建設(shè)工程合同的特點(diǎn)和作用

1、一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)和作用合同是平等的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是當(dāng)事人合法的行為。合同中所確立的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù)，這是合同具有法律效力的前提。如果在訂立合同過程中有違法行為，當(dāng)事人不僅達(dá)不到預(yù)期的目的，還應(yīng)根據(jù)違法情況承擔(dān)響應(yīng)的法律責(zé)任。建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。對于招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目來說，簽訂建設(shè)工程合同是其最后一項(xiàng)工作。（一）建設(shè)工程合同的特點(diǎn)建設(shè)工程施工合同是經(jīng)濟(jì)合同的一種，它是承、發(fā)包雙方為完成商定的建筑安裝工程項(xiàng)目，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，它有以下幾個方面的特點(diǎn)：1、不同

2、利益的當(dāng)事人，在同一經(jīng)濟(jì)事務(wù)中發(fā)生一定的關(guān)系。但當(dāng)事人雙方只能是業(yè)主和中標(biāo)人。2、合同當(dāng)事人在一定的合同事務(wù)中，有各自不同的允諾。檸梅瘦身怎么樣允諾的內(nèi)容表現(xiàn)為各自的權(quán)利和義務(wù)。這種允諾是出于自愿的，而這種自愿又為當(dāng)事人經(jīng)過充分的協(xié)商所共同承認(rèn)并達(dá)成協(xié)議。3、當(dāng)事人在合同關(guān)系中法律地位是平等的，一方不得強(qiáng)迫另一方接受自己的意見。4、合同的締結(jié)受一定的社會制度、法律、政策的約束，合同的訂立內(nèi)容必須合法，為法律所承認(rèn)。我國經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定：違反法律和國家政策、計(jì)劃的合同、采用欺詐、脅迫等手段的合同，代理人超越代理權(quán)限簽訂的或以被代理人名義同自己或者同自己所代理的其他人簽訂的合同，違反國家利益或社會公

3、共利益的經(jīng)濟(jì)合同，都是無效合同。合同的締結(jié)也受有關(guān)法律、政策的保護(hù)，沒有國家法律、政策的保護(hù)，合同的履行就得不到必要的保障，違約、毀約的責(zé)任就得不到追究。5、合同的訂立一般采用書面形式，書面合同由于有法律強(qiáng)制性，因此十分講究措詞 的準(zhǔn)確性和鮮明性，不容有絲毫的含糊。（二）建設(shè)工程施工合同的作用建設(shè)工程承、發(fā)包的整個工作過程主要體現(xiàn)為承包合同的簽訂和合同的履行。簽訂合同是承包商經(jīng)過投標(biāo)報價取得工程項(xiàng)目的承建權(quán)，執(zhí)行合同是承包商完成所承包工程項(xiàng)目的施工建設(shè)過程，因此，承包商自始至終都是圍繞工程合同開展工作，以合同的基本內(nèi)容為工作基礎(chǔ)的。建設(shè)工程施工合同的作用可以概括為以下幾個方面：1、合同是約束合

4、同當(dāng)事人行為的準(zhǔn)則。合同是業(yè)主和承包商的行為準(zhǔn)則，無論是承包國內(nèi)建設(shè)工程項(xiàng)目還是國際工程項(xiàng)目，承包商和業(yè)主的行為和工作內(nèi)容都是以合同為依據(jù)的，因?yàn)楹贤挠喠?，是檸梅瘦身怎么樣雙方的法律行為，雙方都必須受合同的約束。2 / 122、合同的簽訂有利于明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。由于合同規(guī)定了雙方的權(quán)利和義務(wù)，因而訂立合同就使雙方產(chǎn)生一定權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系。雙方的這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系屬于一種法律關(guān)系，必須切實(shí)履行，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任。3、合同的簽訂，有利于保護(hù)合同當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。合同一經(jīng)雙方簽字，不經(jīng)雙方同意，任何一方都無權(quán)擅自變更合同內(nèi)容。合同簽訂以后，雙方都必須按照合同所規(guī)定的條

