最新《公司法》自考復(fù)習(xí)精要 學(xué)習(xí)筆記

1、最新公司法自考復(fù)習(xí)精要 第一章 概述一、公司法的定義、性質(zhì)和精髓1、公司法，是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。有形式意義和實(shí)質(zhì)意義之分。形式意義上的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律。我國(guó)現(xiàn)行公司法為1993年12月29日八屆全國(guó)人大常委會(huì)五次會(huì)議通過(guò)，1994年7月1日開(kāi)始實(shí)施，并分別于1999年12月25日第一次修正，2004年8月28日第二次修正，2005年10月27日再次修訂后于2006年1月1日實(shí)施，共13章219條。公司法理論研究的對(duì)象通常是實(shí)質(zhì)意義上的公司法，包括一切有關(guān)公司的法律、行政法規(guī)以及最高司法機(jī)關(guān)的司法解釋等。

2、2、公司法的性質(zhì)：a公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。公司法的調(diào)整對(duì)象是公司內(nèi)外的組織關(guān)系，公司法作為組織法，具體包括公司的設(shè)立、變更和清算，公司的章程、權(quán)利能力和行為能力，公司的組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利和義務(wù)等；公司是財(cái)產(chǎn)的組織形式，公司法還就公司財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成、股東參與公司利益的分配等作出規(guī)定。公司是以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)組織體，要從事各種管理、交易活動(dòng)。公司法對(duì)公司的組織機(jī)構(gòu)的管理活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范，同時(shí)對(duì)股票債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等行為進(jìn)行規(guī)范。b公司法兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實(shí)體法為主。公司法調(diào)整公司組織活動(dòng)，就必須對(duì)參與公司活動(dòng)的各種主體的資格條件、權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任等作出規(guī)定；公

3、司法除規(guī)定實(shí)體內(nèi)容外，還就保障權(quán)利實(shí)現(xiàn)、追究法律責(zé)任等程序法內(nèi)容作出規(guī)定。c公司法兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強(qiáng)制法為主。（1）公司法中的規(guī)定，即有強(qiáng)制性的，也有非強(qiáng)制性的，但強(qiáng)制性的占大多數(shù)。公司法是商法的組成部分，屬于私法范疇，但私法活動(dòng)的主體必須遵守的共同行為規(guī)范具有法律上的強(qiáng)制性。（2）公司法體現(xiàn)了國(guó)家干預(yù)的原則。因?yàn)楣镜脑O(shè)立和存續(xù)不純粹是個(gè)人私事而是與整個(gè)社會(huì)想聯(lián)系的，影響著社會(huì)生活的各方面。國(guó)家通過(guò)立法干預(yù)，是為了保障社會(huì)交易的安全，促進(jìn)穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序。（3）公司負(fù)有一定的社會(huì)責(zé)任。公司應(yīng)嚴(yán)格按公司法規(guī)定運(yùn)行和經(jīng)營(yíng)，否則承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（4）公司法也體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)民主的原則，對(duì)

4、公司不是一味強(qiáng)制。在不違反法律精神、社會(huì)利益的情形下，公司仍有許多自主性權(quán)利。公司法中有許多任意性條款。對(duì)這些條款，公司可以選擇適用，也可以放棄適用。是選擇適用還是放棄適用，可以由公司章程作出具體規(guī)定。d公司法兼具國(guó)內(nèi)法和涉外法的雙重性質(zhì)，以國(guó)內(nèi)法為主。公司法是國(guó)內(nèi)法，要為維護(hù)我國(guó)國(guó)家利益和保護(hù)各市場(chǎng)主體的權(quán)利義務(wù)服務(wù)；同時(shí)公司法又是國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往中涉及到的重要法律之一。公司要加入國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)而需要遵守國(guó)際商業(yè)慣例和規(guī)則；我國(guó)要吸引外資，為外國(guó)公司直接進(jìn)入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)創(chuàng)造條件。對(duì)這些問(wèn)題的規(guī)定，就使公司法具有一定的國(guó)際性。3、公司法的精髓（即公司法最有價(jià)值即最核心內(nèi)容）：a確認(rèn)股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)

5、分離，使公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)力。公司法強(qiáng)調(diào)出資人出資后，不再對(duì)其投入的財(cái)產(chǎn)享有直接控制權(quán)，僅享有股權(quán)，即公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。而公司享有由股東投資形成的獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，可依法對(duì)其擁有的財(cái)產(chǎn)占有、使用、收益和處分，實(shí)現(xiàn)股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)的分離。b確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任。股東僅以出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東有限責(zé)任原則的含義是：股東僅對(duì)公司負(fù)責(zé)；股東僅以出資額或所持股份為限負(fù)責(zé)；股東不對(duì)公司的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。但新公司法20條第3款規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人

6、利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。c確認(rèn)公司具有法律上的獨(dú)立人格。這意味著公司具有權(quán)利能力和行為能力，能以自己的名義獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。這種獨(dú)立的人格表現(xiàn)為：公司以其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧；還表現(xiàn)為獨(dú)立于股東和其他人（包括自然和法人），也表現(xiàn)為獨(dú)立于政府。人格的獨(dú)立性和股東有限責(zé)任的結(jié)合，是公司作為現(xiàn)代企業(yè)的重要標(biāo)志。但是，公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，又都是以股東和公司的財(cái)產(chǎn)相互分離為前提的。公司因其具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)才具有獨(dú)立人格；股東因其投資并放棄對(duì)公司具體的直接的資產(chǎn)支配權(quán)，才享有股東權(quán)并享有承擔(dān)有限責(zé)任的待遇。二、公司的定義與法律特征1.公司按一般

7、定義:西方國(guó)家的公司是指依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。這一定義可以分解成三層意思：a公司是具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)法人，即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)利能力和行為能力的民事組織。公司作為法人，必然具備民法通則第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。公司的股東一旦把自己的投資財(cái)產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對(duì)股東投入的財(cái)產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含三點(diǎn)：公司應(yīng)以它的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東不對(duì)公司

