商事組織資料

1、教學(xué)目的 n通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握合伙企業(yè)的通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握合伙企業(yè)的 概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與 執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的 責(zé)任與風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立責(zé)任與風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立 及經(jīng)營為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。及經(jīng)營為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。 本章重點 1 1、商事主體法的概念、商事主體法的概念 2 2、合伙財產(chǎn)及合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙財產(chǎn)及合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 3 3、公司的設(shè)立、公司的設(shè)立 4 4、公司的財產(chǎn)、公司的財產(chǎn) 教學(xué)內(nèi)容教學(xué)內(nèi)容 第一節(jié)第一

2、節(jié) 商事主體法概述商事主體法概述 第二節(jié)第二節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 第三節(jié)第三節(jié) 公司法公司法 第一節(jié)第一節(jié) 商事主體法概述商事主體法概述 n美國德卡特合作協(xié)會訴厄本案美國德卡特合作協(xié)會訴厄本案 n本案原告是個糧食買賣商，被告是種谷物的農(nóng)場主。本案原告是個糧食買賣商，被告是種谷物的農(nóng)場主。 原告和被告通過電話協(xié)商決定由被告向原告出售一原告和被告通過電話協(xié)商決定由被告向原告出售一 萬蒲式耳小麥，價格為每蒲式耳萬蒲式耳小麥，價格為每蒲式耳2.80美元。根據(jù)商美元。根據(jù)商 業(yè)習(xí)慣，原告便將電話里的協(xié)議寫成備忘錄轉(zhuǎn)給被業(yè)習(xí)慣，原告便將電話里的協(xié)議寫成備忘錄轉(zhuǎn)給被 告，以確認此買賣。但事隔不久，小麥價

3、格猛漲，告，以確認此買賣。但事隔不久，小麥價格猛漲， 被告以原告沒有書面合同為由否認此買賣。原告認被告以原告沒有書面合同為由否認此買賣。原告認 為被告毀約，訴諸法院，請求賠償損失。根據(jù)美國為被告毀約，訴諸法院，請求賠償損失。根據(jù)美國 統(tǒng)一商法典規(guī)定，商人之間的買賣只要有類似備忘統(tǒng)一商法典規(guī)定，商人之間的買賣只要有類似備忘 錄的文件就算成立，不必當(dāng)事人簽字。如果不是商錄的文件就算成立，不必當(dāng)事人簽字。如果不是商 人則要有正式的書面合同。人則要有正式的書面合同。 導(dǎo)入案例導(dǎo)入案例 思考題思考題 1、什么是商人？為什么會存在商人制度？、什么是商人？為什么會存在商人制度？ 2、商事主體與民事主體有什么

4、區(qū)別和聯(lián)、商事主體與民事主體有什么區(qū)別和聯(lián) 系？系？ 3、本案爭議如何處理？、本案爭議如何處理？ 一、商事主體的概念一、商事主體的概念 （一）傳統(tǒng)意義上的商事主體（一）傳統(tǒng)意義上的商事主體 n商事主體商事主體=“商人商人” n經(jīng)濟生活中，從事貨物交易的人；經(jīng)濟生活中，從事貨物交易的人； n法律中，從事商業(yè)經(jīng)營或為商事法律行為的主體法律中，從事商業(yè)經(jīng)營或為商事法律行為的主體。 商商 人人 職業(yè)屬性職業(yè)屬性權(quán)利主體權(quán)利主體 （二）各國商人標(biāo)準(zhǔn)的比較（二）各國商人標(biāo)準(zhǔn)的比較 n法國商法典：凡從事商活動，并以其作為經(jīng)法國商法典：凡從事商活動，并以其作為經(jīng) 常性職業(yè)者為商人。常性職業(yè)者為商人。 n日本商

5、法典：用自己的名義以從事商行為為日本商法典：用自己的名義以從事商行為為 職業(yè)的人。職業(yè)的人。 n美國統(tǒng)一商法典：商人是指從事某類貨物交美國統(tǒng)一商法典：商人是指從事某類貨物交 易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表明其對交易所易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表明其對交易所 涉及的貨物或作法具有專門知識或技能的人，也涉及的貨物或作法具有專門知識或技能的人，也 只雇用因職業(yè)關(guān)系表明有此種專門知識或技能的只雇用因職業(yè)關(guān)系表明有此種專門知識或技能的 代理人、經(jīng)紀(jì)人或其他中介的人。代理人、經(jīng)紀(jì)人或其他中介的人。 n我國目前沒有商事基本法，對商人無法下定義。我國目前沒有商事基本法，對商人無法下定義。 （三）商人與一般民

6、事主體之比較（三）商人與一般民事主體之比較 1、所屬法律范疇不同。、所屬法律范疇不同。 2、內(nèi)涵不同。、內(nèi)涵不同。 n商人，具備營業(yè)的特征；商人，具備營業(yè)的特征； n民事主體，無特殊的標(biāo)準(zhǔn)。民事主體，無特殊的標(biāo)準(zhǔn)。 3、外延不同。、外延不同。 n商人，包括自然人和商事組織。商人，包括自然人和商事組織。 n民事主體，包括公民、法人和其他組織。民事主體，包括公民、法人和其他組織。 4、在實際社會關(guān)系中，二者無絕對的區(qū)別。具體屬在實際社會關(guān)系中，二者無絕對的區(qū)別。具體屬 于哪一類主體，取決于其所從事的行為或參加的于哪一類主體，取決于其所從事的行為或參加的 法律關(guān)系。法律關(guān)系。 二、商事主體的法律形式

7、二、商事主體的法律形式 個人企業(yè)個人企業(yè) 合伙企業(yè)合伙企業(yè) 公司公司 二、商事主體的法律形式二、商事主體的法律形式 （一）個人企業(yè)（一）個人企業(yè)( (individual proprietorship)individual proprietorship) n個人企業(yè)，又稱個人企業(yè)，又稱獨資經(jīng)營企業(yè)獨資經(jīng)營企業(yè)（sole-owned or sole-owned or operated enterpriseoperated enterprise），），是由一名出資者單獨出資是由一名出資者單獨出資 并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。 n個人企業(yè)，是各種商事組織中個人企業(yè)，是各種商事組織中創(chuàng)