5、款履行合同，任何一方如不履行合同中所規(guī)定應(yīng)予履行的義務(wù)，將視為違約，違約方將承擔(dān)由此造成的損失。4、合同的簽訂，為解決雙方產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)糾紛提供了依據(jù)。在雙方執(zhí)行合同的過程中不可避免地會出現(xiàn)這樣或那樣的經(jīng)濟(jì)糾紛。經(jīng)濟(jì)合同糾紛一般可通過友好協(xié)商、第三方調(diào)解、仲裁、法院裁決等方式來解決，但只有合同才是解決雙方經(jīng)濟(jì)糾紛的唯一依據(jù)。二、建設(shè)工程合同的種類（一）按承覽方式分1、工程總承包合同。這是由業(yè)主與承包商之間簽訂的包括工程建設(shè)全過程的合同。所謂工程建設(shè)全過程即從項(xiàng)目施工方案的選擇、材料設(shè)備的采購和供應(yīng)直至工程項(xiàng)目按設(shè)計(jì)要求建成竣工交付使用為止。2、工程分包合同。這是總承包商將中標(biāo)工程項(xiàng)目的某部分工程或

6、某單項(xiàng)工程分包給某一分包商完成所簽訂的合同?？偝邪虒ν夥职墓こ添?xiàng)目必須是業(yè)主在招標(biāo)文件合同條款中規(guī)定允許分包的部分。如業(yè)主允許分包，則承包商應(yīng)與分包商簽訂分包合同。工程項(xiàng)目招標(biāo)中，分包合同的當(dāng)事人是總承包商和分包合同。工程項(xiàng)目所涉及到的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系，只能在承包商與分包商之間發(fā)生。業(yè)主與分包商之間不直接發(fā)生合同法律關(guān)系。但分包商要間接地承擔(dān)總承包商對業(yè)主承擔(dān)的與分包商所承擔(dān)的工程項(xiàng)目有關(guān)的義務(wù)。即使（工程師）同意分包也不得免除招標(biāo)合同對總承包商所規(guī)定的任何責(zé)任和義務(wù)，總承包商應(yīng)對分包商工作中的一切違約或失職負(fù)責(zé)。3、轉(zhuǎn)包合同。這是承包商之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同，實(shí)際上是一種承包權(quán)的轉(zhuǎn)讓，即中標(biāo)

7、單位將與業(yè)主簽訂的合同所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險轉(zhuǎn)由其他承包商來承擔(dān)。在我國施工企業(yè)不直接具有對外承包權(quán)的情況下，一般是由對外經(jīng)營權(quán)的單位如對外承包公司統(tǒng)一對外承接施工任務(wù)然后轉(zhuǎn)包給國內(nèi)的有關(guān)施工企業(yè)，施工企業(yè)以總承包商的名義對業(yè)主承擔(dān)責(zé)任和義務(wù)。4、勞務(wù)分包合同。國內(nèi)通常稱為包清工合同。即在工程施工過程中，勞務(wù)提供方保證提供完成工程項(xiàng)目所需的全部施工人員和管理人員，不承擔(dān)勞務(wù)項(xiàng)目以外的其他任何風(fēng)險。5、勞務(wù)合同。是業(yè)主、總承包商或分包與勞動提供方就雇傭勞務(wù)參與施工活動所簽訂的協(xié)議。當(dāng)事人在商定的各項(xiàng)條件基礎(chǔ)上，以雇傭勞務(wù)人員的勞動量為單位，支付相應(yīng)的勞務(wù)報酬。勞務(wù)提供方不承擔(dān)工程風(fēng)險。6、聯(lián)合

