股東合作協(xié)議之基本條款

1、股東合作協(xié)議之基本條款人與人之間的 合作起步于“情”但是最后一定長(zhǎng)久于“利”，筆者作為商事股權(quán)律師經(jīng)常幫助客戶設(shè)計(jì) 股權(quán)合作模 式，當(dāng)然也經(jīng) 常幫助客戶解決股東爭(zhēng)議糾紛，深刻總結(jié)真 是覺得此話非 虛。經(jīng)我手設(shè)計(jì)的股權(quán)合作模式當(dāng)然很多， 但是在我手里 處理的股東爭(zhēng)議卻也不少，總結(jié)來說主要不 是商業(yè)模式不對(duì)，也多不是經(jīng)營(yíng)不善，而是股東之間沒有 合作的先期約定，沒有完善的議事規(guī)則和公司治理方式， 導(dǎo)致后續(xù)企業(yè) 發(fā)展中遇到的很多問題找不到解決的依據(jù)， 出現(xiàn)爭(zhēng)議甚至 糾紛，內(nèi)耗頻繁。所以今天筆者想借此話題和大家分享一下股東合作協(xié)議之 基 本條款，大家可以借鑒參考，希望對(duì)大家會(huì)有一些裨益。第一、鑒于條款在

2、每一份合同 中，鑒于條款都是非常重要的交易流程條款， 當(dāng)然在股東合 作協(xié)議中也不例外。股東之間合作的前提、基礎(chǔ)和背景非 常重要，根據(jù)項(xiàng)目背景不同，合作方式不同，條款內(nèi)容不一，一般雙方的合作目的都會(huì)在鑒于條款中予以披露。第二、注冊(cè)資本條款根據(jù)最新修訂 的公司法，注冊(cè)資本一般可以認(rèn)繳出資，一般行業(yè)也沒有 最低限額的強(qiáng)制性規(guī)定。但是針對(duì)有限公司， 股東仍應(yīng)在認(rèn) 繳出資的范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任，認(rèn)繳出資并 不意味著可無 期限不履行出資義務(wù)。筆者建議，創(chuàng)始股東 在設(shè)立公司時(shí)，仍應(yīng)理性、客觀地協(xié)商確定注冊(cè)資本及出 資期限，切忌 不切實(shí)際地認(rèn)繳出資及毫不忌諱地違反出資 義務(wù)。第三、出資和股權(quán)比例條款因?yàn)楣蓹?quán)中包

3、 含人力資本的要素（查看筆者往期文章：合 伙創(chuàng)業(yè)，股權(quán) 的要素就是錢？），所以股東合作考慮股權(quán)比 例并不必然唯 出資論。但是鑒于目前的公司法只允許貨幣 出資或者可以 貨幣評(píng)估的財(cái)產(chǎn)出資，所以投資人可以幫助 創(chuàng)始人出資的 形式完成“出大錢，占小股”的約定，或者合伙 人之間可以約 定動(dòng)態(tài)股權(quán)比例的形式，比如以先期約定可 評(píng)估的貢獻(xiàn)值 允許創(chuàng)始合伙人之一單獨(dú)增資，增加股權(quán)比 例的形式完成 股權(quán)比例的調(diào)整。第四、股權(quán)成熟和回購條款股權(quán)成熟條款 其實(shí)是“舶來品”但是在“人力駕馭資本”的年 代，該條款之 于股東合作協(xié)議卻十分必須而且實(shí)用。股權(quán)成熟也是限制 性股權(quán)的意思，就是在股權(quán)沒有成熟的時(shí)候，它的權(quán)利受

4、到 限制，沒有取得完整的所有權(quán)。一般股權(quán)成熟可與項(xiàng)目的成熟同步，也可以根據(jù)融資情況分步約定成熟，還可以根據(jù)時(shí)間來分步成熟。股權(quán)成熟和股權(quán)回購條款一般是捆綁的，即如果股權(quán)還未成熟，此時(shí)發(fā)生了約定的回購情形，則未成熟的股權(quán)一般是無償回購，已成熟的 股權(quán)以約定的合理價(jià)格回購。第五、股權(quán)預(yù)留條款由于很多創(chuàng)業(yè) 者在剛開始創(chuàng)業(yè)的時(shí)候往往無法一下子湊齊 所有的“班子成員“，核心合伙團(tuán)隊(duì)可能缺人，那 么就可以預(yù) 留部分股權(quán)； 或者有些企業(yè)剛剛開始的時(shí)候創(chuàng)始人之間的 貢獻(xiàn)、作用差 不多，但是根據(jù)企業(yè)的發(fā)展發(fā)生了變化，如 果股權(quán)沒有動(dòng) 態(tài)變化就會(huì)為以后的爭(zhēng)議埋下隱患，此時(shí)股 權(quán)預(yù)留條款也 可以發(fā)揮作用。另外，我們