8、立和運營創(chuàng)立和運營最為簡單最為簡單 的形式，是世界各國中的形式，是世界各國中數(shù)量最多數(shù)量最多的企業(yè)形式。的企業(yè)形式。 n出資人就是企業(yè)的所有人，他以個人的全部財產(chǎn)對出資人就是企業(yè)的所有人，他以個人的全部財產(chǎn)對 企業(yè)的債務(wù)負責(zé)，出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控企業(yè)的債務(wù)負責(zé)，出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控 制權(quán)。制權(quán)。 二、商事主體的法律形式二、商事主體的法律形式 （二）合伙（二）合伙（partnership） n合伙，是兩個或兩個以上的合伙人為合伙，是兩個或兩個以上的合伙人為共共 同經(jīng)營同經(jīng)營事業(yè)、事業(yè)、共同投資共同投資、共享利潤共享利潤及及共共 擔(dān)風(fēng)險擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。而組成的企業(yè)。 n合伙企業(yè)

9、是一種合伙企業(yè)是一種“人的組合人的組合”； n合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負無限連帶責(zé)任。無限連帶責(zé)任。 二、商事主體的法律形式二、商事主體的法律形式 （三）公司（三）公司（corporation） n公司公司：是依法定程序設(shè)立的，并以營利為是依法定程序設(shè)立的，并以營利為 目的的法人組織。目的的法人組織。 n公司具有獨立的法人資格；公司具有獨立的法人資格； n公司是一種公司是一種“資本的組合資本的組合”。 小結(jié)小結(jié) n商人應(yīng)是以一定的組織形式，從事經(jīng)營活商人應(yīng)是以一定的組織形式，從事經(jīng)營活 動、擁有獨立財產(chǎn)、經(jīng)注冊登記，并以自動、擁有獨立財產(chǎn)、經(jīng)注冊登記，并以自 己的名義實施

10、商業(yè)交易為職業(yè)的組織或個己的名義實施商業(yè)交易為職業(yè)的組織或個 人。人。 n建立商人制度，是為了區(qū)別商事主體和民建立商人制度，是為了區(qū)別商事主體和民 事主體，對商事主體適用不同于民法的商事主體，對商事主體適用不同于民法的商 事法律規(guī)則。事法律規(guī)則。 案例分析案例分析 n該案的核心問題是農(nóng)場主是否是商人。該案的核心問題是農(nóng)場主是否是商人。 n堪薩斯最高法院認為，被告農(nóng)場主對種小麥堪薩斯最高法院認為，被告農(nóng)場主對種小麥 雖有一定的知識，但它不是以買賣小麥為業(yè)雖有一定的知識，但它不是以買賣小麥為業(yè) 的買賣商，沒有買賣小麥的專門技能，因此，的買賣商，沒有買賣小麥的專門技能，因此， 買賣合同的形式要件不具

11、備，合同未成立，買賣合同的形式要件不具備，合同未成立， 被告勝訴。被告勝訴。 n通過本案，我們可以發(fā)現(xiàn)，通過本案，我們可以發(fā)現(xiàn)，在商事交易中在商事交易中 商人與非商人的法律責(zé)任是不一樣的。商人與非商人的法律責(zé)任是不一樣的。 第二節(jié)第二節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 服裝加工廠服裝加工廠 300平方平方 米的房屋米的房屋 甲甲 5萬元萬元 乙乙 勞務(wù)勞務(wù) 丙丙 合伙企業(yè)合伙企業(yè) 甲：乙：丙甲：乙：丙 5：3：2 丁丁 負債負債 15萬萬 ? n20022002年年5 5月，甲乙丙三人共同開辦了一個服月，甲乙丙三人共同開辦了一個服 裝加工廠，被核準(zhǔn)為合伙企業(yè)。其中甲以自裝加工廠，被核準(zhǔn)為合伙企業(yè)。其中甲

12、以自 己己300300平方米的房屋作為廠房，乙出資平方米的房屋作為廠房，乙出資5 5萬元萬元 用于購買設(shè)備，三人約定丙以其勞務(wù)出資，用于購買設(shè)備，三人約定丙以其勞務(wù)出資， 并約定三人利潤分配與債務(wù)負擔(dān)比例為并約定三人利潤分配與債務(wù)負擔(dān)比例為5 5：3 3： 2 2。企業(yè)運營后，由于經(jīng)營不善，至。企業(yè)運營后，由于經(jīng)營不善，至20032003年年5 5 月，服裝廠對供貨商丁的負債已達月，服裝廠對供貨商丁的負債已達1515萬元。萬元。 經(jīng)核算，服裝廠的資產(chǎn)價值經(jīng)核算，服裝廠的資產(chǎn)價值1010萬元。萬元。 n對于丁的債權(quán)該如何實現(xiàn)？對于丁的債權(quán)該如何實現(xiàn)？ 導(dǎo)入案例導(dǎo)入案例 一、合伙概述一、合伙概述

13、（一）合伙的概念及特征（一）合伙的概念及特征 1 1、概念：合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共、概念：合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共 同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的 企業(yè)。（企業(yè)。（p19p19） 2 2、合伙的歷史、合伙的歷史 n合伙產(chǎn)生于古羅馬的家族共有制度。合伙產(chǎn)生于古羅馬的家族共有制度。 n形式：形式： n最初的古羅馬法的索塞塔斯（最初的古羅馬法的索塞塔斯（societassocietas）；）； n1111世紀(jì)發(fā)展為意大利的康孟達（世紀(jì)發(fā)展為意大利的康孟達（commendacommenda） （一）合伙的概念及特征（一

14、）合伙的概念及特征 3 3、合伙的特征、合伙的特征 n合伙協(xié)議是合伙基礎(chǔ)；合伙協(xié)議是合伙基礎(chǔ)； n合伙是合伙是“人的組合人的組合” n對企業(yè)的債務(wù)負對企業(yè)的債務(wù)負無限連帶責(zé)任無限連帶責(zé)任。 n合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事 務(wù)的權(quán)利；務(wù)的權(quán)利； n不具有法人資格。不具有法人資格。 （二）合伙的類型（二）合伙的類型 大陸法系大陸法系 民事合伙民事合伙 商事合伙商事合伙 一般合一般合 伙伙 隱名合伙隱名合伙 英美法系英美法系 普通合伙普通合伙 有限合伙有限合伙 我國均未規(guī)定我國均未規(guī)定 （三）合伙企業(yè)利弊分析（三）合伙企業(yè)利弊分析 vs n合伙企業(yè)主要適于

15、中、合伙企業(yè)主要適于中、 小規(guī)模企業(yè)或家族企業(yè)小規(guī)模企業(yè)或家族企業(yè) 經(jīng)營。經(jīng)營。 案例討論案例討論1 n甲有私人住房五間，背靠大街。甲有私人住房五間，背靠大街。2003年外地年外地 人乙來此地準(zhǔn)備開餐館，經(jīng)人介紹與甲協(xié)商人乙來此地準(zhǔn)備開餐館，經(jīng)人介紹與甲協(xié)商 以五千元的月租租用該房。甲表示愿意出租以五千元的月租租用該房。甲表示愿意出租 房子，但不收租金，而要從餐館的利潤中分房子，但不收租金，而要從餐館的利潤中分 一部分，乙同意。雙方簽訂了書面的協(xié)議，一部分，乙同意。雙方簽訂了書面的協(xié)議， 規(guī)定：甲出房屋規(guī)定：甲出房屋5間，并負責(zé)裝修，裝修好后間，并負責(zé)裝修，裝修好后 交于乙使用交于乙使用5年，