8、承包合同。即由兩個或兩個以上單位之間，以總承包人的名義，為共同承包某一工程項(xiàng)目的全部工作而簽訂的合同。（二）按計(jì)價方式分1、總價合同。即業(yè)主支付給承包商的款項(xiàng)在合同中是一個固定的金額，即總價。顯然，采用此種合同時，對承、發(fā)包工程的詳細(xì)內(nèi)容及其各種技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)必須仔細(xì)研究吃透，否則將會承擔(dān)一定的經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險?？們r合同一般可分為固定總價合同（即工程總價在合同中一次包死，不受任何漲價因素或其它有關(guān)因素的影響，此類合同一般適用于合同工期較短、設(shè)計(jì)圖紙和工程量計(jì)算詳細(xì)并且對市場行情充分掌握的工程項(xiàng)目。承包商簽訂此種類型的合同一般會承擔(dān)較大的風(fēng)險）、調(diào)值總價合同（在合同的執(zhí)行過程中，合同價款隨物價上漲因

9、素而作相應(yīng)調(diào)整，此類合同通常適用于工程建設(shè)期在一年以上的工程項(xiàng)目）、固定工程量總價合同（是由發(fā)包方或其咨詢單位將發(fā)包工程按圖紙和規(guī)定、規(guī)范分解成若干個分項(xiàng)工程量，由承包人據(jù)以標(biāo)出分項(xiàng)工程單價與分項(xiàng)工程量相乘，得出分項(xiàng)工程總價，再將各個分項(xiàng)工程總價相加、構(gòu)成合同總價）等。2、計(jì)量估計(jì)合同。通常是由業(yè)主在招標(biāo)文件中提供出較為詳細(xì)的工程量清單，由承包商填報單價，再以工程量清單和單價表為依據(jù)計(jì)算出總造價。國內(nèi)工程施工中常見的施工圖預(yù)算就屬于這種方式。目前國際工程項(xiàng)目招標(biāo)中大部分也采取這種合同方式。3、成本加酬金合同。其特點(diǎn)是按工程實(shí)際發(fā)生成本加商定的管理費(fèi)，來確定總價。通常有下列幾種形式：一是成本加固

10、定酬金，即成本按實(shí)際發(fā)生數(shù)，但酬金是事先商定的一個固定數(shù)額；二是成本加定比酬金，即成本按實(shí)際值，酬金事先按約定好的成本的一定百分比來計(jì)算合同總價；三是成本加浮動酬金，這種承包是預(yù)先商定工程成本和酬金的預(yù)期水平，根據(jù)實(shí)際成本與預(yù)期成本的差價，酬金上下浮動；四是目標(biāo)成本加獎罰合同，這種合同與成本加浮動酬金基本相同。這種辦法是在初步設(shè)計(jì)階段，粗略估算成本，作為目標(biāo)成本，后隨施工圖的逐步具體化，工程量和目標(biāo)成本可以加以調(diào)整。另外規(guī)定出一個百分?jǐn)?shù)作為計(jì)算酬金的比率，最后結(jié)算時，根據(jù)實(shí)際成本與目標(biāo)成本之間的關(guān)系確定計(jì)算合同總價。三、建設(shè)工程合同的基本內(nèi)容根據(jù)我國1999年3月15日九屆全國人大第二次會議通

11、過的中華人民共和國合同法、建設(shè)部1993年1月23日發(fā)布的建設(shè)工程施工合同管理辦法及1997年11月1日第八屆全國人大常委會第二十八次會議通過的中華人民共和國建筑法的有關(guān)規(guī)定，國內(nèi)工程承包合同的基本內(nèi)容，一般應(yīng)包括：批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)文件、基本建設(shè)計(jì)劃的文號、工程范圍、工程名稱、工程量、工作量和施工地點(diǎn)；工程項(xiàng)目的施工期限，開竣工日期；工程質(zhì)量要求，雙方的權(quán)利和義務(wù)，工程造價，技術(shù)資料和施工圖交付時間和份數(shù)，設(shè)備和材料的供應(yīng)責(zé)任；承包方式，取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)算方式，交工和驗(yàn)收，合同的仲裁和獎懲以及協(xié)作條件和違約責(zé)任等條款。合同簽訂后，因改變建設(shè)規(guī)模、生產(chǎn)工藝、建設(shè)地點(diǎn)而影響建設(shè)工期或合同造價時，應(yīng)根據(jù)批準(zhǔn)的

