中小企業(yè)改制法律原理及操作要點(diǎn)

1、長江證券企業(yè)改制上市的法律原理及操作要點(diǎn)長江證券承銷保薦有限公司CHANGJIANG FINANCING SERVICES CO.,LIMITED第一部分企業(yè)改制上市的法律原理一、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容二、改制上市對企業(yè)運(yùn)作產(chǎn)生的法律影響三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟四、設(shè)立股份公司的基本條件及方式五、股份有限公司的決策機(jī)制目錄（續(xù)）第二部分企業(yè)改制上市操作法律要點(diǎn)一、發(fā)起人及股東二、出資的主要類型、方式和程序三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則四、董事、監(jiān)事和高級管理人員的選任五、不同類型企業(yè)的批準(zhǔn)程序六、募集資金用途的選擇和要求第一部分企業(yè)改制上市的法律原理、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容1、企業(yè)改制的

2、含義 對企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、債權(quán)債務(wù)等進(jìn) 行調(diào)整和重新組合； 對決策、管理模式進(jìn)行變革； 以有利于將來公開發(fā)行股票或其他證券為目的； 是一家或多家企業(yè)由其他組織形式以設(shè)立或變更的 方式成為股份有限公司的過程。、企業(yè)改制上市的基本內(nèi)容長江證券2、股份有限公司的基本特點(diǎn) 資合公司資合的特點(diǎn)要求確定性、公平性和安全性 注冊資本劃分為股份 必須設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) 唯一可以公開發(fā)行股票的公司類型3、企業(yè)改制的工作目標(biāo)形成清晰、明確的股權(quán)權(quán)屬關(guān)系建立良好的法人治理結(jié)構(gòu)主營業(yè)務(wù)突出形成獨(dú)立運(yùn)作和持續(xù)發(fā)展的能力 為發(fā)行股票奠定基礎(chǔ)4、國內(nèi)改制、發(fā)行并上市一般程序成立股份有限公司 聘請保薦機(jī)

3、構(gòu)輔導(dǎo)并通過驗(yàn)收 各中介機(jī)構(gòu)制作申報(bào)材料 向中國證監(jiān)會(huì)申請公開發(fā)行股票并獲核準(zhǔn) 刊登股票發(fā)行信息并公開發(fā)行股票 向證券交易所申請股票上市并獲批準(zhǔn)長江證券二、改制上市對企業(yè)運(yùn)作產(chǎn)生的法律影響決策機(jī)制和管理模式發(fā)生變化控股股東或?qū)嶋H控制人的權(quán)利受到較大制約企業(yè)負(fù)有信息披露的義務(wù)有利于股份流通和不利于股權(quán)控制禁止同業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟長江證券咨詢對照階段準(zhǔn)備階段改制方案的制訂階段改制方案的組織實(shí)施和修正階段上市輔導(dǎo)及改制事項(xiàng)完善階段申報(bào)文件制作階段初三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟長江證券1、咨詢對照階段 資產(chǎn)規(guī)模凈資產(chǎn)和注冊資本的數(shù)額 盈利水平三年連續(xù)盈利、攤薄后的利潤

4、情況 政策限制如煙草行業(yè) 內(nèi)部需要 融資、企業(yè)知名度等與運(yùn)作規(guī)范化的要求之間的矛盾三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟長江證券2、準(zhǔn)備階段 企業(yè)內(nèi)部成立專門機(jī)構(gòu) 主管領(lǐng)導(dǎo)、董秘、證券事務(wù)代表等聘請相關(guān)中介機(jī)構(gòu)* 保薦機(jī)構(gòu)一一證券公司* 審計(jì)機(jī)構(gòu)一一會(huì)計(jì)師事務(wù)所* 法律咨詢機(jī)構(gòu)一一律師事務(wù)所* 評估機(jī)構(gòu)一一評估師事務(wù)所中介機(jī)構(gòu)開展盡職調(diào)查對企業(yè)的歷史沿革、組織機(jī)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人、權(quán)屬狀況、資產(chǎn)狀況、行業(yè)狀況、財(cái)務(wù)狀況、重大債權(quán)債務(wù)、稅務(wù)、產(chǎn)品、 質(zhì)量、環(huán)保等諸多方面進(jìn)行系統(tǒng)的調(diào)查和分析。3、改制方案的制訂階段改制方案的制訂應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮的因素#發(fā)起人#股權(quán)結(jié)構(gòu)# 業(yè)務(wù)整合#資產(chǎn)規(guī)模# 出資方式#上市