8、債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時(shí)，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。b公司是社團(tuán)法人，即公司是兩個(gè)或兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)營(yíng)的法人組織。以法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以社員為成立基礎(chǔ)的法人。公司的社團(tuán)性主要表現(xiàn)為它通常要求2個(gè)或2個(gè)以上的股東出資設(shè)立。我國(guó)公司法在總體上堅(jiān)持了社團(tuán)性特征，例外的是一人有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司，股東唯一，分別為一個(gè)自然人、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)。c公司是營(yíng)利性社團(tuán)法人，即公司股東出資辦公司的目的在于以最少的投資獲取最大限度的利潤(rùn)。所謂以營(yíng)利為目的，是指公司必須從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的目的在于

9、獲取超出資本的利潤(rùn)并將其分配給投資者。公司所從事的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有連續(xù)性和固定性，即具有營(yíng)業(yè)性的特點(diǎn)。營(yíng)利性是公司區(qū)別于非營(yíng)利性法人組織的重要特征。在我國(guó)，公司是指由股東出資設(shè)立的，股東以其全部認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的企業(yè)法人（公司的財(cái)產(chǎn)與設(shè)立時(shí)的資本不一致）。包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。我國(guó)民法通則第五十條：有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，依法不需辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。機(jī)關(guān)法人是指依照法律和行政

10、命令組建的，以從事國(guó)家管理活動(dòng)為主的各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)。機(jī)關(guān)法人是代表國(guó)家從事管理的組織。它們從事管理活動(dòng)時(shí)，是受?chē)?guó)家的委托以國(guó)家的名義進(jìn)行，其行為直接體現(xiàn)著國(guó)家的意志。在這些活動(dòng)中，它們往往不以法人的名義而是以國(guó)家管理者的面目出現(xiàn)的。只有在它們從事商品交換時(shí)它們才以機(jī)關(guān)法人的資格出現(xiàn)。與其它民事主體處于平等的地位，國(guó)家機(jī)關(guān)是依據(jù)法律和行政命令而成立的?！坝歇?dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)自成立之日起具有法人資格”。這就是說(shuō)，國(guó)家機(jī)關(guān)要成為法人必須具有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)，國(guó)家機(jī)關(guān)的經(jīng)費(fèi)是根據(jù)其工作需要，由國(guó)家和地方財(cái)政撥款形成的。由此可見(jiàn)，國(guó)家機(jī)關(guān)取得法人資格并不需要經(jīng)核準(zhǔn)登記，一旦其依照法律或行政命令成立，便具有法人資格。

11、事業(yè)單位法人是指從事非營(yíng)利性的社會(huì)公益事業(yè)的各類(lèi)法人。如各類(lèi)學(xué)校、科研機(jī)構(gòu)醫(yī)療衛(wèi)生、文化體育等單位。特征是：（1）非以營(yíng)利為目的從事社會(huì)公益活動(dòng)，這是說(shuō)這些法人的存在主要是為社會(huì)提供公共服務(wù)，它們也收取一定的費(fèi)用，但不應(yīng)當(dāng)以營(yíng)利為目的；（2）擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。依據(jù)本條規(guī)定，事業(yè)單位法人的設(shè)立有兩種情況：一是具備法入條件的事業(yè)單位依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；二是依法需辦理法人登記的，從登記之日起具有法人資格。但是，哪些事業(yè)單位需要進(jìn)行法人登記，哪些不需要進(jìn)行法人登記，還有待于法律做出明確的規(guī)定。社會(huì)團(tuán)體法人是指由公民自愿結(jié)合成立的從事政治、社會(huì)公益、學(xué)術(shù)研究、宗教等活

12、動(dòng)的法人。其本質(zhì)特征是由公民基于某種一致的目標(biāo)自愿組合成立，而不是依照法律或行政命令成立的，它們不是為了行使某種管理職權(quán)，一般也不從事某種具體的社會(huì)事業(yè)，它們是一定的人基于一定的宗旨或一致的趣味而形成的社會(huì)組合。社會(huì)團(tuán)體法人的成立也分兩種情況：一種是具備法人條件的社會(huì)團(tuán)體，依法不須辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；另一種是依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記取得法人資格。2.公司的法律特征a合法性：即公司必須依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立，公司構(gòu)成的基本要素為資本、章程和機(jī)關(guān)，同時(shí)也是公司開(kāi)展合法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基礎(chǔ)；在公司成立之后，公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行管理、從事

13、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。b營(yíng)利性：公司作為企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)自己的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、服務(wù)等活動(dòng)取得實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。強(qiáng)調(diào)公司以營(yíng)利為目的，并不否定公司應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任，不能把追求營(yíng)利與社會(huì)利益對(duì)立起來(lái)。c獨(dú)立性：公司是具有法人資格的企業(yè)。新公司法第3條規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。但新公司法20條第3款規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。我

14、國(guó)民法通則規(guī)定：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承當(dāng)民事義務(wù)的組織。3、公司構(gòu)成的基本要素（1）資本。這是投資者即股東投入公司作為經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)的資金。公司章程必須明確記載由全部股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。（2）章程。這是記載公司組織及行動(dòng)的基本規(guī)則的文件。它向社會(huì)公開(kāi)聲明公司宗旨、資本數(shù)額、股東的權(quán)利義務(wù)以及一系列為公眾了解公司所必須的內(nèi)容。公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責(zé)任公司的設(shè)立人全體共同制定。有限責(zé)任公司中的國(guó)有獨(dú)資公司，其章程的制定在新公司法第66條規(guī)定有兩種制定方式：一種是國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定；一種是由董事會(huì)制定，報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。一人公司

15、的章程制定是由股東一人制定制定公司章程是多人的共同行為，須經(jīng)全體制定人一致同意。公司章程應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，全體制定人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但是，僅此而已，無(wú)需登記才生效。a公司章程的效力范圍。新公司法第11條規(guī)定：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。（注意，公司章程對(duì)公司員工和公司債權(quán)人、債務(wù)人并不具有約束力）。b公司章程的變更。原則上公司章程所記載的事項(xiàng)，不論是絕對(duì)記載事項(xiàng)，還是任意記載事項(xiàng)，均可變更，但要遵循以下原則：第一，不損害股東利益；第二，不損害債權(quán)人利益；第三，不妨害公司的一致性。公司章程的修改是重大事項(xiàng)，要經(jīng)過(guò)