12、文件修正，或補(bǔ)充原合同，必要時需重新簽訂合同。隨著改革開放的進(jìn)一步深入，建筑工程施工正逐步面向國際市場，國內(nèi)投資的一些大型建筑安裝工程項(xiàng)目或利用外資建設(shè)的項(xiàng)目也大都采取面向國際市場招標(biāo)的方式，因此，工程施工合同也隨之趨于國際化。國際工程承包合同其內(nèi)容雖因不同的工程有所區(qū)別，但不管何種類型的合同，都必須具備以下幾個方面的基本內(nèi)容：合同標(biāo)的，包括工程的范圍、數(shù)量和質(zhì)量；工程期限；工程總造價以及價款的結(jié)算和支付方式；合同雙方的權(quán)利和義務(wù)；合同保證條款；工程總造價以及價款的結(jié)算和支付方式；合同雙方的權(quán)利和義務(wù)；合同保證條款；違約責(zé)任及獎罰條件等。目前國際上較為通用的工程承包合同是由國際咨詢工程師聯(lián)合會

13、（FIDIC）擬定的土木工程施工合同條件，其合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)書內(nèi)容（投標(biāo)邀請、投標(biāo)人須知、報價單等）、協(xié)議條款合同的綱要部分是對合同各部分內(nèi)容所達(dá)成的全面性、綜合性的協(xié)議，包括一般合同所應(yīng)具備的基本條款）、施工的一般條件或驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范（施工的一般條件為施工總條款或驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，規(guī)定著適用于一切工程的條文，涉及有關(guān)術(shù)語定義、設(shè)計(jì)的修改、付款、監(jiān)督、竣工驗(yàn)收、工程維修、法律關(guān)系、爭議解決、違約索賠、意外風(fēng)險等）、特殊條款（為適應(yīng)具體工程的需要而制定的特別條文，具有修正或補(bǔ)充一般條件下某些條款所不具備的作用。有的合同將一般條款與特殊條款結(jié)合起來，稱為工程總說明，有的還將合同協(xié)議結(jié)合起來，統(tǒng)稱

14、合同協(xié)議或合同。這種合同協(xié)議內(nèi)容繁多、復(fù)雜，承包單位在簽訂此類合同時一定要審慎）、設(shè)計(jì)文件和圖紙（包括平面圖和立面圖，主要顯示工程項(xiàng)目的位置、特征、尺寸、大小和工程細(xì)節(jié)，是工程施工和驗(yàn)收的依據(jù)。）、附錄（合同的附加部分，它是對協(xié)議文本各部分的修正和補(bǔ)充，與投標(biāo)工程在開標(biāo)之前或合同執(zhí)行中所發(fā)生的新問題經(jīng)過雙方協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的變更方案有所不同。）等六個方面的內(nèi)容。這六項(xiàng)是一般工程承包合同所必須具備的內(nèi)容。四、建設(shè)工程合同的簽訂和審查（一）建設(shè)工程承包合同的簽訂投標(biāo)單位中標(biāo)后，建設(shè)工程價款和其他條件實(shí)際上已通過招標(biāo)投標(biāo)這一方式由雙方作出了初步約定，但還必須通過簽訂具有法律效力的經(jīng)濟(jì)合同一建筑安裝工

15、程承包合同才能最后生效。簽訂嚴(yán)密的、合理的、合法的工程施工合同，是中標(biāo)后進(jìn)行價格管理的最重要的一步。把簽訂合同這一基礎(chǔ)打好，才能更有效地進(jìn)行中標(biāo)后的價格管理。由于合同簽訂問題使中標(biāo)單位陷于被動或蒙受經(jīng)濟(jì)損失的事例并不少見，故承包單位務(wù)必予以重視。承包合同必須根據(jù)我國有關(guān)法律和有關(guān)規(guī)定或根據(jù)國際慣例和工程項(xiàng)目所在地的法律和有關(guān)規(guī)定，結(jié)合工程項(xiàng)目施工特點(diǎn)來簽訂。工程施工合同的簽訂是一項(xiàng)十分嚴(yán)肅的法律行為，必須按一定的程序進(jìn)行。根據(jù)我國的法律和國內(nèi)外通行的做法，簽訂承包合同要經(jīng)過“要約”、“承諾”、“鑒證和公證”三步程序。所謂“要約”，就是訂立合同的一方，就某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動向另一方提出具體要求和訂立合同