5、計(jì)劃# 設(shè)立方式三、企業(yè)改制上市的主要工作步驟長江證券4、改制方案的組織實(shí)施和修正階段審計(jì)（和評估）制訂、簽署相關(guān)法律文件特殊程序的報(bào)批國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府的批準(zhǔn)（針對國有企業(yè)）創(chuàng)立大會(huì)工商注冊登記5、上市輔導(dǎo)及改制事項(xiàng)完善階段進(jìn)入上市輔導(dǎo)期#根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)首次公開發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法，凡擬在境內(nèi)首次 公開發(fā)行股票的股份有限公司，在提出首次公開發(fā)行股票申請前，應(yīng)聘請 輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)進(jìn)行輔導(dǎo)。#輔導(dǎo)的工作目標(biāo)：促進(jìn)公司建立良好的法人治理結(jié)構(gòu)；形成獨(dú)立運(yùn)營和 持續(xù)發(fā)展的能力；督促公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員全面理解發(fā)行上 市有關(guān)法律法規(guī)、證券市場規(guī)范運(yùn)作和信息披露的要求；樹立進(jìn)入證券市 場的誠

6、信意識、法制意識；具備進(jìn)入證券市場的基本條件。 完善改制遺留問題#公司證照的變更#資產(chǎn)類權(quán)屬證明的過戶：土地使用權(quán)，房屋，商標(biāo)，專利，股權(quán)。6、申報(bào)文件制作階段證券公司一一招股說明書審計(jì)機(jī)構(gòu)一一近三年的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告法律咨詢機(jī)構(gòu)一一法律意見書及律師工作報(bào)告長江證券四、設(shè)立股份有限公司的基本條件及方式1、設(shè)立方式(1)發(fā)起設(shè)立方式由發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司發(fā)起設(shè)立的特殊形式一一有限責(zé)任公司整體變更以經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)折為注冊資本，延續(xù)原有限責(zé)任公司的法人主體資格,將公司類型變更為股份有限公司的方式。原有限責(zé)任公司債權(quán)債務(wù)由變更后 的股份有限公司自然承繼。(2)募集設(shè)立方式發(fā)起人認(rèn)購公司發(fā)

7、行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集，如振華科技。因中國證監(jiān)會(huì)要求“先改制后發(fā)行”，所以目前實(shí)踐中已不采用。五、股份有限公司的決策機(jī)制長江證券2、股份有限公司的主要組織架構(gòu)3、股東大會(huì)股東大會(huì)由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決 策和選擇管理者等權(quán)利。股東大會(huì)的主要職責(zé)# 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;# 選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事和監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);# 審議批準(zhǔn)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；# 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;# 對公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行公司債券作出決議；# 對公司合并、分立、

8、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；# 修改公司章程。3、股東大會(huì)（續(xù)）股東大會(huì)召開# 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)，特殊情形應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東 大會(huì)；# 召開股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開三十日以前通知各股東。 臨時(shí)股東大會(huì)不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。股東大會(huì)的表決方式# 股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)。# 股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。# 股東大會(huì)對公司合并、分立、修改公司章程或者解散公司作出決議，必須 經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。4、董事會(huì)董事會(huì)對股東大會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：# 負(fù)責(zé)召集股東大會(huì)，并向股東大會(huì)報(bào)告

9、工作，執(zhí)行股東大會(huì)的決議;# 決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；# 制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案、利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;# 制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；# 擬訂公司合并、分立、解散的方案；# 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置和制定公司的基本管理制度;# 聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng);4、董事會(huì)（續(xù)）董事會(huì)的召開方式董事會(huì)每年度至少召開二次會(huì)議，應(yīng)提前十日通知全體董事。董事會(huì)的決策方式董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議和董事個(gè)人責(zé)任的關(guān)系董事應(yīng)

10、當(dāng)對董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠 償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以 免除責(zé)任。5、總經(jīng)理總經(jīng)理對董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán):# 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議;# 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;# 擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;# 擬訂公司的基本管理制度;# 制定公司的具體規(guī)章;# 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人;# 聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;# 公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán)?？偨?jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。6、監(jiān)事會(huì)監(jiān)事會(huì)對股

11、東大會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán):# 檢查公司的財(cái)務(wù);# 對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理 予以糾正;# 提議召開臨時(shí)股東大會(huì)；# 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定O第二部分企業(yè)改制上市操作法律要點(diǎn)1、發(fā)起人及股東的基本要求有2個(gè)以上發(fā)起人，但股東數(shù)量不得超過200人、發(fā)起人及股東 三年內(nèi)，實(shí)際控制人不得發(fā)生重大變化 股東持有股份的權(quán)屬清晰，不存在抵押等可能導(dǎo)致股權(quán)不穩(wěn)定的情況。 不得存在代持、信托持股的情況長江證券一、發(fā)起人及股東2、不能作為股東或發(fā)起人的主體黨政