16、出席股東會(huì)或股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。（3）機(jī)關(guān)。這是能就公司事務(wù)對(duì)外代表公司的法人管理機(jī)構(gòu)。此處的“公司機(jī)關(guān)”是指公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)，具體就是董事機(jī)構(gòu)及其聘請(qǐng)的經(jīng)理、監(jiān)事機(jī)構(gòu)。4、公司的名稱(chēng)和住所a、公司名稱(chēng)是公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中區(qū)別于其他民事主體的人格特定化的標(biāo)記，它是公司章程的必要記載事項(xiàng)之一，也是公司設(shè)立的必要條件。公司名稱(chēng)具有惟一性，一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱(chēng)。公司名稱(chēng)的命名受到公司法等相關(guān)法規(guī)的限制，主要有以下內(nèi)容：（1）一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的公司名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)包括四方面的內(nèi)容：公司類(lèi)型。有限責(zé)任公司名稱(chēng)中須含有有限責(zé)任公司的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱(chēng)中必須包含股份有限公司的

17、字樣；公司注冊(cè)機(jī)關(guān)的行政級(jí)別。根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)行規(guī)定，在同一登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)，同行業(yè)的企業(yè)不允許有相同和類(lèi)似的名字，因此一般要求公司名稱(chēng)中必須冠以公司登記地的地名。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號(hào)馳名的企業(yè)不受該條限制。另外，冠以中國(guó)、中華、全國(guó)、國(guó)際等字樣的公司，須經(jīng)國(guó)家工商行政管理局的核準(zhǔn)；公司的行業(yè)和經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；商號(hào)，它是公司名稱(chēng)的核心內(nèi)容，公司名稱(chēng)中當(dāng)事人唯一可以自由選擇的部分。（2）公司名稱(chēng)中禁止出現(xiàn)的內(nèi)容：有損國(guó)家、社會(huì)公眾利益的；可能對(duì)公眾造成欺騙和誤解的；外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）的名稱(chēng)、國(guó)際組織的名稱(chēng)；政黨、黨政軍機(jī)關(guān)、群眾組織、社會(huì)團(tuán)體等的名稱(chēng)和部隊(duì)番號(hào)；漢語(yǔ)拼音字母（外文名稱(chēng)中使用的除外

18、）、數(shù)字。b、公司住所也是公司章程和營(yíng)業(yè)執(zhí)照的必要記載事項(xiàng)之一，公司設(shè)立登記的必備條件。（1）公司住所的確定。新公司法第10條規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。主要辦事機(jī)構(gòu)，指管轄全部組織的中樞機(jī)構(gòu)，如公司總部等。公司住所自登記之日起發(fā)生對(duì)抗第三人的效力，如果公司變更住所而未變更公司章程，不作變更登記，則不得以其變更事項(xiàng)對(duì)抗第三人。另外，根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，在申請(qǐng)公司成立登記時(shí)，申請(qǐng)人必須向登記機(jī)關(guān)出具住所證明。（2）公司住所的法律意義體現(xiàn)：確定訴訟管轄地和訴訟文書(shū)送達(dá)地；履行地不明確時(shí)，住所是確認(rèn)合同履行地的惟一標(biāo)準(zhǔn)；據(jù)以確認(rèn)公司登記機(jī)關(guān)；在涉外法律關(guān)系中，作為確定準(zhǔn)據(jù)法之連接

19、點(diǎn)。5、公司權(quán)利能力和行為能力公司權(quán)利能力是指公司作為獨(dú)立的法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。根據(jù)新公司法規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時(shí)也是公司權(quán)利能力取得日期。同樣，依新公司法規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷(xiāo)登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時(shí)。原則上公司作為獨(dú)立的民事主體，應(yīng)當(dāng)與其他民事主體一樣同等的享有民事權(quán)利，但是公司由于其自身的法律擬制性和法律政策上的原因，公司的權(quán)利能力在性質(zhì)、法律和目的上受到一定限制。1）自身性質(zhì)上的限制。公司不同于自然人，無(wú)從取得專(zhuān)屬于自然人的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)、親屬權(quán)、婚姻權(quán)、隱私權(quán)等。公司也不

20、能享有以自然人身份為基礎(chǔ)的如繼承權(quán)、收養(yǎng)、撫養(yǎng)權(quán)等；但是，相似的權(quán)利是有的，例如名稱(chēng)權(quán)、企業(yè)實(shí)體的不受侵害的權(quán)利、商業(yè)秘密權(quán)等。公司還有權(quán)接受遺贈(zèng)。2）公司法上的限制。（1）經(jīng)營(yíng)范圍方面.新公司法12條規(guī)定：“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營(yíng)中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。如果確實(shí)需要增加或變更經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，應(yīng)首先依法修改章程，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)作變更登記。公司擅自超越經(jīng)營(yíng)范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”但最高人民法院關(guān)于適用合同法若干問(wèn)題的解釋(一)第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)

21、定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。”（2）轉(zhuǎn)投資限制方面。轉(zhuǎn)投資是指公司以出資或認(rèn)股的方式對(duì)其他公司進(jìn)行投資，成為其他公司的股東。我國(guó)新公司法完善并放寬了公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)定。公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象雖不僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，但應(yīng)當(dāng)以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任，也就是說(shuō)不能因投資而承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。因?yàn)楹蠖叩某鲑Y人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。新公司法第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！蔽鞣絿?guó)家對(duì)超出一定比例轉(zhuǎn)投資需要信息披露，但是

22、我國(guó)這次公司法修改沒(méi)有采納這一點(diǎn)。（3）發(fā)行債券方面。新公司法刪除了對(duì)發(fā)行債券的公司主體范圍的限制，擴(kuò)大至所有公司主體，允許符合條件的各類(lèi)公司平等地利用債券市場(chǎng)籌集資金，并由審批制改為核準(zhǔn)制。公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合證券法規(guī)定的發(fā)行條件。公開(kāi)發(fā)行公司債券的公司，累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40。（4）作保證人的規(guī)定。新公司法第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定

23、的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)?！毙鹿痉ㄟ€規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第149、150條）（5）對(duì)公司借貸資金的限制。不僅新公司法第149條規(guī)定:董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人，而且第116條還規(guī)定：“公司不得直接或者