16、的建議。所謂“承諾”，就是另一方接受要約方的要約的內(nèi)容和訂立合同的建議。在招標(biāo)、投標(biāo)雙方訂立承包合同的時候，“要約”和“承諾”這一過程已通過招標(biāo)單位招標(biāo)，投標(biāo)單位投標(biāo)，在有關(guān)單位參與監(jiān)督下決標(biāo)而實(shí)現(xiàn)。在招標(biāo)文件中均列有合同條款，投標(biāo)單位在標(biāo)書中都有按經(jīng)濟(jì)合同要求履行職責(zé)的承諾。因此，中標(biāo)后工程施工合同的簽訂必須以招標(biāo)文件和投標(biāo)書為依據(jù)；合同的內(nèi)容必須與招標(biāo)文件和投標(biāo)書一致。這是中標(biāo)后承包合同簽訂的一個特點(diǎn)，承包單位應(yīng)十分注意和重視。在訂立合同時，不應(yīng)再討價還價，重點(diǎn)應(yīng)將用力放在研究合同條款的進(jìn)一步完善、嚴(yán)密上，使合同條款公正、合理，力爭對自己更有利。業(yè)主在確定中標(biāo)單位后，合同當(dāng)事人雙方必須進(jìn)行

17、認(rèn)真的合同談判。承包單位應(yīng)就合同的每一個條款尤其是直接影響承包單位經(jīng)濟(jì)利益的合同條款進(jìn)行認(rèn)真仔細(xì)的研究，力求使合同對自身更有利。對承包商來講，一個有利的合同通常有下述幾個方面的定性評價：合同條款比較優(yōu)惠；合同價格較高；合同風(fēng)險較??；合同雙方責(zé)、權(quán)、利關(guān)系比較平衡；沒有茍刻的、單方面的約束性條款等。因此，承包商在簽訂合同時要避免因自身的原因而處于不利的局面。目前，在我國建筑市場上，承包商常常會犯這樣一些錯誤：一是由于建筑市場“僧多粥少”，有些企業(yè)長期接不到施工任務(wù)，出現(xiàn)“饑不擇食”的現(xiàn)象，只要有工程施工任務(wù)，只要能成交，不管工程項(xiàng)目是否有利，盲目簽訂合同而形成包袱；二是出于尋求新的建筑市場，在未

18、進(jìn)行仔細(xì)的可行性研究的基礎(chǔ)上，草率地簽訂承包合同，以至形成包袱。承包商要想使合同條款對自身更有利，必須組織一個強(qiáng)有力的談判班子，班子組成根據(jù)工程規(guī)模、性質(zhì)、復(fù)雜程度、談判雙方立場和目標(biāo)的不同而確定，同時要選擇具有合同管理和談判方面知識、經(jīng)驗(yàn)和能力的人作為主談人，進(jìn)行合同談判；對國際工程承包，一般應(yīng)由懂業(yè)務(wù)和具有外事談判經(jīng)驗(yàn)的領(lǐng)導(dǎo)和技術(shù)骨干力量組成，并配備能力強(qiáng)的翻譯人員。另外，承包單位的各個職能部門特別是合同管理部門、財務(wù)部門、技術(shù)和工程設(shè)備管理部門要有力地配合，支持了主談人的談判，向他提供有關(guān)資料（包括招標(biāo)與投標(biāo)有關(guān)的資料、談判對手資料、對方談判成員組成和談判能力的資料等、意見和建議，要制定