12、機(jī)關(guān)（國家授權(quán)投資的部門除外）工會(huì)和職工持股會(huì)中國證監(jiān)會(huì)法律部在關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函中明確工會(huì)和職工持股會(huì)不能作為發(fā)起人。商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司#受金融法律的限制，上述金融機(jī)構(gòu)不能作為新設(shè)股份公司的發(fā)起人。#案例：“貴研珀業(yè)”在發(fā)起設(shè)立時(shí)國信證券出資持有40萬股，后根據(jù)證券公司管理辦法及證監(jiān)會(huì)反饋函的要求，在發(fā)行前進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其他機(jī)構(gòu)如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)一、發(fā)起人及股東3、受限制成為股東或發(fā)起人的主體 境外投資者和外商投資企業(yè)#外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄限制或禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，境外投資者不 能成為或被限制成為股東或發(fā)起人。#根據(jù)關(guān)于外商投資企

13、業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定，外商投資企業(yè)符合下列條件的，可成為發(fā)起人：注冊資本已繳清，開始盈利；依法經(jīng)營、無違 法經(jīng)營記錄；境內(nèi)累計(jì)投資不得超過其凈資產(chǎn)的50%。#關(guān)于外商投資企業(yè)成為公司股東或發(fā)起人登記管理的若干規(guī)定要求認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足、已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目、已經(jīng)開始交納企業(yè)所得稅。二、出資的主要類型、方式和程序長江證券一、出資的主要類型、方式和程序1、公司法規(guī)定的出資資產(chǎn)類型 現(xiàn)金 實(shí)物資產(chǎn)一一房屋、機(jī)器設(shè)備、車輛、貨物 知識產(chǎn)權(quán)商標(biāo)、專利、非專利技術(shù) 土地使用權(quán)2、實(shí)踐認(rèn)同的其他出資類型股權(quán)或自成體系、完整的經(jīng)營性資產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)以外的其他無形資產(chǎn)#資產(chǎn)評估操作規(guī)范意見第九十二條規(guī)定：

14、無形資產(chǎn)是指特定主體控制的不具有獨(dú)立實(shí)體，而對生產(chǎn)經(jīng)營長期持續(xù)發(fā)揮作用并帶來經(jīng)濟(jì)利益的 一切經(jīng)濟(jì)資源。資產(chǎn)評估中的無形資產(chǎn)可分為不可確指的無形資產(chǎn)和可確 指的無形資產(chǎn)。#不可確指的無形資產(chǎn)是商譽(yù)，目前尚未認(rèn)可作為出資資產(chǎn)；可確指的無形資產(chǎn)除工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，還包含礦藏資源勘探權(quán)、開采權(quán)、版 權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件等，有經(jīng)評估作為出資的先例。（如：中金黃金的采礦權(quán)）特定債權(quán)二、出資的主要類型、方式和程序長江證券3、以工業(yè)產(chǎn)權(quán)及非專利技術(shù)出資的注意事項(xiàng)公司法規(guī)定現(xiàn)金出資比例不得低于30%。首發(fā)辦法規(guī)定上市前最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、 水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20% （針

15、對主 板、中小板，創(chuàng)業(yè)板無此規(guī)定）保證股份公司業(yè)務(wù)獨(dú)立完整的要求中國證監(jiān)會(huì)2001年股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第1號規(guī)定：改制進(jìn)入股份公司的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)所使用的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和非專利技術(shù)等須一同進(jìn) 入股份公司。這項(xiàng)要求用以保證股份公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)獨(dú)立性，減少關(guān)聯(lián)交 易和潛在利益沖突。4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項(xiàng)土地所有權(quán)種類：國有土地和集體所有土地股份公司獲得土地使用權(quán)的主要方式為：#出讓取得:#轉(zhuǎn)讓取得:#租賃取得:#出資入股:#授權(quán)經(jīng)營家、其他單位和個(gè)人以土地使用權(quán)出資投入股份公司直接從國土管理部門以交納土地出讓金的方式獲得土地使用權(quán) 從其他已獲得出讓土地的使用權(quán)人購買獲得土地使用權(quán) 向國家或

16、其他獲得出讓土地的使用權(quán)人租賃獲得土地使用權(quán) 國家控股公司或國家授權(quán)投資的國有獨(dú)資公司和集團(tuán)公司在獲得國務(wù)院的授權(quán)后，以被授權(quán)經(jīng)營的一定年限的土地使用權(quán)向股份公司出資或租 賃的方式。4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項(xiàng)（續(xù)一）根據(jù)國土資源部關(guān)于改革土地股價(jià)結(jié)果確認(rèn)和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通 知規(guī)定: 企業(yè)改制涉及的土地處置方案不再進(jìn)行審批，直接向市、縣土地行政管理部 門辦理變更登記或有償用地手續(xù)。通過授權(quán)經(jīng)營方式或國家作價(jià)出資入股方式取得土地使用權(quán)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)辦 理土地使用權(quán)的處置審批手續(xù)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)改制的企業(yè)，土地資產(chǎn)處置方案 應(yīng)報(bào)國土資源部審批，其他企業(yè)應(yīng)報(bào)土地所在的省級土地行政主管部門審批