16、甲乙按年，甲乙按3：7的比例分配盈的比例分配盈 利，甲不干預(yù)乙的經(jīng)營，也不參與經(jīng)營管理。利，甲不干預(yù)乙的經(jīng)營，也不參與經(jīng)營管理。 之后，乙到工商部門登記，將協(xié)議上繳后，之后，乙到工商部門登記，將協(xié)議上繳后， 登記為合伙企業(yè)，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。登記為合伙企業(yè)，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。 （轉(zhuǎn)下頁）（轉(zhuǎn)下頁） 案例討論案例討論1 n從從2003年年5月到月到2005年年9月，乙和甲每兩個月都月，乙和甲每兩個月都 按照協(xié)議分配盈利，甲乙共從中分的盈利按照協(xié)議分配盈利，甲乙共從中分的盈利6萬元。萬元。 2005年年10月，乙不慎購進一批有質(zhì)量問題的牛月，乙不慎購進一批有質(zhì)量問題的牛 肉，兩天內(nèi)造成一百多人食物中毒

17、，為此賠償醫(yī)肉，兩天內(nèi)造成一百多人食物中毒，為此賠償醫(yī) 療費、損失和罰款等費用療費、損失和罰款等費用20萬元。乙讓甲承擔(dān)一萬元。乙讓甲承擔(dān)一 部分，甲不同意，并認為自己未經(jīng)營飯店，是房部分，甲不同意，并認為自己未經(jīng)營飯店，是房 屋的出租人，乙將自己登記為合伙人未經(jīng)本人同屋的出租人，乙將自己登記為合伙人未經(jīng)本人同 意而無效，故中毒事故與自己無關(guān)。雙方發(fā)生爭意而無效，故中毒事故與自己無關(guān)。雙方發(fā)生爭 議，乙起訴至法院。議，乙起訴至法院。 n （轉(zhuǎn)下頁）（轉(zhuǎn)下頁） （接上頁）（接上頁） 問題問題 n1、合伙企業(yè)成立的條件及合伙人出資的、合伙企業(yè)成立的條件及合伙人出資的 方式？方式？ n2、不參與經(jīng)營

18、管理的合伙人是否承擔(dān)賠、不參與經(jīng)營管理的合伙人是否承擔(dān)賠 償責(zé)任？為什么？償責(zé)任？為什么？ n3、有過錯的合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)什么、有過錯的合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)什么 樣的責(zé)任？樣的責(zé)任？ 二、合伙企業(yè)的設(shè)立二、合伙企業(yè)的設(shè)立 設(shè)立條件設(shè)立條件 兩個以上合伙人兩個以上合伙人 書面協(xié)議書面協(xié)議 實際繳付的出資實際繳付的出資 經(jīng)營場所等經(jīng)營場所等 合伙協(xié)議的主要條款合伙協(xié)議的主要條款 n合伙的名稱及各合伙人合伙人的姓名；合伙的名稱及各合伙人合伙人的姓名； n合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍； n合伙的期限；合伙的期限； n合伙人出資方式及其數(shù)額；合伙人出資方式及其數(shù)額； n利潤分配及虧損負擔(dān)的

19、方法；利潤分配及虧損負擔(dān)的方法； n入伙與退伙；入伙與退伙； n合伙企業(yè)解散與清算。合伙企業(yè)解散與清算。 合伙企業(yè)的設(shè)立程序合伙企業(yè)的設(shè)立程序 申請申請 審核審核 批準(zhǔn)批準(zhǔn) 登記登記 三、合伙企業(yè)事務(wù)管理三、合伙企業(yè)事務(wù)管理 （一）合伙關(guān)系的確立（一）合伙關(guān)系的確立 n合伙協(xié)議是確定合伙關(guān)系合伙協(xié)議是確定合伙關(guān)系 的依據(jù)，但是如果合伙人的依據(jù)，但是如果合伙人 之間并未訂立明確的合伙之間并未訂立明確的合伙 契約或?qū)匣锸欠翊嬖诎l(fā)契約或?qū)匣锸欠翊嬖诎l(fā) 生爭議，該如何判定當(dāng)事生爭議，該如何判定當(dāng)事 人之間是否存在合伙關(guān)系人之間是否存在合伙關(guān)系 呢？呢？ 案例討論案例討論 n19981998年年5

20、5月，張某和李某共同出資開辦了一個月，張某和李某共同出資開辦了一個 磚瓦廠，并向鄰村宋某租用其磚窯。因租金過磚瓦廠，并向鄰村宋某租用其磚窯。因租金過 高，二人最后與宋某達成協(xié)議，將利潤的高，二人最后與宋某達成協(xié)議，將利潤的1/51/5 分給宋某，宋某不參與經(jīng)營。磚瓦廠還缺少一分給宋某，宋某不參與經(jīng)營。磚瓦廠還缺少一 個精通燒制技術(shù)的工人。二人找到郭某，郭要個精通燒制技術(shù)的工人。二人找到郭某，郭要 求每月工資求每月工資10001000元，二人只答應(yīng)給元，二人只答應(yīng)給600600元，最元，最 后二人決定讓郭某占有后二人決定讓郭某占有1/51/5的股份。的股份。 n第一批磚燒制完以后，獲利第一批磚燒

21、制完以后，獲利1 1萬元，宋、郭二萬元，宋、郭二 人各分的人各分的20002000元，張、李分別得元，張、李分別得30003000元。第二元。第二 批磚在燒制過程中因遇到連日大雨全部報廢，批磚在燒制過程中因遇到連日大雨全部報廢， 虧損虧損60006000元。元。（轉(zhuǎn)下頁）（轉(zhuǎn)下頁） （接上頁）（接上頁） n第三批磚剛?cè)敫G，磚場被鄉(xiāng)政府查封，虧損第三批磚剛?cè)敫G，磚場被鄉(xiāng)政府查封，虧損 50005000元，被罰款元，被罰款10001000元。因磚廠無法經(jīng)營，元。因磚廠無法經(jīng)營， 張、李二人解散磚廠后逃到外地躲債。磚廠張、李二人解散磚廠后逃到外地躲債。磚廠 的貸款銀行和其他的債權(quán)人找到宋、郭二人的貸