19、具體的談判方案，確定具體的談判目標(biāo)。在合同的談判過程中，首先，承包商應(yīng)積極地爭取自己的正當(dāng)合法權(quán)益。合同法和其他經(jīng)濟(jì)法規(guī)賦予合同雙方以平等的地位和權(quán)力，但在實(shí)際經(jīng)濟(jì)活動中，這個地位和權(quán)力還要靠承包商自身來爭取。如果合同一方自己放棄這個權(quán)力，盲目、草率地簽訂了合同，致使自身處于不利的地位，則造成的損失往往是難以得到法律的保護(hù)的。承包商在談判過程中應(yīng)積極地爭取主動，如有可能，應(yīng)爭取合同文本的擬搞權(quán)。對業(yè)主提供的合同文本則應(yīng)認(rèn)真地進(jìn)行研究，對重大問題不能讓步，爭取主動。一般來說，業(yè)主不應(yīng)要求中標(biāo)單位承擔(dān)招標(biāo)文件中所附技術(shù)規(guī)范中沒有規(guī)定的工作責(zé)任，也不得修改投標(biāo)內(nèi)容作為授予合同的條件，也就是說，合同價

20、格是不容談判的，也不應(yīng)在談判中要求中標(biāo)單位承擔(dān)額外任務(wù)，但是，如果對業(yè)主和承包商雙方愿意就一些技術(shù)性和商務(wù)性的問題進(jìn)一步談判，則承包商應(yīng)積極爭取這一機(jī)會，以進(jìn)一步澄清合同中一些含糊不清的條款，充分解釋自己在投標(biāo)中的某些建議和保留意見，爭取改善合同條件，謀求公正和合理的權(quán)益，使承包商的權(quán)利和義務(wù)得到平衡，同時利用業(yè)主的某些修改和調(diào)整，進(jìn)行討價還價，爭取更為有利的合同價格。其次，雙方要重視合同的法律性質(zhì)，因?yàn)楹贤唤?jīng)簽訂后，就成為制約雙方的法律規(guī)范，雙方必須嚴(yán)格遵守。在簽訂合同時，承包單位必須對各種可能發(fā)生的情況和細(xì)節(jié)問題都要考慮到，并作明確的規(guī)定，不能存在僥幸心理；對一切問題都要明確具體地以文字

21、形式落實(shí)在合同中，不能以口頭同意、原則上同意等形式來代替合同文本，因?yàn)橐罁?jù)只能是雙方所簽訂的合同文本。第二，承包商應(yīng)重視合同的審查和風(fēng)險分析，對合同每一條款的利弊得失都應(yīng)清楚了解。另外，在談判結(jié)束后正式合同文本簽訂前，合同管理人員還應(yīng)對合同進(jìn)行全面分析和審查，直至確定合同條款基本符合承包單位意愿并為業(yè)主所接受。通過談判，在當(dāng)事人意見取得一致的基礎(chǔ)上，合同雙方應(yīng)在合同有效期內(nèi)簽署合同正式文本。合同協(xié)議書和合同條款經(jīng)合同雙方合法代表簽字，并加蓋雙方單位公章以及雙方鑒證單位公章后方能生效。（二）工程承包合同的審查在工程承包合同中，往往會因種種原因出現(xiàn)各種問題，這些問題的存在使得合同當(dāng)事人雙方蒙受不應(yīng)

22、有的損失。在工程承包合同中，常見的幾種問題主要有：1、因缺少必要的法律常識，合同簽訂后才發(fā)現(xiàn)合同中缺少一些必不可少的法律條款，合同雖已簽字但不具備法律效力，使得因履行合同造成損失而發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛得不到法律的保護(hù)。例如，某工程項(xiàng)目通過招標(biāo)投標(biāo)確定的中標(biāo)價為300萬元，招標(biāo)文件中沒有關(guān)于優(yōu)惠讓利的規(guī)定，但甲乙雙方在簽訂施工合同時，甲方要求乙方按照中標(biāo)價讓利4%簽訂合同，作為合同報價，乙方同意并由此簽訂了合同。這就違背了建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)的基本原則，該項(xiàng)條款實(shí)際是無效的，審計(jì)人員審計(jì)時，應(yīng)將該問題揭示出來。2、在合同執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)原訂合同中的有些條款因考慮不周，含糊不清，難以分清雙方的責(zé)任和權(quán)利，合同

