質權、留置權執(zhí)行；工程承包人被發(fā)包人拖 欠的建設工程款優(yōu)先于抵押權人及其他債權受償；欠的建設工程款優(yōu)先于抵押權人及其他債權受償； 同一財產抵押權與留置權并存時，留置權人優(yōu)先同一財產抵押權

51、與留置權并存時，留置權人優(yōu)先 于抵押權人受償?shù)鹊?。于抵押權人受償?shù)鹊取?上述情形均可能導致?lián)９驹诖鷥敽鬅o法上述情形均可能導致?lián)９驹诖鷥敽鬅o法 實現(xiàn)抵押權。實現(xiàn)抵押權。 （二）貸款人導致的法律風險（二）貸款人導致的法律風險 實踐中，除擔保企業(yè)外，貸款人也參加對被擔保實踐中，除擔保企業(yè)外，貸款人也參加對被擔保 人資信情況的審核，而擔保公司往往過于信賴商人資信情況的審核，而擔保公司往往過于信賴商 業(yè)銀行等貸款人對被擔保人的考察，但貸款人在業(yè)銀行等貸款人對被擔保人的考察，但貸款人在 貸款過程中同樣會存在對被擔保人審查不嚴、擔貸款過程中同樣會存在對被擔保人審查不嚴、擔 保物核實不準、操作流程違規(guī)

52、、抵押物估價過高、保物核實不準、操作流程違規(guī)、抵押物估價過高、 在被擔保人存在違約情形時不及時行使合同解除在被擔保人存在違約情形時不及時行使合同解除 權等情形，從而導致?lián)９境袚膿Ｘ熑卧鰴嗟惹樾?，從而導致?lián)９境袚膿Ｘ熑卧?加或擴大的法律風險。加或擴大的法律風險。 （三）被擔保人、反擔保人原因導致的風（三）被擔保人、反擔保人原因導致的風 險險 1、被擔保人簽訂合同時的法律風險、被擔保人簽訂合同時的法律風險 在現(xiàn)今融資環(huán)境下，部分企業(yè)為獲得銀行在現(xiàn)今融資環(huán)境下，部分企業(yè)為獲得銀行 貸款，存在通過編造會計資料、多頭開戶、貸款，存在通過編造會計資料、多頭開戶、 利用假印鑒支取款項、腐化銀

53、行及擔保公利用假印鑒支取款項、腐化銀行及擔保公 司工作人員等方式，以此獲取融資款項，司工作人員等方式，以此獲取融資款項， 給銀行及擔保公司帶來法律風險。給銀行及擔保公司帶來法律風險。 2、反擔保人原因導致的法律風險、反擔保人原因導致的法律風險 （1）反擔保中抵押人原因導致的風險）反擔保中抵押人原因導致的風險 在反擔保中，由于抵押人對抵押財產無權在反擔保中，由于抵押人對抵押財產無權 處分、不適當管理和使用抵押物、擅自處處分、不適當管理和使用抵押物、擅自處 分抵押物、重復抵押等行為，均會對擔保分抵押物、重復抵押等行為，均會對擔保 公司的抵押權產生法律風險。公司的抵押權產生法律風險。 （2）出質人原

54、因導致的風險）出質人原因導致的風險 在反擔保實務操作中，由于出質人原因導致?lián)Ｔ诜磽崉詹僮髦?，由于出質人原因導致?lián)?公司質押權利益無法保障的情形主要有：公司質押權利益無法保障的情形主要有： a、出質人提供的債權未有效存在導致質權未能、出質人提供的債權未有效存在導致質權未能 有效設立；有效設立； b、投保人用不能質押的保險單（例如財產保險、投保人用不能質押的保險單（例如財產保險 單、某些人壽保險單）質押；單、某些人壽保險單）質押； c、被保險人質押保險單依然領取了保險金；、被保險人質押保險單依然領取了保險金； d、合同簽訂后，出質人不履行質押合、合同簽訂后，出質人不履行質押合 同義務，同義

55、務， 例如拒絕提供質權憑證、拒絕或拖延辦理質權登例如拒絕提供質權憑證、拒絕或拖延辦理質權登 記手續(xù)等。記手續(xù)等。 （3）公司董事、高級管理人員個人以公司財產）公司董事、高級管理人員個人以公司財產 對外提供反擔保的法律風險對外提供反擔保的法律風險 3、被擔保人刻意逃債的風險、被擔保人刻意逃債的風險 實踐中，被擔保人可能存在怠于行使其對實踐中，被擔保人可能存在怠于行使其對 第三人享有的到期債權導致貸款人債權或第三人享有的到期債權導致貸款人債權或 擔保公司追償權無法實現(xiàn)的法律風險；被擔保公司追償權無法實現(xiàn)的法律風險；被 擔保人可能存在放棄到期債權或者無償轉擔保人可能存在放棄到期債權或者無償轉 讓財產