22、款銀行和其他的債權(quán)人找到宋、郭二人 要求他們承擔(dān)償債責(zé)任。宋某以自己與張、要求他們承擔(dān)償債責(zé)任。宋某以自己與張、 李是租賃關(guān)系為由拒絕償債，郭某則辨稱自李是租賃關(guān)系為由拒絕償債，郭某則辨稱自 己是一名技術(shù)工人，沒有義務(wù)替老板償債。己是一名技術(shù)工人，沒有義務(wù)替老板償債。 n問題：問題： （1 1）你認為誰是磚廠的合伙人？為什么？）你認為誰是磚廠的合伙人？為什么？ （2 2）宋某和郭某二人有無清償磚廠債務(wù)的責(zé)）宋某和郭某二人有無清償磚廠債務(wù)的責(zé) 任？為什么？任？為什么？ 案例分析案例分析 n事實上的合伙事實上的合伙 n在英美法系國家，判定事實上的合伙是否在英美法系國家，判定事實上的合伙是否 存在時

23、，法院主要考慮以下三個因素：存在時，法院主要考慮以下三個因素： 1 1、合伙人是否具有分享利潤和分擔(dān)損失的、合伙人是否具有分享利潤和分擔(dān)損失的 事實。事實。 2 2、合伙的財產(chǎn)是否由合伙人共同所有。、合伙的財產(chǎn)是否由合伙人共同所有。 3 3、合伙人在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)、合伙人在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán) 利。利。 （二）各合伙人之間的關(guān)系（二）各合伙人之間的關(guān)系 1 1、合伙人的權(quán)利、合伙人的權(quán)利 （1 1）分享利潤的權(quán)利）分享利潤的權(quán)利 n一般情況一般情況; ;按協(xié)議規(guī)定分配；英、美、德平均分配；按協(xié)議規(guī)定分配；英、美、德平均分配； 法國按合伙人的出資比例分享利潤。法國按合伙人的出資

24、比例分享利潤。 （2 2）參與經(jīng)營管理的權(quán)利）參與經(jīng)營管理的權(quán)利 （3 3）監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利）監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利 n法國法律規(guī)定，不參與日常管理的合伙人一年內(nèi)法國法律規(guī)定，不參與日常管理的合伙人一年內(nèi) 查閱合伙賬目一般不得超過兩次。查閱合伙賬目一般不得超過兩次。 （4 4）獲得補償?shù)臋?quán)利）獲得補償?shù)臋?quán)利 n原則上，合伙人不得向合伙企業(yè)請求支付報酬，原則上，合伙人不得向合伙企業(yè)請求支付報酬， 也不領(lǐng)取工資。也不領(lǐng)取工資。 （二）各合伙人之間的關(guān)系（二）各合伙人之間的關(guān)系 2 2、合伙人的義務(wù)、合伙人的義務(wù) （1 1）繳納出資的義務(wù)（）繳納出資的義務(wù)（contributions)contri

25、butions) （2 2）忠實的義務(wù)）忠實的義務(wù)( (duty of loylty)duty of loylty) （3 3）謹慎和小心義務(wù)）謹慎和小心義務(wù)( (duty of care)duty of care) （4 4）不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)）不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù) n注意：注意：禁止行為，既競爭禁止；交易禁止；禁止行為，既競爭禁止；交易禁止； 損害行為禁止。（損害行為禁止。（p26p26） n合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人 之間的關(guān)系屬于合同關(guān)之間的關(guān)系屬于合同關(guān) 系與誠信關(guān)系。系與誠信關(guān)系。 （三）（三）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 例例11 趙某與錢某協(xié)

26、議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)趙某與錢某協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng) 營服裝店。后來，趙某單獨決定從王某處進了一營服裝店。后來，趙某單獨決定從王某處進了一 批童裝，價值批童裝，價值1 1萬元。但銷售情況不佳。王某催款。萬元。但銷售情況不佳。王某催款。 問題：王某的債權(quán)如何實現(xiàn)？問題：王某的債權(quán)如何實現(xiàn)？ 趙某趙某 錢某錢某 經(jīng)營服裝經(jīng)營服裝 合伙關(guān)系合伙關(guān)系 合同關(guān)系合同關(guān)系 訂購服裝訂購服裝 王某王某 欠債欠債1 1萬萬 n每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通通 常業(yè)務(wù)常業(yè)務(wù)( (ordinary business)ordinary business)中中 所作出的行為，對其他

27、合伙人都所作出的行為，對其他合伙人都 具有約束力。具有約束力。 （三）（三）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 例例22 甲、乙、丙三人合伙建立一個合伙企業(yè)，在甲、乙、丙三人合伙建立一個合伙企業(yè)，在 其協(xié)議中約定任何一個人不得單獨與第三人進行其協(xié)議中約定任何一個人不得單獨與第三人進行 超過超過5050萬的交易，必須經(jīng)全體合伙人同意后才能萬的交易，必須經(jīng)全體合伙人同意后才能 做出。后來，丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽訂了一做出。后來，丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽訂了一 份交易額為份交易額為6060萬元的合同。萬元的合同。 n問題：丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽訂的合同是否問題：丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽

28、訂的合同是否 有效？有效？ n如果甲乙二人以內(nèi)部的協(xié)議對抗丁，能否得到法如果甲乙二人以內(nèi)部的協(xié)議對抗丁，能否得到法 院的支持？院的支持？ n合伙人之間如果對其中一個合伙人之間如果對其中一個 合伙人的權(quán)力有所限制，不合伙人的權(quán)力有所限制，不 得用以對抗得用以對抗不知情不知情的第三人。的第三人。 （三）（三）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 結(jié)論：結(jié)論： 3 3、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)中所作出的、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)中所作出的 侵權(quán)行為侵權(quán)行為( (tort)tort)，應(yīng)由應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。 4 4、新入伙的合伙人對于參加合伙之前該合伙、新入伙的合伙人對

29、于參加合伙之前該合伙 企業(yè)所負的債務(wù)企業(yè)所負的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任不承擔(dān)責(zé)任。合伙人退出合。合伙人退出合 伙之后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負伙之后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負 的債務(wù)仍的債務(wù)仍須負責(zé)須負責(zé)。 注意：注意：我國合伙企業(yè)法規(guī)定，我國合伙企業(yè)法規(guī)定，入伙的新合入伙的新合 伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 四、合伙企業(yè)的變更和解散四、合伙企業(yè)的變更和解散 （一）入伙（一）入伙 1 1、含義：合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人以外的、含義：合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人以外的 第三人加入合伙，從而取得合伙人資格的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格的 行為。行為。 2 2