24、通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款?！惫镜男袨槟芰?。是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能力和行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止，且其范圍和內(nèi)容完全一致，這與自然人不同。公司是通過(guò)其代表機(jī)關(guān)對(duì)外作出意思表示的，體現(xiàn)公司的行為能力。公司的代表機(jī)關(guān)成為公司法定代表人。新公司法第13條規(guī)定： “公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！惫镜钠渌麢C(jī)關(guān)：股東會(huì)，是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，由全體股東組成。股東通過(guò)股東會(huì)作出決議，是公司的意思形成機(jī)關(guān)。股東會(huì)的權(quán)力是公司權(quán)力，與股東權(quán)

25、又聯(lián)系又有區(qū)別。股東享有參與股東會(huì)表決的權(quán)利，但股東會(huì)決議不等于全體股東意思的集會(huì)，而構(gòu)成公司的意思。但一般股東會(huì)不以公司名義與第三人形成民事關(guān)系。董事會(huì)或不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事，是公司事務(wù)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。監(jiān)事會(huì)是對(duì)董事、經(jīng)理行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)督機(jī)關(guān)。構(gòu)成公司侵權(quán)行為應(yīng)具備的條件 這種行為須是公司負(fù)責(zé)人所為，而非未經(jīng)授權(quán)的公司雇員所為；負(fù)責(zé)人的行為須是執(zhí)行職務(wù)時(shí)實(shí)施的，而非基于其個(gè)人身份事實(shí)的；這種負(fù)責(zé)人的行為，須具備民法上侵權(quán)行為的要件，如應(yīng)有故意或過(guò)失、不法加害行為、行為與損害結(jié)果間具有因果關(guān)系等。6、新公司法規(guī)定的公司人格否認(rèn)制度：第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司

26、章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第64條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”可見(jiàn)，公司人格否認(rèn)的法律適用要件是：（1）主體要件：新公司法把“濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任”和“逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益”相聯(lián)系，可見(jiàn)公司人格否認(rèn)制度只適用于公司債權(quán)人

27、利益受損的情形，公司人格否認(rèn)一般要通過(guò)訴訟或仲裁。公司債權(quán)人作為原告可以只起訴有責(zé)任的股東，也可以選擇起訴公司和股東。（2）行為要件：股東實(shí)施了濫用公司法人獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的行為。（3）損害要件：股東實(shí)施的濫用公司法人獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的行為使公司債權(quán)人利益受到嚴(yán)重?fù)p害。三、公司的分類(lèi)1.現(xiàn)行法律上的分類(lèi)a按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可將公司分為股份有限公司、有限責(zé)任公司和獨(dú)資公司。股份有限公司：股東須有2人以上200人以下，全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司：股東人數(shù)為50人以下，股東以其出資額為

28、限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。獨(dú)資公司：股東僅為1人，股東以其投入的資本金額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（新公司法第58條規(guī)定：一人有限公司是只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。第64條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任）有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別：（1）設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)，不允許向社會(huì)公開(kāi)募集；股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，又可以募集設(shè)立。（2）股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。新公司法對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)取消了下限

29、，僅規(guī)定50人以下的上限規(guī)定，并允許設(shè)立一人有限公司；股份有限公司人數(shù)有上下限規(guī)定，為2人以上200人以下，且必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。（3）出資證明形式不同。有限責(zé)任公司股東的通常是紙面形式的出資證明書(shū)，且必須采取記名方式；股份有限公司股東的為股票，可以采取紙面形式，但目前通常為無(wú)紙化，除法律另有規(guī)定外，既可以采取記名也可采取無(wú)記名方式。（4）注冊(cè)資本最低限額和體現(xiàn)方式不同。新公司法規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對(duì)公司注冊(cè)資本另有較高規(guī)定的外，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬(wàn)元，不劃分為等額股份，股東依投資比例行使權(quán)利；股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬(wàn)元，劃分為

30、等額股份，股東一般以所持股份數(shù)額行使權(quán)利。此外，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式、組織機(jī)構(gòu)、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度、信息披露義務(wù)等方面也有不同。b按公司與公司之間的控制依附關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司。 母公司：有時(shí)也稱(chēng)控股公司。它擁有另一公司一定比例以上的股份或通過(guò)協(xié)議能對(duì)另一公司的經(jīng)營(yíng)實(shí)際控制的公司。但控股公司概念范圍更廣，有時(shí)指專(zhuān)事股權(quán)控制而不直接進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的母公司，如某些投資公司。子公司：有時(shí)也稱(chēng)附屬公司，是其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受另一公司實(shí)際控制的公司。簡(jiǎn)言之，當(dāng)一個(gè)公司持有另一個(gè)公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配另一個(gè)公司人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)時(shí)，前者

31、即為母公司，后者為子公司。母、子公司間的法律關(guān)系特點(diǎn)是：（1）子公司受母公司的實(shí)際控制。母公司擁有對(duì)子公司重大事項(xiàng)的決定權(quán)，尤其是能決定子公司董事會(huì)的組成。（2）其控制關(guān)系主要基于股權(quán)的占有而不是直接依靠行政權(quán)利。由于股份分散，母公司無(wú)須擁有50%以上股份而只需擁有一定比例以上的股份即可獲得股東會(huì)表決權(quán)的多數(shù)，從而取得控制地位。母公司擁有子公司股權(quán)的比例從50%到10%，各國(guó)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)不同。（3）母、子公司各為獨(dú)立的法人。在法律上，子公司獨(dú)立有自己的名稱(chēng)和章程，并以自己的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)；財(cái)產(chǎn)與母公司彼此獨(dú)立。母、子公司各以自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)各自的債務(wù)負(fù)責(zé)，互不連帶。新公司法14條第2款規(guī)定：“公司可

32、以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！毙鹿痉ǖ?17條規(guī)定：“控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！薄皩?shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！毙鹿痉?4條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！狈止静皇仟?dú)立法人，實(shí)質(zhì)上是本公司的代理機(jī)構(gòu)，其代理權(quán)限直接通過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)