5、常說的股權(quán)激勵(lì) 也需要預(yù)留股權(quán)去實(shí)施。第六、 股東會(huì)職權(quán)和董事會(huì)職權(quán)條款股東會(huì)職權(quán)在 公司法第三十七條中有明確規(guī)定，但是法律 允 許在此之外，章程可以另行增加規(guī)定其他職權(quán)。所以股 東合 作協(xié)議中也可以根據(jù)公司具體情形同步增設(shè)一些職權(quán)，主要可以是針 對(duì)公司的一些重大決策。董事會(huì)職權(quán)條 款也在公司法第四十六中有明確規(guī)定，同樣 允許章程可以 規(guī)定增設(shè)。所以在股東合作協(xié)議中可以同步 增設(shè)或者細(xì)化 部分條款，比如對(duì)于公司投資的具體比例， 擔(dān)保的具體金額限制等。第七、 議事規(guī)則條款議事規(guī)則相對(duì) 來說最容易被忽視。筆者在處理很多股東之 間的爭(zhēng)議時(shí)發(fā) 現(xiàn)，一般在設(shè)立公司時(shí)都沒有具體的議事規(guī) 則，會(huì)議的召 集程

6、序、表決方式、議事方式基本自治。和 和氣氣的時(shí)候 都不計(jì)較，有爭(zhēng)議的時(shí)候問題比比皆是。比 如：會(huì)議通知 以何種形式發(fā)出，是書面的還是口頭的？通 知發(fā)往的地址，是股東的法定地址還是實(shí)際地址？地址變 更如何處理？如果某股東將通知退回，是認(rèn)定其未收到通 知還是拒絕參 加會(huì)議？未收到通知但參加了會(huì)議，事后卻 提出異議，那 么應(yīng)認(rèn)定股東會(huì)召集瑕疵，需要重新召集， 還是認(rèn)定有效？大家是不是從 來沒想過？筆者也不是空問和空想，這些問 題 股東之間發(fā) 生爭(zhēng)議的時(shí)候都或多或少遇到過，筆者總結(jié) 部分 而已，所以細(xì)節(jié)很重要，議事規(guī)則的先期約定很重要。如果在議事規(guī)則中做出了明確規(guī)定，那么大家均按此實(shí)施 就不會(huì) 出現(xiàn)問

7、題。第八、離婚股權(quán)分割條款離婚股權(quán)的分害匚主要是針對(duì)股東離婚的情形。一般我們 建 議分家分錢 不分權(quán)，就是股東在先期就與配偶進(jìn)行約定，離婚僅能分割 婚姻存續(xù)期間股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益，對(duì)于股東 資格 無權(quán)分割。第九、股權(quán)繼承條款股權(quán)繼承的條 款，主要是針對(duì)極端情況發(fā)生的預(yù)先安排。公司法第七十 五條規(guī)定，股東資格是可以被繼承的，除非 公司章程另行 規(guī)定。股東之間，尤其是創(chuàng)業(yè)之初的有限公 司首先是人和,所以一般在創(chuàng)始股東合作協(xié)議中同步做出 約定，發(fā)生繼 承情形權(quán)利人只能取得股權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)利，無 權(quán)繼承股東資格。第十、競(jìng)業(yè)禁止條款筆者從事股權(quán) 業(yè)務(wù)多年發(fā)現(xiàn)，很多合伙人之間由于利益分配的問題產(chǎn)生 爭(zhēng)議后，其中

8、一方股權(quán)退出后常常會(huì)另起爐灶從事老本行，也就是競(jìng)爭(zhēng)性行業(yè)，有些股東還可能帶走 一個(gè)團(tuán) 隊(duì)從事競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)，對(duì)公司和留下來的股東來說都是很大的打擊。對(duì)于公司高管，勞動(dòng)合同法中有明確規(guī)定可以做出競(jìng)業(yè)禁止的約定，但是需要自離職之日起支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。其實(shí)，股東之間也可以約定競(jìng)業(yè)禁止條款，而且無需約定補(bǔ)償，可以約定比較大的違約責(zé)任去約束。當(dāng)然，這個(gè)條款如何 適用和約定，可以根據(jù)具體行業(yè)和情形做出不同的取舍。第十一條、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保密條款知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要 是針對(duì)一些科技型企業(yè)，股東之間的合作基 礎(chǔ) 可能就是看 中了前期部分股東的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如果知識(shí)產(chǎn) 權(quán)沒 有變更至企業(yè)名下，則等于合作的前提條件沒有成就，所以先期要做好約定。另外，保密條 款也是合同基本的保障條款，對(duì)于股東之間 的約定和合作事項(xiàng)涉及商業(yè)秘密，各方均有保密義務(wù)。 十二、違約 責(zé)任與爭(zhēng)議解決條款這個(gè)條款也是 每份合同必備的保障條款，股東合作協(xié)議自 不例外。如果 股東之間對(duì)于前面的具體事項(xiàng)、各方權(quán)利和 義務(wù)等均作了明確約定卻缺乏違約責(zé)任去約束，那么違約 的成本就大大 降低，風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)凸顯。所以要在股東合作協(xié) 議中作出明確 的違約責(zé)任約定，對(duì)各方一視同仁，違約就 要付出代價(jià)。該條款作為大家誠(chéng)