30、、入伙應(yīng)滿足一定的條件入伙應(yīng)滿足一定的條件 3 3、入伙人的地位：、入伙人的地位： n與原合伙人享有與原合伙人享有同等的地位同等的地位； n對入伙前的債務(wù)承擔(dān)對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任連帶責(zé)任。（我國）（我國） （一）入伙（一）入伙 n入伙的條件入伙的條件 （1 1）全體合伙人一致同意；）全體合伙人一致同意； （2 2）訂立書面合伙協(xié)議，明確新入伙人的出）訂立書面合伙協(xié)議，明確新入伙人的出 資義務(wù)，利潤分配，虧損分擔(dān)等事項的相應(yīng)資義務(wù)，利潤分配，虧損分擔(dān)等事項的相應(yīng) 變更；變更； （3 3）原合伙人履行告知義務(wù)和如實陳述義務(wù)；）原合伙人履行告知義務(wù)和如實陳述義務(wù)； （4 4）辦理變更登記。）辦

31、理變更登記。 （二）退伙（二）退伙 1 1、含義：在合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人退、含義：在合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人退 出合伙，從而喪失合伙人資格。出合伙，從而喪失合伙人資格。 2 2、退伙的種類、退伙的種類: : 協(xié)議退伙協(xié)議退伙 通知退伙通知退伙 退伙退伙 種類種類 自愿退伙自愿退伙 法定退伙法定退伙 當(dāng)然退伙當(dāng)然退伙 除名退伙除名退伙 （1）協(xié)議退伙）協(xié)議退伙 n含義：依合伙人一方的意思表示終止該合伙含義：依合伙人一方的意思表示終止該合伙 人與其他合伙人之間的契約及合伙法律關(guān)系。人與其他合伙人之間的契約及合伙法律關(guān)系。 （46條）條） a.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；合伙協(xié)議約定的退伙事由出

32、現(xiàn)； b.經(jīng)全體合伙人同意退伙；經(jīng)全體合伙人同意退伙； c.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由； d.其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 n適用前提：合伙協(xié)議了約定經(jīng)營期限。適用前提：合伙協(xié)議了約定經(jīng)營期限。 （2）通知退伙）通知退伙 n合伙企業(yè)合伙企業(yè)未約定合伙經(jīng)營期限的未約定合伙經(jīng)營期限的，合伙人，合伙人 在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的 情形下，提前通知其他合伙人，宣告退伙。情形下，提前通知其他合伙人，宣告退伙。 n限制條件：限制條件： a.未約定經(jīng)營期限；未約定經(jīng)營

33、期限； b.該合伙人退伙不會對合伙企業(yè)造成不利影響；該合伙人退伙不會對合伙企業(yè)造成不利影響； c.必須提起必須提起30天通知其他合伙人。天通知其他合伙人。 （3）當(dāng)然退伙）當(dāng)然退伙 n合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。具體合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。具體 的情形：的情形： n合伙人死亡或被依法宣告死亡；合伙人死亡或被依法宣告死亡； n合伙人被依法宣告為無民事行為能力人；合伙人被依法宣告為無民事行為能力人； n個人喪失償債能力；個人喪失償債能力； n被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。 n從實際情形發(fā)生之日起為該合伙人退伙的生從實際情形發(fā)生之

34、日起為該合伙人退伙的生 效日期。效日期。 （4）除名退伙（強制退伙）除名退伙（強制退伙） n指經(jīng)其他合伙人一致同意，將其從合伙企指經(jīng)其他合伙人一致同意，將其從合伙企 業(yè)中除名的法律行為。具體情形：業(yè)中除名的法律行為。具體情形： n合伙人未履行出資義務(wù)；合伙人未履行出資義務(wù)； n以故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失；以故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失； n執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為； n合伙協(xié)議約定的其他事由。合伙協(xié)議約定的其他事由。 n除名決議應(yīng)除名決議應(yīng)書面書面通知被除名人。被除名人通知被除名人。被除名人 自自接到除名通知接到除名通知之日起，除名生效，被除之日起，除

35、名生效，被除 名人退伙。名人退伙。 （二）退伙（二）退伙 3 3、退伙的效果、退伙的效果 n發(fā)生退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的發(fā)生退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)財產(chǎn) 份額和民事責(zé)任份額和民事責(zé)任的的歸屬變動歸屬變動。 n退伙人的合伙資格喪失；退伙人的合伙資格喪失； n退伙人有權(quán)請求退還個人出資部分及退退伙人有權(quán)請求退還個人出資部分及退 伙前合伙企業(yè)的收益；伙前合伙企業(yè)的收益； n對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任； n可能導(dǎo)致合伙企業(yè)的終止?？赡軐?dǎo)致合伙企業(yè)的終止。 （三）解散（三）解散 1、什么是解散？、什么是解散？ （dissolution ） 由于法定原因的出現(xiàn)由于法定原因的出現(xiàn) 或者全

36、體合伙人的約或者全體合伙人的約 定使合伙關(guān)系消滅。定使合伙關(guān)系消滅。 自愿解散自愿解散(voluntary) 依法解散依法解散 (by operation of law) 2、有哪幾種類型？、有哪幾種類型？ （三）解散（三）解散 3 3、合伙解散的原因、合伙解散的原因 n約定的經(jīng)營期屆滿，合伙人不愿再經(jīng)營；約定的經(jīng)營期屆滿，合伙人不愿再經(jīng)營； n合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； n全體合伙人決定解散；全體合伙人決定解散； n合伙人已不具備法定人數(shù)；合伙人已不具備法定人數(shù)； n合伙協(xié)議約定的目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)；合伙協(xié)議約定的目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)； n被依法吊銷營業(yè)執(zhí)

37、照。被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。 （四）清算（四）清算 1 1、什么是清算？、什么是清算？ 對合伙企業(yè)的財產(chǎn)、資對合伙企業(yè)的財產(chǎn)、資 產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)進行清理、產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)進行清理、 核算和處理的過程。核算和處理的過程。 2 2、清算人、清算人 3 3、債務(wù)清償順序、債務(wù)清償順序 清算費用清算費用 職工工資、勞動保險職工工資、勞動保險 稅款稅款 所欠債務(wù)所欠債務(wù) 返還合伙人的出資返還合伙人的出資 4 4、注銷登記、注銷登記 全體合伙人簽名、蓋章；全體合伙人簽名、蓋章； 1515日內(nèi)報送清算報告。日內(nèi)報送清算報告。 小結(jié)小結(jié) n合伙企業(yè)是典型的人合組織，合伙人以合伙企業(yè)是典型的人合組織，合伙人以 其個人財產(chǎn)

