遺傳資源、傳統(tǒng)知識與民間文學(xué)藝術(shù)在研究什么——傳統(tǒng)知識保護(hù)的思路

1、遺傳資源、傳統(tǒng)知識與民間文學(xué)藝術(shù)在研究什么傳統(tǒng)知識保護(hù)的思路 摘要當(dāng)前對三大主題保護(hù)的探討與研究，使人們首先想到了知識產(chǎn)權(quán)制度在該領(lǐng)域的延伸 .然而在冷靜地分析他們之間的共性與個性之后，人們可能會提出，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度不是保護(hù)智力成果及相關(guān)成就的唯一手段。 一種制度的有效建立和貫徹，依賴于一定的條件。這是考慮用知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)傳統(tǒng)知識所不能回避的問題。知識產(chǎn)權(quán)作為一種私權(quán)，其核心價值在于界定人們因智力成果及相關(guān)成就所產(chǎn)生的各種利益關(guān)系。當(dāng)人們考慮將該制度延伸到傳統(tǒng)知識領(lǐng)域時，不得不回答后者與知識產(chǎn)權(quán)既有客體間是否具有共性的問題。 障礙 我們認(rèn)為，這兩者是否同質(zhì)固然應(yīng)該予以考查。但是，更需要注意到

2、，即使傳統(tǒng)知識和既有知識產(chǎn)權(quán)客體相同，也不能證明它就應(yīng)該在知識產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)受到保護(hù)。因為，知識產(chǎn)權(quán)制度從來就不是，現(xiàn)在也不是保護(hù)智力成果及相關(guān)成就的唯一工具。例如，科學(xué)發(fā)現(xiàn)一般并不受知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；所謂“公有領(lǐng)域”之中的智力的成果實際上也不受知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。 其實，用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)新的客體時需要解決的更關(guān)鍵的前提條件是客體的確定性和主體的確定性。這兩者是成功協(xié)調(diào)利益關(guān)系所不可缺少的前提條件。就客體而言，眾多的概念雖然都各有道理，但都無法準(zhǔn)確在界定作為知識產(chǎn)權(quán)客體的傳統(tǒng)知識到底包括哪些傳統(tǒng)成果，它和不受知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的文明成就的界限何在。而這種邊界的極度模糊性必然使得通過財產(chǎn)權(quán)制度來理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系

3、的目標(biāo)落空。 至于主體，也存在類似的問題。僅就學(xué)者們提出的各種建議而言，至少包括以下幾種：國家、民族、社區(qū)和個人等。而事實上，任何一個主體都很難被確認(rèn)為某一區(qū)域內(nèi)傳統(tǒng)知識的唯一的所有人。 值得一提的是，在我國有關(guān)部門起草民族民間文化保護(hù)法的過程中，有一種意見認(rèn)為，國家應(yīng)當(dāng)然地被規(guī)定為唯一的主體，我們認(rèn)為這種具有濃厚國有制色彩的構(gòu)想是需要審慎對待的。 作用 我們無意否定知識產(chǎn)權(quán)制度在保護(hù)傳統(tǒng)知識方面的價值。相反，正是由于傳統(tǒng)知識與知識產(chǎn)權(quán)客體之間的深刻的內(nèi)在聯(lián)系，使得知識產(chǎn)權(quán)法成為傳統(tǒng)知識綜合保護(hù)制度的有機(jī)組成部分。 原則上，傳統(tǒng)知識中任何一項可以被特定化，能夠確定具體主體的成果，如果符合法定的

4、其他條件，都能夠直接地為知識產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)。例如，民間舞蹈可以受到鄰接權(quán)的保護(hù)；傳統(tǒng)標(biāo)記、地理名稱可以受到商標(biāo)法以及反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)；傳統(tǒng)醫(yī)藥、工藝可受到商業(yè)秘密法的保護(hù)；等等。知識產(chǎn)權(quán)法對傳統(tǒng)知識的保護(hù)還常常以一種間接的方式表現(xiàn)出來。即當(dāng)?shù)厝撕戏ǖ乩盟M(jìn)行再創(chuàng)作時，有關(guān)成果受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。在這種情況下，傳統(tǒng)知識所有者雖然并非知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，但是，其利益在以下方面 得到了間接的肯定：文化淵源的確定、完整性的尊重、文化影響力的增加，以及特定情 形下分享經(jīng)濟(jì)利益的機(jī)會，等等。當(dāng)然，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)傳統(tǒng)知識所有人利益的局限性必須保持清醒的認(rèn)識。 實踐 事實上，傳統(tǒng)知識本身的復(fù)雜性決定了對它的

5、保護(hù)需要依賴綜合的手段，既需要法律的調(diào)整，也需要政策扶持。略加分析就不難發(fā)現(xiàn)，許多法律都在不同程度上涉及到傳統(tǒng)知識的保護(hù)問題。例如，人權(quán)保護(hù)、文物保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、旅游管理及文化市場管理等法律制度。 另外，還有一些專門法律對保護(hù)傳統(tǒng)知識也具有重要意義。例如，1997年5月20日頒布的傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例、2000年9月1日實施的云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例等等。 從性質(zhì)上來說，上述諸種法律多屬于公法，其作用方式主要是通過國家支配公共資源，維護(hù)、促進(jìn)傳統(tǒng)知識成就的存續(xù)和繁榮。 尤其不能忽視的是，傳統(tǒng)知識保護(hù)是一個全球性的議題。在這個領(lǐng)域中的國際合作是不可或缺的。在過去的半個世紀(jì)里，各國以及相關(guān)的

6、國際組織進(jìn)行了大量開拓性的工作，并取得了一定的成就。例如，1982年聯(lián)合國教科文組織和世界知識產(chǎn)權(quán)組織聯(lián)合制定的關(guān)于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)以抵制非法利用和其他不法行為的國內(nèi)法律示范條款、1992年6月5日在聯(lián)合國環(huán)境與發(fā)展大會上簽署的生物多樣性公約、1995年聯(lián)合國的專門工作組發(fā)表的保護(hù)土著人遺產(chǎn)的原則和方針草案、2001年11月3日在聯(lián)合國 糧農(nóng)組織大會通過的國際糧食和農(nóng)業(yè)植物遺傳資源條約，等等。 改造知識產(chǎn)權(quán)制度以滿足保護(hù)傳統(tǒng)知識的需要有著巨大的困難。具有300年歷史的知識產(chǎn)權(quán)法律是工業(yè)時代的產(chǎn)物。經(jīng)過不斷的修補(bǔ)，已經(jīng)成為一部服務(wù)于現(xiàn)代工業(yè)、信息社會的嚴(yán)密的法律機(jī)器，其“制度上的稟性”決定了它不能成為保護(hù)傳統(tǒng)知識的主要手段