23、的條款之間、不同的合同文件之間規(guī)定和要求相互矛盾或不相一致。例如，某工程項(xiàng)目施工合同在其第四條款中約定：“該項(xiàng)目按照中標(biāo)價400萬一次包定，但在施工期間如果發(fā)生圖紙之外的設(shè)計(jì)變更，則該變更部分在決算中按實(shí)調(diào)整?！痹谶@一合同條款中，“圖紙之外的設(shè)計(jì)變更”很難理解，容易使合同當(dāng)事人雙方產(chǎn)生異議，因而難以界定雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)。如果審計(jì)人員在合同簽訂過程中對該合同進(jìn)行了審計(jì)的話，則應(yīng)要求合同當(dāng)事人雙方具體約定“圖紙之外設(shè)計(jì)變更”的內(nèi)涵和范圍，或者將“圖紙之外的設(shè)計(jì)變更”改為規(guī)范說法“設(shè)計(jì)變更”，以避免理解上的模糊。3、合同條款漏洞太多，對許多可能發(fā)生的情況未作充分的估計(jì)，因而亦未能相應(yīng)研究考慮一

24、些補(bǔ)救的條款在合同中做出具體規(guī)定。例如，某工程項(xiàng)目施工場地比較復(fù)雜，施工條件不是很好，因而，可能會導(dǎo)致造價的增加。但承包方在簽訂合同時未能充分地考慮到這個問題，致使合同報價偏低，但又無法彌補(bǔ)。4、合同雙方對同一合同的有關(guān)條款理解不相同，而合同中又未能做具體解釋，使得合同雙方在合同的履行過程中因意見不一致而產(chǎn)生矛盾或爭議，以致合同無法正常履行。例如，審計(jì)人員在對某建筑工程項(xiàng)目進(jìn)行工程決算審計(jì)時，發(fā)現(xiàn)有這樣的一項(xiàng)合同條款就存在誘發(fā)理解爭議的問題，該條款規(guī)定：“該工程項(xiàng)目按照中標(biāo)價包定，但是，經(jīng)過甲方簽字認(rèn)可的工程量變更部分，在決算中可以調(diào)整。材料價差按實(shí)計(jì)算?！卑凑赵摋l款的規(guī)定，審計(jì)人員和甲方都認(rèn)

25、為決算時應(yīng)在中標(biāo)價的基礎(chǔ)上調(diào)整甲方認(rèn)可的變更部分的工程量，同時，調(diào)整整個工程全部材料的價差。但乙方不同意此觀點(diǎn)，它堅(jiān)持除了調(diào)整甲方認(rèn)可的變更部分的工程量之外，還應(yīng)調(diào)整的是變更部分的價差，而不是全部價差。當(dāng)然，這個理解是錯誤的，其關(guān)鍵就在原合同條款中，“材料價差按實(shí)計(jì)算”之前用了“句號”。如果是“逗號”或“頓號”則理解上就會與之不同。由此可見，合同內(nèi)容應(yīng)清晰，避免出現(xiàn)此類糾紛。5、合同一方在合同實(shí)施中才發(fā)現(xiàn)合同的某些條款對自己極為不利，隱藏著極大的風(fēng)險，或過于苛刻，使工程合同無法履行。例如，某工程項(xiàng)目合同在多項(xiàng)條款中規(guī)定：“施工單位讓利，施工單位墊資、施工單位承擔(dān)一切安全事故責(zé)任”等。類似規(guī)定，

26、最終導(dǎo)致合同無法正常履行或承包方偷工減料，完成低劣工程。6、工程合同簽訂的條件不具備。按照我國建設(shè)項(xiàng)目的建設(shè)與管理要求，工程項(xiàng)目應(yīng)具備如下條件方可簽訂施工合同：（1）初步設(shè)計(jì)已經(jīng)完成并經(jīng)過批準(zhǔn)；（2）工程項(xiàng)目已列入年度建設(shè)計(jì)劃；（3）有足夠滿足施工所需要的圖紙和有關(guān)的技術(shù)資料；（4）業(yè)主建設(shè)資金和主要建筑材料、設(shè)備來源已經(jīng)基本落實(shí)；（5）招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目，其中標(biāo)通知書已經(jīng)下達(dá)。但在實(shí)際建設(shè)活動中，建設(shè)業(yè)主和建造承包商忽視合同簽訂的基本條件要求，在圖紙不全、資金尚未落實(shí)的情況下匆匆簽訂合同，致使合同內(nèi)容不詳，合同糾紛增多。例如，由于圖紙不全而無法合理地確定合同報價，資金沒有到位導(dǎo)致工期延誤，合同約定