38、和信用作為合伙的基礎(chǔ)。合其個人財產(chǎn)和信用作為合伙的基礎(chǔ)。合 伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不 能以合伙企業(yè)的名義又有財產(chǎn)，享有權(quán)能以合伙企業(yè)的名義又有財產(chǎn)，享有權(quán) 利和承擔(dān)義務(wù)。投資者投入合伙企業(yè)的利和承擔(dān)義務(wù)。投資者投入合伙企業(yè)的 財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)并未完全分離，因此財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)并未完全分離，因此 投資者須以個人財產(chǎn)對合伙企業(yè)的對外投資者須以個人財產(chǎn)對合伙企業(yè)的對外 債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 復(fù)習(xí)思考題復(fù)習(xí)思考題 論述題論述題 1、什么是合伙企業(yè)？合伙企業(yè)有哪、什么是合伙企業(yè)？合伙企業(yè)有哪 些法律特征？些法律特征？ 2、簡述設(shè)立合伙企

39、業(yè)的條件。、簡述設(shè)立合伙企業(yè)的條件。 3、簡述合伙企業(yè)對內(nèi)、對外關(guān)系。、簡述合伙企業(yè)對內(nèi)、對外關(guān)系。 案例分析案例分析 復(fù)習(xí)思考題復(fù)習(xí)思考題 n張、王、趙、于四人于張、王、趙、于四人于2000年年3月共同出資成月共同出資成 立了一合伙企業(yè)。在經(jīng)營過程中，于立了一合伙企業(yè)。在經(jīng)營過程中，于2001年年7 月向某紙箱廠賒購紙箱，共計欠款月向某紙箱廠賒購紙箱，共計欠款6000元。由元。由 于經(jīng)營不善，該合伙企業(yè)于于經(jīng)營不善，該合伙企業(yè)于2001年年12月份解月份解 散。四人對合伙期間的債權(quán)、債務(wù)進行了清算，散。四人對合伙期間的債權(quán)、債務(wù)進行了清算， 其中該其中該6000元債務(wù)由王某承擔(dān)，四人在清算協(xié)

40、元債務(wù)由王某承擔(dān)，四人在清算協(xié) 議上簽字予以認可。紙箱廠索款未果，將四人議上簽字予以認可。紙箱廠索款未果，將四人 訴至法院后，于、張、趙三人均以清算協(xié)議為訴至法院后，于、張、趙三人均以清算協(xié)議為 由，主張該筆欠款應(yīng)當(dāng)由王某一人償還。由，主張該筆欠款應(yīng)當(dāng)由王某一人償還。 n本案該如何處理？本案該如何處理？ 第三節(jié)第三節(jié) 公司法律制度公司法律制度 第三節(jié)第三節(jié) 公司制度公司制度 n一、公司與公司法的概述一、公司與公司法的概述 n二、公司的設(shè)立二、公司的設(shè)立 n三、公司的資本三、公司的資本 n四、公司的組織與管理四、公司的組織與管理 n五、公司的合并、解散和清算五、公司的合并、解散和清算 （一）公司

41、的含義及特征（一）公司的含義及特征 2 2、公司的法律特征、公司的法律特征 n股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任(limited liability) n公司擁有獨立的財產(chǎn)公司擁有獨立的財產(chǎn) (ownership of property) n公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴(sue and to be sued) n公司實行統(tǒng)一的集中管理制公司實行統(tǒng)一的集中管理制(centralized management) n公司的永續(xù)性公司的永續(xù)性(perpetual existence) （二）公司的主要分類（二）公司的主要分類（p34p34） 無限公司無限公司 有限責(zé)任

42、公司有限責(zé)任公司 股份有限公司股份有限公司 兩合公司兩合公司 母公司母公司 子公司子公司 股東責(zé)任不同股東責(zé)任不同 公司間的控制和依附公司間的控制和依附 股票發(fā)行對象及股票發(fā)行對象及 股份轉(zhuǎn)讓方式股份轉(zhuǎn)讓方式 封閉式公司封閉式公司 開放式公司開放式公司 無限責(zé)任公司無限責(zé)任公司 （unlimited liability company） 1、概念、概念 2、起源、起源 3、特點、特點 股東對公司的債務(wù)負無股東對公司的債務(wù)負無 限連帶責(zé)任的公司。限連帶責(zé)任的公司。 股東責(zé)任的無限性；股東責(zé)任的無限性； 股東責(zé)任的連帶性；股東責(zé)任的連帶性； 公司組織的穩(wěn)定性；公司組織的穩(wěn)定性； 內(nèi)外關(guān)系的合伙性；

43、內(nèi)外關(guān)系的合伙性； 所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的統(tǒng)一性。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的統(tǒng)一性。 有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 （limited liability company） 1、概念、概念 2、起源、起源 3、特點、特點 股東人數(shù)較少，不發(fā)行股東人數(shù)較少，不發(fā)行 股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)股票，股份不得隨意轉(zhuǎn) 讓，股東對公司承擔(dān)有讓，股東對公司承擔(dān)有 限責(zé)任的公司。限責(zé)任的公司。 股東責(zé)任的有限性；股東責(zé)任的有限性； 股東人數(shù)的有限性；股東人數(shù)的有限性； 公司資本的封閉性；公司資本的封閉性； 公司組織的簡便性；公司組織的簡便性； 資合與人合的統(tǒng)一性。資合與人合的統(tǒng)一性。 我國存在的五種不同形式的我國存在的五種不同形式的

44、有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 (1)(1)依公司法第依公司法第2323條設(shè)立的條設(shè)立的普通有限責(zé)任公司普通有限責(zé)任公司； (2)(2)依公司法第依公司法第5858條規(guī)定設(shè)立的條規(guī)定設(shè)立的一人有限責(zé)任公一人有限責(zé)任公 司；司； (3)(3)依公司法第依公司法第6565條規(guī)定建立的條規(guī)定建立的國有獨資公司國有獨資公司； (4)(4)根據(jù)外商投資企業(yè)法規(guī)定而設(shè)立的采取有限根據(jù)外商投資企業(yè)法規(guī)定而設(shè)立的采取有限 責(zé)任公司形式的責(zé)任公司形式的中外合資企業(yè)中外合資企業(yè)； (5)(5)符合民法通則要求的具有中國法人資格的符合民法通則要求的具有中國法人資格的中中 外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。