56、、以明顯不合理低價轉讓財產對貸讓財產、以明顯不合理低價轉讓財產對貸 款人債權或擔保公司權益造成損害的法律款人債權或擔保公司權益造成損害的法律 風險。風險。 4、被擔保人主體變化導致的法律風險、被擔保人主體變化導致的法律風險 （1）企業(yè)合并、分立）企業(yè)合并、分立 合并后的公司對合并前的公司的債權債務概括承繼。因此，合并后的公司對合并前的公司的債權債務概括承繼。因此， 對于負債較少的公司的擔保人而言，這種企業(yè)合并完全可對于負債較少的公司的擔保人而言，這種企業(yè)合并完全可 能造成其增加或擴大承擔擔保責任風險的可能性。能造成其增加或擴大承擔擔保責任風險的可能性。 企業(yè)分立過程中，經常有公司將優(yōu)質資產剝離

57、注冊新公司，企業(yè)分立過程中，經常有公司將優(yōu)質資產剝離注冊新公司， 把債務留給舊公司；或者，通過出賣有效資產、成立新公把債務留給舊公司；或者，通過出賣有效資產、成立新公 司收購原公司的有效資產逃避債務，從而增加或擴大擔保司收購原公司的有效資產逃避債務，從而增加或擴大擔保 公司承擔擔保責任的法律風險。公司承擔擔保責任的法律風險。 （2）企業(yè)破產）企業(yè)破產 在破產案件審理過程中，有的法院抬高破產費用和職工費在破產案件審理過程中，有的法院抬高破產費用和職工費 用，以降低受償率；法院或清算組強行否定破產財產上的用，以降低受償率；法院或清算組強行否定破產財產上的 他物權，使擔保物權淪為普通債權；宣告破產前

58、債務人非他物權，使擔保物權淪為普通債權；宣告破產前債務人非 法減少可供還債的財產；將破產財產高值低估；故意提高法減少可供還債的財產；將破產財產高值低估；故意提高 破產費用和稅金；只清算固定資產不清算權利資產等行為，破產費用和稅金；只清算固定資產不清算權利資產等行為， 以及擔保公司未及時申報破產債權等原因，都可能導致?lián)约皳９疚醇皶r申報破產債權等原因，都可能導致?lián)?保公司增加或擴大承擔擔保責任的法律風險。保公司增加或擴大承擔擔保責任的法律風險。 （四）擔保公司自身原因導致的法律風險（四）擔保公司自身原因導致的法律風險 1、簽訂合同前審查、評估的法律風險、簽訂合同前審查、評估的法律風險 擔保公

59、司在簽訂擔保合同時，應對擔保項目、被擔保公司在簽訂擔保合同時，應對擔保項目、被 擔保人資信、反擔保標的物的合法性等進行嚴格擔保人資信、反擔保標的物的合法性等進行嚴格 審查、評估，否則將承擔不必要的法律風險。審查、評估，否則將承擔不必要的法律風險。 2、擔保方式選擇的法律風險、擔保方式選擇的法律風險 （1）未明確擔保方式以及選擇連帶責任保證的）未明確擔保方式以及選擇連帶責任保證的 風險風險 （2）共同保證中未約定保證份額的風險）共同保證中未約定保證份額的風險 3、反擔保措施的風險、反擔保措施的風險 （1）抵押擔保的法律風險）抵押擔保的法律風險 抵押物的法律風險抵押物的法律風險 抵押物不足值產生的

60、風險抵押物不足值產生的風險 處理抵押物的法律風險處理抵押物的法律風險 抵押權未能完全生效的風險抵押權未能完全生效的風險 （2）質押擔保的法律風險）質押擔保的法律風險 出質人用假報單投保；出質人用假報單投保； 因法律對特定人員的股票轉讓進行限制所導致的法律風因法律對特定人員的股票轉讓進行限制所導致的法律風 險；險； 倉單本身記載事項欠缺所導致的法律風險。倉單本身記載事項欠缺所導致的法律風險。 （3）關于應收債款質押的法律風險）關于應收債款質押的法律風險 作為出質人的反擔保人經濟實力較弱，債務人信用狀態(tài)作為出質人的反擔保人經濟實力較弱，債務人信用狀態(tài) 不明；不明； 用作質押的應收賬款訴訟時效期限與