27、的建設(shè)時間形同虛設(shè)，建設(shè)業(yè)主和承包商都因此而蒙受一定的經(jīng)濟(jì)損失，在一定程度上影響了合同履行的嚴(yán)肅性。為了避免工程承包合同簽訂過程中出現(xiàn)上述等等問題，減少因工程承包合同簽訂過程中可能帶來的損失，審計(jì)人員應(yīng)對工程合同進(jìn)行必要的審查。通過審查可以達(dá)到以下幾個目的：1、將合同文本中的各個組成部分分解開來，逐條研究各項(xiàng)條款的合理性和可行性，對涉及到工程技術(shù)尤其是影響到切身利益的條款要逐字逐句理解，并審查合同條款的表達(dá)是否清楚，如有含糊不清之處則要向合同當(dāng)事人雙方指出。2、審查合同內(nèi)容的完整性。用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本來對照該合同文本，審查是否缺少一些必要的合同條文。3、審查合同的合法性。通過審查，可以分析評價每

28、一個合同條文執(zhí)行后的法律后果將會給承包商帶來的風(fēng)險，為報價策略的制定提供基礎(chǔ)資料，為合同談判和簽訂合同提供決策依據(jù)。4、通過審查，可以發(fā)現(xiàn)合同條款之間的矛盾性，即不同條款對同一具體問題的規(guī)定或要求不相一致；還可以發(fā)現(xiàn)對承包商不利或有害的條款，如單方不平等條約等；另外還能發(fā)現(xiàn)一些隱含著較大風(fēng)險和內(nèi)容含糊不清，或自己所不能理解的條款。一般地，建設(shè)工程合同審查項(xiàng)目的確定主要依據(jù)招標(biāo)單位提供的招標(biāo)文件中所附工程合同的有關(guān)條款。在國際工程招標(biāo)中，工程合同通常都有固定的文本，除具體的合同條款需根據(jù)具體的工程項(xiàng)目而定外，其格式基本相同。但在確定審查項(xiàng)目過程中，應(yīng)結(jié)合具體的工程項(xiàng)目的性質(zhì)、特點(diǎn)以及工程項(xiàng)目所在

29、地的自然環(huán)境和地理?xiàng)l件以及工程項(xiàng)目的技術(shù)要求來實(shí)施具體的審查。審查中，要結(jié)合招標(biāo)文件中有關(guān)技術(shù)規(guī)范、施工圖紙、工程量清單以及其他有關(guān)技術(shù)資料的要求，根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)確定審查重點(diǎn)。審查時，應(yīng)側(cè)重審查合同雙方的權(quán)利和義務(wù)是否明確，合同條款的完整性和嚴(yán)謹(jǐn)性，合同條款與招標(biāo)文件以及其他技術(shù)資料之間是否敘述一致，有無相互矛盾或故意作假的現(xiàn)象，合同的合法性和有效性等。對合同的審查是整個投標(biāo)過程中不可逾越的重要的基礎(chǔ)工作，一定要做過細(xì)的工作，參加審查的人員必須具備一定的工作經(jīng)驗(yàn)。由于合同本身具有相應(yīng)的法律效力，因而，審計(jì)人員在進(jìn)行合同審計(jì)時，必須注意對審計(jì)方法、審計(jì)程序和審計(jì)深度的把握。既要保證審計(jì)工作本身的合法性，又要注意保證審計(jì)工作質(zhì)量，為了能夠做到這一點(diǎn)，審計(jì)人員應(yīng)采取跟蹤審計(jì)的方法，使合同審計(jì)工作與合同的簽訂工作同步進(jìn)行，當(dāng)然，這種方