45、 兩合公司兩合公司 （joint venture company） 1、概念、概念 2、起源、起源 3、特點、特點 由承擔(dān)無限責(zé)任的股由承擔(dān)無限責(zé)任的股 東和承擔(dān)有限責(zé)任的東和承擔(dān)有限責(zé)任的 股東所組成的公司。股東所組成的公司。 并存兩種不同責(zé)任的股東；并存兩種不同責(zé)任的股東； 兼有無限與有限公司的特點；兼有無限與有限公司的特點； 業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)是無限責(zé)任股業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)是無限責(zé)任股 東，有限責(zé)任股東對公司業(yè)務(wù)東，有限責(zé)任股東對公司業(yè)務(wù) 有監(jiān)督權(quán)；有監(jiān)督權(quán)； 公司法律地位類似無限公司。公司法律地位類似無限公司。 股份有限責(zé)任公司股份有限責(zé)任公司 （limited liability company

46、 by shares） 1、概念、概念 2、起源、起源 3、特點、特點 股東責(zé)任的有限性；股東責(zé)任的有限性； 股東出資的股份性；股東出資的股份性； 資本募集的公開性；資本募集的公開性； 公司股票的流通性；公司股票的流通性； 公私財產(chǎn)的獨立性。公私財產(chǎn)的獨立性。 公司資本劃分成等額的股份，公司資本劃分成等額的股份， 公司通過向社會公開發(fā)行股公司通過向社會公開發(fā)行股 票募集資金，股東對公司債票募集資金，股東對公司債 務(wù)負有限責(zé)任的公司。務(wù)負有限責(zé)任的公司。 兩大類型公司之比較兩大類型公司之比較 有限責(zé)任公司與股份有限公司比較有限責(zé)任公司與股份有限公司比較 區(qū)別區(qū)別股份有限公司股份有限公司有限責(zé)任公

47、司有限責(zé)任公司 性質(zhì)不同性質(zhì)不同開放型公司開放型公司封閉型公司封閉型公司 規(guī)模不同規(guī)模不同大型企業(yè)大型企業(yè)中、小型企業(yè)中、小型企業(yè) 籌資方式籌資方式發(fā)行股票發(fā)行股票認購出資認購出資 股東人數(shù)股東人數(shù)較多較多較少較少 組織結(jié)構(gòu)組織結(jié)構(gòu)設(shè)立董事會和監(jiān)事會設(shè)立董事會和監(jiān)事會一名董事和監(jiān)事一名董事和監(jiān)事 所有權(quán)與所有權(quán)與 經(jīng)營權(quán)分經(jīng)營權(quán)分 離程度離程度 兩者完全分離，合二為兩者完全分離，合二為 一的可能性很小一的可能性很小 兩者分離的可能兩者分離的可能 性很小，合二為性很小，合二為 一的可能性較大一的可能性較大 聯(lián)系聯(lián)系都以營利為目的，具有法人資格，股東對都以營利為目的，具有法人資格，股東對 公司的責(zé)

48、任均以其出資為限。公司的責(zé)任均以其出資為限。 （三）公司法（三）公司法 n公司法是指公司法是指規(guī)定各種公司的規(guī)定各種公司的設(shè)設(shè) 立、組織、活動和解散立、組織、活動和解散，以及，以及 其他其他對內(nèi)對外關(guān)系對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的法律規(guī)范 的總稱。的總稱。 公司法 公司法 配套法規(guī) 法律 條例 意見 規(guī)定 辦法 . . . . （三）公司法（三）公司法 n公司法有狹義和廣義的含義。公司法有狹義和廣義的含義。狹義的含義狹義的含義是專指是專指 第八屆全國人民代表大會第五次常委會通過并頒第八屆全國人民代表大會第五次常委會通過并頒 布的中華人民共和國公司法本身；布的中華人民共和國公司法本身；廣義的含廣義的

49、含 義義是指它不僅包括公司法本身，而且包括凡是指它不僅包括公司法本身，而且包括凡 是調(diào)整我國公司的法律規(guī)范，包括法律、條例、是調(diào)整我國公司的法律規(guī)范，包括法律、條例、 意見、規(guī)定、辦法等的總稱。意見、規(guī)定、辦法等的總稱。 二、公司的設(shè)立二、公司的設(shè)立 n公司的設(shè)立，是指公司根據(jù)法定程序取得公司的設(shè)立，是指公司根據(jù)法定程序取得 合法資格的合法資格的過程過程。 發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立募集設(shè)立 （一）有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立 1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 （1）股東符合法定人數(shù)）股東符合法定人數(shù)；（24條）條） n有限責(zé)任公司由五十個以下股東共同出資設(shè)立。

50、有限責(zé)任公司由五十個以下股東共同出資設(shè)立。 （2）股東出資必須達到法定資本最低限額；）股東出資必須達到法定資本最低限額；（26條）條） n有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為RMB3萬元。萬元。 （3）股東必須制定公司的章程；）股東必須制定公司的章程； （4）有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的）有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的 組織機構(gòu)；組織機構(gòu)； （5）有公司住所）有公司住所。 2 2、設(shè)立的程序、設(shè)立的程序 （1 1）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn) 根據(jù)中華人民共和國公司登記管理條例根據(jù)中華人民共和國公司登記管理條例 第第1414條規(guī)定，條規(guī)定

51、， 設(shè)立有限責(zé)任公設(shè)立有限責(zé)任公 司應(yīng)當(dāng)申請名稱司應(yīng)當(dāng)申請名稱 預(yù)先核準(zhǔn)制度，預(yù)先核準(zhǔn)制度， 審批機關(guān)接到申審批機關(guān)接到申 請請1010日內(nèi)作出核日內(nèi)作出核 準(zhǔn)或駁回的決定，批準(zhǔn)的名稱只準(zhǔn)或駁回的決定，批準(zhǔn)的名稱只保留保留180180天天。 （一）有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立 （一）有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立 2 2、設(shè)立的程序、設(shè)立的程序 （1 1）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)）申請名稱預(yù)先核準(zhǔn) （2 2）登記機關(guān)審批）登記機關(guān)審批 n由股東向辦理注冊登記的代表給予授權(quán)委托書，由股東向辦理注冊登記的代表給予授權(quán)委托書， 并提供相應(yīng)的文件和證件。并提供相應(yīng)的文件和證件。 （3

52、 3）注冊登記）注冊登記 n公司登記機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，經(jīng)審核公司登記機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，經(jīng)審核 批準(zhǔn)予以登記批準(zhǔn)予以登記 n公司公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為有限責(zé)任公司為有限責(zé)任公司成立日期成立日期。 提交工商局審批的文件及審批過程提交工商局審批的文件及審批過程 課前思考課前思考 n青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自 20022002年年2 2月月1 1日起至日起至20022002年年5 5月月1 1日至，三個月內(nèi)向日至，三個月內(nèi)向 社會公開籌集資金社會公開籌集資金50005000萬元后，召開公司創(chuàng)立大萬元后，召開公