33、定，其責(zé)任由本公司承擔(dān)全部責(zé)任（不是連帶責(zé)任，連帶意味著雙方是平等主體）。還需注意：營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照性質(zhì)不同。分公司的特征：（1）不具有獨(dú)立的民事主體資格；（2）可以以自己的名義在總公司的營(yíng)業(yè)范圍內(nèi)開(kāi)展?fàn)I業(yè)活動(dòng)，其法律后果由總公司承受；（3）分公司無(wú)董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人；（4）分公司無(wú)自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其所占有的財(cái)產(chǎn)歸總公司所有，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；（5）分公司的經(jīng)營(yíng)收益納入總公司的收益中，由總公司繳納企業(yè)所得稅；（6）分公司的債務(wù)由總公司負(fù)責(zé)清償。子公司和分公司的比較：（1）子公司具有獨(dú)立的法人人格，在工商部門(mén)領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有自己的

34、財(cái)產(chǎn)、公司名稱(chēng)和章程，以自己名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。分公司不具有獨(dú)立的法人人格，無(wú)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、名稱(chēng)和章程，不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，公司名稱(chēng)需要在總公司名稱(chēng)后加上分公司字樣。在工商部門(mén)領(lǐng)取的是營(yíng)業(yè)執(zhí)照（沒(méi)有企業(yè)法人字樣）。但依民訴法第49條和最高院民訴意見(jiàn)第40條的規(guī)定，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨(dú)立的締約能力。（2）子公司以其自身財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，與母公司互不連帶，除出資人（即子公司的各股東）出資不實(shí)或有抽逃資金，以及公司人格否認(rèn)的情形下，債權(quán)人不得就未得清償部分向出資人追償。分公司業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形時(shí)，債權(quán)人可以要求

35、設(shè)立公司（總公司）承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時(shí)，可以直接把設(shè)立公司（總公司）列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。但這并不意味著兩者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個(gè)人格，由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。（3）子公司由一個(gè)股東（一人有限責(zé)任公司）或者兩個(gè)以上股東按照公司法規(guī)定的公司設(shè)立條件和方式投資設(shè)立。分公司由總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立，屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)。（4）對(duì)子公司來(lái)說(shuō)：向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的，公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。對(duì)分公司來(lái)說(shuō)：總公司對(duì)分公司的投入原則上不受限制。但商業(yè)銀行法第19條第2

36、款規(guī)定：商業(yè)銀行撥付其子公司運(yùn)營(yíng)資金的總和不得超過(guò)總行資本金總額的60。c按公司除受公司法調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司。一般法上的公司僅受公司法調(diào)整；特別法上的公司既受受公司法調(diào)整，又受其他特別法調(diào)整。d按公司的股票是否上市流通，可將公司分為上市公司和非上市公司。上市公司：是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或其授權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。非上市公司：是已發(fā)行股票的股份有限公司，其股票未獲準(zhǔn)上市交易，因而不能在證券市場(chǎng)上流通。非上市公司有時(shí)泛指上市公司以外的所有公司。e按公司的國(guó)籍?？蓪⒐痉譃楸緡?guó)公司和外國(guó)公司。凡在中國(guó)批準(zhǔn)

37、登記設(shè)立的公司，不論外國(guó)資本占多大比例，均為中國(guó)國(guó)籍。中外合資經(jīng)營(yíng)、具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)、外資企業(yè)，屬于中國(guó)公司。外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。新公司法第193-198條對(duì)外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)作了專(zhuān)章規(guī)定，包括：外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所屬?lài)?guó)的公司登記證書(shū)等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的審批辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定（193條）。外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須在中國(guó)境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人，并向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的資金。對(duì)外國(guó)公司

38、分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)資金需要規(guī)定最低限額的，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定（194條）。應(yīng)在其名稱(chēng)中表明該外國(guó)公司國(guó)籍及責(zé)任形式，應(yīng)在分支機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司章程（195條）撤銷(xiāo)分支機(jī)構(gòu)時(shí)必須依法清償債務(wù)，按照本法有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算；未清償債務(wù)之前，不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國(guó)境外（198條）。同時(shí)，由于分支機(jī)構(gòu)沒(méi)有法人資格，其民事責(zé)任由外國(guó)公司承擔(dān)（196條）。2.理論上的分類(lèi)：a有限公司與無(wú)限公司，這種分類(lèi)的標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)股東對(duì)公司的責(zé)任形式而定的。b開(kāi)放式公司與封閉式公司：這是以公司股東構(gòu)成和股份的轉(zhuǎn)讓方式為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。開(kāi)放式 公司是指以法定程序公開(kāi)招股，股東人數(shù)無(wú)法定限制，股份可以在公開(kāi)的市場(chǎng)進(jìn)

39、行自由轉(zhuǎn)讓的公司。多數(shù)情況下是指股份有限公司，有時(shí)僅指上市公司。封閉式公司是指股份全部由設(shè)立時(shí)的所有股東持有，且其股份不能在公開(kāi)市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓的公司。這種公司通常是有限公 司，其人數(shù)有一定的限制，股份的轉(zhuǎn)讓也有較嚴(yán)格的限制。通說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開(kāi)放式公司。但是發(fā)起設(shè)立的股份有限公司由于并不向社會(huì)募集股份，因此也具有封閉性。c人合公司、資合公司與人資兼合公司及勞合公司：這種分類(lèi)是以公司的信用基礎(chǔ)作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。人合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以股東個(gè)人的信用而非資本為基礎(chǔ)的公司，股東的個(gè)人信用狀況和社會(huì)影響是主要的，資本處于次要地位。無(wú)限公司即是典型的

40、人合公司。資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以資本而非股東個(gè)人的信用為基礎(chǔ)的公司。資本信用程度、規(guī)模大小是主要的，股東個(gè)人信用狀況可忽略。人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)同時(shí)依賴(lài)股東個(gè)人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點(diǎn)的公司。股份有限公司是典型的資合公司。有限責(zé)任公司是人資兩合公司。我國(guó)的有限公司的人合性是指股東之間的相互信任而不是股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的意思，這與國(guó)外的人合公司完全不同了。股份合作制是以合作制為基礎(chǔ)，由企業(yè)職工共同出資入股，吸收一定比例的社會(huì)資產(chǎn)投資組建，實(shí)行自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、共同勞動(dòng)、民主管理、按勞分配與按股分紅相結(jié)合的一種集體經(jīng)濟(jì)組織。純粹的勞合公司是合作社，