53、司創(chuàng)立大 會。但在其募足資金后，拖到會。但在其募足資金后，拖到20022002年年6 6月月5 5日仍未日仍未 召開創(chuàng)立大會。股東要求發(fā)起人按所認購的股金召開創(chuàng)立大會。股東要求發(fā)起人按所認購的股金 加算銀行利息予以返還，發(fā)起人認為，公司已按加算銀行利息予以返還，發(fā)起人認為，公司已按 期募足股份，股東的要求不僅違背了股金不可抽期募足股份，股東的要求不僅違背了股金不可抽 回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司不回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司不 能成立，給發(fā)起人造成較大的經(jīng)濟損失。雙方為能成立，給發(fā)起人造成較大的經(jīng)濟損失。雙方為 此發(fā)生爭議。此發(fā)生爭議。 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股

54、份有限公司的設(shè)立 1、確定公司發(fā)起人、確定公司發(fā)起人 （promoterfoundersponsor） n公司發(fā)起人也可稱為公司創(chuàng)辦人，它是指公司發(fā)起人也可稱為公司創(chuàng)辦人，它是指 在公司初始章程簽名者。在公司初始章程簽名者。 n發(fā)起人的法定最少人數(shù)：德國發(fā)起人的法定最少人數(shù)：德國5人，法國人，法國7人，人， 美國大多數(shù)州美國大多數(shù)州3人，中國人，中國5人。人。 n發(fā)起人對公司的責(zé)任主要有：發(fā)起人對公司的責(zé)任主要有：(1)對公司忠誠；對公司忠誠； (2)辦事公正；辦事公正；(3)本人在公司中的全部利益本人在公司中的全部利益 必須公開。必須公開。 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立

55、2、制定公司的章程、制定公司的章程 (1)公司章程的概念公司章程的概念 n公司章程，（美國公司章程，（美國“Articles of Corporation”； 英國英國“Memorandum of Association and Articles of Association”；歐洲國家歐洲國家“Status” ）。 n它是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、它是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、 經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立 （2 2）公司章程的內(nèi)容）公司章程的內(nèi)容 n大陸法國家：大陸法國

56、家： n絕對必要記載事項：絕對必要記載事項：名稱；經(jīng)營事項；股份總額與名稱；經(jīng)營事項；股份總額與 每股金額；所在地；公告方式；董事、監(jiān)事的人數(shù)每股金額；所在地；公告方式；董事、監(jiān)事的人數(shù) 與任期；訂立章程的具體時間。與任期；訂立章程的具體時間。 n（缺少此類記載事項，公司章程無效，公司不能成（缺少此類記載事項，公司章程無效，公司不能成 立。）立。） n相對必要記載事項相對必要記載事項：公司的分立，解散事由，無記：公司的分立，解散事由，無記 名股票的發(fā)行，董事的報酬等。名股票的發(fā)行，董事的報酬等。 n任意記載事項任意記載事項：其他法律不禁止的事項。：其他法律不禁止的事項。 （2 2）公司章程的內(nèi)

57、容）公司章程的內(nèi)容 英美法系國家：英美法系國家： 公公 司司 章章 程程 組織大綱組織大綱 （對外關(guān)系）（對外關(guān)系） 內(nèi)部細則內(nèi)部細則 （內(nèi)部關(guān)系）（內(nèi)部關(guān)系） 公司名稱公司名稱 公司資本公司資本 經(jīng)營范圍經(jīng)營范圍 各部門的設(shè)置及其關(guān)系，各部門的設(shè)置及其關(guān)系， 各自的權(quán)限及責(zé)任各自的權(quán)限及責(zé)任 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立 3 3、認購與繳納股份、認購與繳納股份 n認股方式：認股方式： n發(fā)起設(shè)立（一次認股設(shè)立）發(fā)起設(shè)立（一次認股設(shè)立）：發(fā)起人認足全部：發(fā)起人認足全部 股份；股份； n招股設(shè)立（漸次設(shè)立、募集設(shè)立）：在社會上招股設(shè)立（漸次設(shè)立、募集設(shè)立）：在社會上 公開募集

58、股份。公開募集股份。 n繳納股份：繳納股份： n現(xiàn)金交付；現(xiàn)金交付； n實物抵付。實物抵付。 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立 4 4、公司的注冊登記、公司的注冊登記 n德國法：德國法： n發(fā)起人將章程、申明及審查報告提交發(fā)起人將章程、申明及審查報告提交公證人公證人 公證公證； n發(fā)起人將上述材料報請注冊地的發(fā)起人將上述材料報請注冊地的法院進行司法院進行司 法審查；法審查； n發(fā)起人向營業(yè)所所在地的發(fā)起人向營業(yè)所所在地的公司登記處進行注公司登記處進行注 冊。冊。 n法國法法國法：公司內(nèi)部審查和政府機關(guān)審查。：公司內(nèi)部審查和政府機關(guān)審查。 n美國法美國法：向州政府申請登記。：向州

59、政府申請登記。 （二）股份有限公司的設(shè)立（二）股份有限公司的設(shè)立 n我國股份有限公司的設(shè)立條件我國股份有限公司的設(shè)立條件 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；、發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2-200人人，其中須有其中須有 過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。） 2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限 額：（額：（RMB500萬萬） 3、股本發(fā)行、籌辦事項要符合法律規(guī)定；、股本發(fā)行、籌辦事項要符合法律規(guī)定； 4、發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的要、發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的要 經(jīng)創(chuàng)立大會通過；經(jīng)創(chuàng)立大會通過； 5、有公司

60、的名稱，住所，建立符合股份公司要求、有公司的名稱，住所，建立符合股份公司要求 的組織機構(gòu)。的組織機構(gòu)。 股份有限公司設(shè)立程序詳圖 案例分析案例分析 n本案涉及到公司創(chuàng)立人的責(zé)任問題。本案涉及到公司創(chuàng)立人的責(zé)任問題。 n發(fā)起人的責(zé)任：發(fā)起人的責(zé)任：對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債 務(wù)負連帶責(zé)任；返還股款并加算銀行同期存款務(wù)負連帶責(zé)任；返還股款并加算銀行同期存款 利息的連帶責(zé)任；發(fā)起人的過失致使公司利益利息的連帶責(zé)任；發(fā)起人的過失致使公司利益 受到損害的，承擔(dān)賠償責(zé)任受到損害的，承擔(dān)賠償責(zé)任。 n本案中，發(fā)起人違背了公司法的規(guī)定，不開或本案中，發(fā)起人違背了公司法的規(guī)定，不開或