41、資合加勞合組成的公司稱(chēng)為股份合作公司。3、公司與其他企業(yè)的區(qū)別a公司與自然人企業(yè)的區(qū)別。自然人企業(yè)即個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。對(duì)出資人的規(guī)定不同。公司的設(shè)立人可以是自然人，也可以是法人；獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立人僅限于具有民事行為能力的自然人。法律地位不同。公司具有法人資格，而自然人企業(yè)沒(méi)有。出資人享有的權(quán)利不同。公司股東享有的僅僅是股權(quán)，其出資的財(cái)產(chǎn)一旦投入公司，就不能有股東直接支配和使用，而自然人企業(yè)的企業(yè)主對(duì)其出資的財(cái)產(chǎn)不僅有所有權(quán)，而且投入企業(yè)后仍可以直接支配，自主使用。出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。公司的股東承擔(dān)有限責(zé)任，而自然人企業(yè)的出資人要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。b公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。成立基礎(chǔ)不同。公司企業(yè)活動(dòng)的依據(jù)

42、是章程，章程具有公示作用，對(duì)內(nèi)具有拘束力，特定條件下對(duì)外也有約束力；合伙企業(yè)活動(dòng)的依據(jù)是合伙人共同簽訂的合伙協(xié)議。法律地位不同。公司是法人企業(yè)，具有法人資格；而合伙企業(yè)是自然人企業(yè)，不具有法人資格。法律性質(zhì)不同。公司是資本的聯(lián)合，各股東是在股份基礎(chǔ)上的平等，股東依其持股數(shù)分享對(duì)公司的參與權(quán)和利潤(rùn)分配權(quán)。合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合，合伙人之間平等，一般都可代表企業(yè)對(duì)外發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，且在合伙協(xié)議沒(méi)有特殊規(guī)定的情況下，合伙人對(duì)企業(yè)的管理和利潤(rùn)分配有平等的分享權(quán)。出資人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同。公司企業(yè)的股東僅以其出資財(cái)產(chǎn)額或所持的股份數(shù)額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)非直接責(zé)任即有限責(zé)任；在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時(shí)，

43、合伙企業(yè)的合伙人應(yīng)當(dāng)用自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，即合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限的連帶的責(zé)任。c關(guān)聯(lián)公司與集團(tuán)企業(yè)。關(guān)聯(lián)公司又稱(chēng)為關(guān)聯(lián)企業(yè)，廣義上是指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。在我國(guó)，母公司與上市公司之間是典型的關(guān)聯(lián)公司。關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系，但關(guān)聯(lián)關(guān)系并不一定采取關(guān)聯(lián)公司的形式（新公司法第217條有規(guī)定，見(jiàn)本資料末尾）。我國(guó)公司法雖然沒(méi)有對(duì)關(guān)聯(lián)公司作全面規(guī)定，但已就關(guān)聯(lián)交易的部分問(wèn)題有規(guī)定。包括：明確了控股股東、實(shí)際控制人以及關(guān)聯(lián)關(guān)系的內(nèi)涵及范圍（第217條）；規(guī)定了公司為難股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保時(shí)，

44、股東或?qū)嶋H控制人的表決權(quán)排除制度（第16條）；對(duì)關(guān)聯(lián)交易作除了原則性規(guī)定，確立了大股東對(duì)公司的誠(chéng)信義務(wù)，禁止大股東利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益（第21條）規(guī)定了上市公司關(guān)聯(lián)董事的表決回避（第125條）；規(guī)定了公司法人人格否認(rèn)制度，控制公司在特定情形下將直接對(duì)從屬公司的債務(wù)負(fù)責(zé)（第20條）。企業(yè)集團(tuán)：是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶、或以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。公司與集團(tuán)企業(yè)的區(qū)別（1）企業(yè)集團(tuán)由母公司、子公司、參股公司及其他成員單位組建而成。事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人也可成為企業(yè)集團(tuán)成員。其他成員即母公司對(duì)其參股或者與母公

45、司形成生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、協(xié)作聯(lián)系的其他企業(yè)法人、事業(yè)單位法人或社會(huì)團(tuán)體法人。企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。（2）相比較而言，公司企業(yè)為單體企業(yè)，功能也比較單一，且公司具有法人資格。設(shè)立企業(yè)集團(tuán)應(yīng)具備的條件：（1）企業(yè)集團(tuán)的母公司注冊(cè)資本在5000萬(wàn)元人民幣以上，并至少擁有5家子公司；（2）母公司和其子公司的注冊(cè)資本總和在1億元以上人民幣；（3）集團(tuán)成員單位均具有法人資格；（4）國(guó)家試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)還應(yīng)符合國(guó)務(wù)院確定的試點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)條件。四、公司法的基本原則 1、責(zé)任有限原則。（1）我國(guó)公司法確認(rèn)了公司的兩種形式：股份有限公司、有限責(zé)任公司（其中包括一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司）。這兩種形式的公司，其股東均是

46、以自己的出資或持有股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司是以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。有人將有限責(zé)任理解為公司在其注冊(cè)資本范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任，是錯(cuò)誤的。公司構(gòu)成的機(jī)理在于經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的三次分散：一次是分散給股東；二是分散給公司；三是分散給公司的債權(quán)人。合伙企業(yè)的合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，因?yàn)檫@兩種企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與其出資人的財(cái)產(chǎn)并沒(méi)有分離，財(cái)產(chǎn)沒(méi)有分離便導(dǎo)致了責(zé)任的連帶性。（2）按新公司法的規(guī)定，股東行使的是股東權(quán)，公司行使的是法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，兩種權(quán)利相互獨(dú)立，互相分離。股東負(fù)有限責(zé)任，需要具備兩個(gè)前提條件：a公司應(yīng)是獨(dú)立的主體：b股東的行為是規(guī)范的。

47、理論上認(rèn)為，如果不具備這兩個(gè)條件，公司法人的“面紗”就要被揭開(kāi)，也就是說(shuō)，股東的責(zé)任就不是有限責(zé)任，而是無(wú)限責(zé)任了。（3）責(zé)任有限原則的例外：為了防止股東逃避法律責(zé)任，損害社會(huì)利益，西方國(guó)家公司法在確立有限責(zé)任原則的同時(shí)，都逐漸明確了有限責(zé)任的例外情況。大體包括：股東與公司之間的財(cái)產(chǎn)混淆不清；股東抽回注冊(cè)資本；股東不依公司法規(guī)定，超比例分取股利；公司實(shí)際是股東的代理人；股東與公司的財(cái)務(wù)未公開(kāi)；公司的利潤(rùn)通過(guò)不合法手段轉(zhuǎn)移給股東；股東不負(fù)責(zé)任地隨意撤換董事、監(jiān)事、經(jīng)營(yíng)人員、造成公司管理混亂；股東不適當(dāng)?shù)馗深A(yù)公司的正?；顒?dòng)等。遇上述情況之一，致公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失，資不抵債，股東就必須承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。有

48、限責(zé)任的例外，實(shí)際是有限責(zé)任原則的補(bǔ)充和完善。要求股東東例外地承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，對(duì)于約束大股東尤其是控股股東的行為是非常必要的。我國(guó)公司法確立了有限責(zé)任原則，但新公司法20條第3款規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、股權(quán)保護(hù)原則。公司是股東出資創(chuàng)辦的，股東當(dāng)然享有法律上的權(quán)利。依照我國(guó)新公司法規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”具體來(lái)說(shuō)股東所有權(quán)至少有五個(gè)方面的體現(xiàn)：（1）投票權(quán)。即有權(quán)投票選舉董事、按擁有股權(quán)或股份的多少來(lái)投票、投票表決公司的重大問(wèn)題（通過(guò)

49、股東會(huì)或股東大會(huì)來(lái)表決）。（2）分紅權(quán)。即按實(shí)繳的出資比例來(lái)分紅。股東出資的目的就是要獲得公司的投資回報(bào)。（3）轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份的權(quán)利。股東購(gòu)買(mǎi)股票是自愿的，股東投資之后，不能退股但可轉(zhuǎn)移股權(quán)。轉(zhuǎn)移方式根據(jù)每個(gè)公司的情況而定。（4）認(rèn)股權(quán)。即公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。（5）知情權(quán)。即股東有權(quán)知道公司的一切情況，主要是公司資產(chǎn)負(fù)債、經(jīng)營(yíng)、盈虧等情況。股權(quán)保護(hù)原則體現(xiàn)在無(wú)論股東大小、身份如何，權(quán)利均受到法律平等保護(hù)，即股權(quán)平等，也就是同股同權(quán)同利。3、管理科學(xué)原則。公司治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，具體表現(xiàn)為公司的組織制度和管理制度。組織制度包括股東（大）會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和

50、經(jīng)理層各自的分工與職責(zé)，建立各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的運(yùn)行機(jī)制。管理制度包括公司基本管理制度和具體規(guī)章，是保證公司法人財(cái)產(chǎn)始終處于高效有序運(yùn)營(yíng)狀態(tài)的主要手段；也是保證公司各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的基礎(chǔ)。我國(guó)公司法按照決策、執(zhí)行、監(jiān)督三種職能分設(shè)股東會(huì)（進(jìn)行決策）、董事會(huì)（負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)執(zhí)行）和監(jiān)事會(huì)（從事監(jiān)督），明確分工，職責(zé)分明，互相制約。（即新三會(huì)）但注意與黨委會(huì)、職代會(huì)和工會(huì)（即老三會(huì)）的關(guān)系。黨委會(huì)這樣的黨組織是政治組織，按黨章辦事；工會(huì)是群團(tuán)組織；公司法上的組織是經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。黨組織和工會(huì)的存在與公司法并不矛盾。我國(guó)公司法吸納職工代表進(jìn)入監(jiān)事會(huì)；在國(guó)有公司，還吸納職工代表進(jìn)入董事會(huì)

51、；還規(guī)定了公司在討論決定經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)時(shí)應(yīng)聽(tīng)取職工的意見(jiàn)等。科學(xué)管理原則還應(yīng)從公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)分配、行使職權(quán)的程序、方法等方面體現(xiàn)。4、交易安全原則。公司參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，從事商品交易活動(dòng)，法律自然要求公司遵循“游戲規(guī)則”。公司的營(yíng)利活動(dòng)不能以損害他人、社會(huì)的利益為代價(jià)，必須對(duì)他人、對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé)。我國(guó)公司法上關(guān)于資本金的規(guī)定、發(fā)行債券的條件等都體現(xiàn)了保障交易安全的原則。另外，公司法還要求交易者積極地提供與交易有關(guān)的信息，并保證信息的準(zhǔn)確性，以確保交易能在雙方充分享有信息權(quán)的情況下進(jìn)行。5、利益分享原則。公司的利益是投資者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者三方的共同利益，有時(shí)也包括了其他主體的利益。這種理論反映的是公司

52、的社會(huì)責(zé)任。這種社會(huì)責(zé)任更加強(qiáng)調(diào)的是對(duì)其他利益相關(guān)者的利益保護(hù)，以糾正立法上對(duì)股東們利益的過(guò)度保護(hù)，從而體現(xiàn)出法律的公平性。五、公司法的體例和結(jié)構(gòu)1、公司法的體例：不同法系的國(guó)家，公司法的體例是不同的，主要分為法國(guó)法系、德國(guó)法系和英美法系等。德國(guó)法系以條文嚴(yán)謹(jǐn)，論理縝密為特色，英美法系以切合實(shí)際為特點(diǎn)，而法國(guó)法系則處于兩者之間。我國(guó)公司法體例特點(diǎn)為以公司法作為基本法單獨(dú)立法，另針對(duì)特種類(lèi)型的公司制定特別法。2、公司法的結(jié)構(gòu)：我國(guó)公司法的基本結(jié)構(gòu)是第一章總則，第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)：第一節(jié)設(shè)立、第二節(jié)組織機(jī)構(gòu)、第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定、第四節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定，第三章有限

53、責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)谒恼鹿煞萦邢薰镜脑O(shè)立和組織機(jī)構(gòu)：第一節(jié)設(shè)立、第二節(jié)股東大會(huì)、第三節(jié)董事會(huì)、經(jīng)理、第四節(jié)監(jiān)事會(huì)、第五節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定，第五章股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓?zhuān)旱谝还?jié)股份發(fā)行、第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓?zhuān)诹鹿径?、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)，第七章公司債券，第八章公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)，第九章公司合并、分立、增資、減資，第十章公司解散和清算，第十一章外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)，第十二章法律責(zé)任，第十三章附則。3.公司法與相關(guān)法的關(guān)系 a公司法與民法是特別法與基本法的關(guān)系。民法的一般原則適用于公司法，但公司法具有更多國(guó)家干預(yù)色彩。b公司法與證券法是姊妹法的關(guān)系。證券法是關(guān)于資本證券的募

54、集、發(fā)行、交易、服務(wù)及對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和。資本證券發(fā)行的主體除政府外，主要是公司企業(yè)。證券法有關(guān)證券發(fā)行的規(guī)范與公司法有關(guān)股票、債券的發(fā)行的規(guī)范形成交叉關(guān)系，表面上看來(lái)，有重復(fù)之處。兩者的不同主要體現(xiàn)在：（1）兩者規(guī)范的原則和重點(diǎn)不同。證券法是從規(guī)范證券（客體）活動(dòng)著手的，它的任務(wù)是引導(dǎo)社會(huì)資金合理配置，保障證券市場(chǎng)的參與者各方的權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)的繁榮和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。公司法是從規(guī)范公司（主體）行為著手的，它的任務(wù)是引導(dǎo)公司依法獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，保障公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。（2）兩者的重心不同。即使同樣涉及股票、債券的內(nèi)容，公司法重心在發(fā)行

55、市場(chǎng)的關(guān)系調(diào)整，證券法重點(diǎn)在交易市場(chǎng)的關(guān)系調(diào)整。公司法與證券法是姊妹法，性質(zhì)有許多相似之處。無(wú)論是立法，還是執(zhí)法，都應(yīng)適當(dāng)分工，注意協(xié)調(diào)。c公司法與破產(chǎn)法的關(guān)系。我國(guó)破產(chǎn)法的適用對(duì)象是企業(yè)法人，所規(guī)范的主體與公司法基本一致。有的國(guó)家將公司破產(chǎn)規(guī)則放入公司法中，我國(guó)的公司立法與破產(chǎn)立法是分開(kāi)進(jìn)行的。公司法提供公司設(shè)立、存續(xù)及清算的法律依據(jù)，破產(chǎn)法提供公司因破產(chǎn)而進(jìn)行清算的法律依據(jù)。d公司法與企業(yè)法。理論上的企業(yè)法與公司法是種屬關(guān)系，公司法是企業(yè)法中重要的一種。企業(yè)中的其他種類(lèi)如自然人企業(yè)、合伙企業(yè)、集團(tuán)企業(yè)等由有關(guān)專(zhuān)門(mén)法律進(jìn)行規(guī)范?，F(xiàn)實(shí)中的企業(yè)法形成了“部門(mén)林立”的局面，凡過(guò)去已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)，

56、在改制前以有關(guān)全民所有制企業(yè)法為依據(jù)；實(shí)行公司改制后，以公司法為依據(jù)。六、中國(guó)現(xiàn)行公司法的特色：1、確立了一系列具有中國(guó)特色的法律原則。主要包括：促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的原則，國(guó)有企業(yè)依法改建的原則；加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)的原則，保護(hù)職工合法權(quán)益的原則，實(shí)行民主管理的原則；2、選擇兩種公司形態(tài)。即股份有限公司和有限責(zé)任公司。這兩種公司形態(tài)是世界上最成熟的且被普遍采用的形態(tài)。3、嚴(yán)格控制股份有限公司的設(shè)立、股票的發(fā)行及上市。除嚴(yán)格規(guī)定資格條件外，還對(duì)審批程序作了限制。設(shè)立公司，須經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，公司募股，許向國(guó)務(wù)院證券管理機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)；股票上市交易，應(yīng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券管理機(jī)

57、構(gòu)或其授權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)。4、從資產(chǎn)規(guī)模和公司性質(zhì)上限制債券發(fā)行主體。（證券法）5、有自愿清算、強(qiáng)制清算之別，而無(wú)任意清算、法定清算之分。6、專(zhuān)章規(guī)定法律責(zé)任。7、明顯帶有轉(zhuǎn)軌時(shí)期的烙印。第二章公司法簡(jiǎn)史一、英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展(一)公司、公司法的早期發(fā)展 17世紀(jì)初葉，英國(guó)、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達(dá)國(guó)家組建的殖民公司。殖民公司是由政府或國(guó)王特許設(shè)立，取得海外特定地區(qū)從事貿(mào)易的獨(dú)占權(quán)，并代行某些本國(guó)政府權(quán)力的貿(mào)易組織。當(dāng)時(shí)的殖民公司有兩類(lèi)：一是行會(huì)性質(zhì)的合組公司，又被稱(chēng)之為規(guī)約公司，是在商人基爾特原則的基礎(chǔ)上擴(kuò)張起來(lái)的。公司本身沒(méi)有資本，由參加人繳納入伙金。但它實(shí)際只相當(dāng)于貿(mào)易保護(hù)協(xié)會(huì)。另一類(lèi)

58、是合股公司。就是以公司參加人入股的資金作為共同資本，由公司董事會(huì)統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)運(yùn)作，股東以其所持有的股份分享利潤(rùn)，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，股東對(duì)其所持有的股份可以自由轉(zhuǎn)讓。股東按所持股份分享利潤(rùn)，分擔(dān)損失。英國(guó)東印度公司就是采用這種形式的。合股公司是股東協(xié)議的產(chǎn)物，是現(xiàn)代股份公司的前身。南海泡沫(south sea bubble)事件是英美早期公司立法史的重要分水嶺。南海公司在1711年得到英國(guó)女王頒發(fā)的特許令，專(zhuān)門(mén)從事對(duì)西班牙的貿(mào)易活動(dòng)。1714年受戰(zhàn)爭(zhēng)影響主要目標(biāo)轉(zhuǎn)向金融投機(jī)。1720年南海公司獲得包銷(xiāo)英國(guó)大部分國(guó)債的權(quán)利。南海公司為了進(jìn)一步搜羅資金，大量發(fā)行股票,并許諾優(yōu)惠的回報(bào)條件，這就引發(fā)了搶購(gòu)南海公司股票熱潮。不久泡沫