17、。土地使用權(quán)處置方案的主要內(nèi)容應(yīng)包括企業(yè)改制的形式和內(nèi)容、企業(yè)現(xiàn)使用 土地的狀況和擬處置的狀況、擬處置的方式和價(jià)格等。4、以土地使用權(quán)出資應(yīng)注意的事項(xiàng)（續(xù)二）企業(yè)改制涉及的集體土地，應(yīng)通過征用程序先轉(zhuǎn)為國 有土地，然后再辦理有償使用手續(xù)。例外情況#股份公司的經(jīng)營范圍如果包括種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn), 確實(shí)需要使用集體土地的，可以同農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織簽署承包經(jīng)營合同, 以承包的方式使用集體土地。#農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織使用鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的建設(shè)用地興辦企業(yè)或者與其他單位、個(gè)人以土地使用權(quán)入股、聯(lián)營等形式共同舉辦企 業(yè)的，應(yīng)當(dāng)持有關(guān)批準(zhǔn)文件，向縣級以上地方人民政府土地行政主管部 門

18、提出申請，按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限，由縣級以上地 方人民政府批準(zhǔn)；其中，涉及占用農(nóng)用地的，依照土地管理法第44 條的規(guī)定辦理審批手續(xù)。三、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)整和持續(xù)原則長江證券5、股份有限公司成立后的資產(chǎn)完善工作(1)法定登記類資產(chǎn)一一變更登記土地使用權(quán)、房屋所有權(quán)、車輛所有權(quán)、股權(quán)、商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)等(2)其他實(shí)物類資產(chǎn)一一移交機(jī)器設(shè)備、辦公用品等(3)依據(jù)契約類法律文件所取得的權(quán)利資產(chǎn)一一變更原 契約權(quán)利人特許使用權(quán)、非專利技術(shù)等1、主營業(yè)務(wù)突出中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)證監(jiān)19988號關(guān)于股票發(fā)行 工作若干問題的補(bǔ)充通知的界定：主營業(yè)務(wù)突出的具體標(biāo)準(zhǔn)是公司主營業(yè)務(wù)（指某一類業(yè) 務(wù)）收入

19、占其總收入的比例不低于70%,主營業(yè)務(wù)利潤 占利潤總額的比例不低于7 0 %。2、獨(dú)立性的要求是否具有面向市場自主經(jīng)營的能力，具體表現(xiàn)為： 業(yè)務(wù)獨(dú)立一一研、產(chǎn)、供、銷等是否體系完整、獨(dú)立 財(cái)務(wù)獨(dú)立一一是否獨(dú)立核算、獨(dú)立納稅、共用銀行賬號 人員獨(dú)立一一是否一套班子、兩塊牌子，兼職情況較多 資產(chǎn)完整一一是否有清晰的資產(chǎn)范圍、完整的權(quán)屬 機(jī)構(gòu)獨(dú)立一一是否存在合署辦公、共設(shè)部門的情形3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計(jì)算中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定自2004年1月1日起，股份公司申請首次公開發(fā)行 股票并上市，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份有限公司之日起不少于三年。不受設(shè)立股份公司三年期限限制的例外情況：#有限責(zé)任公司依法整體變更設(shè)立的股份有限公司

20、（合計(jì)應(yīng)滿三年）#經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)豁免3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計(jì)算（續(xù)一）有限責(zé)任公司如成立已滿三年，但變更為股份公司 的時(shí)間尚不足三年，如須連續(xù)計(jì)算經(jīng)營業(yè)績，應(yīng)符合下 列條件：#有限責(zé)任公司以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額折合為股份有限公司的股 份，未根據(jù)評估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳。#中外合資經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，若其組織形式為有限責(zé)任公司，并按照公司法和關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定的規(guī)定，整體變更設(shè)立股份有限公司的,比照一般有限責(zé)任公司執(zhí)行。3、經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計(jì)算（續(xù)二）申請首次公開發(fā)行股票的公司應(yīng)在最近三年中:#實(shí)際控制人未發(fā)生變化 #公司管理層未發(fā)生變化 #持續(xù)

21、經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重 大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人 的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，根據(jù)公司資產(chǎn)、收入、利潤總 額變動(dòng)的比例，運(yùn)行一段時(shí)間后方可申請發(fā)行上市。4、資本規(guī)模的設(shè)定最低注冊資本數(shù)額公司法規(guī)定的股份有限公司的最低注冊資本額為人民幣500萬元;發(fā)行股票前的最低注冊資本證券法規(guī)定設(shè)立發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元;申請?jiān)谧C券交易所上市的最低注冊資本首發(fā)辦法規(guī)定股份有限公司申請其股票在證券交易所交易，發(fā)行后的股本總額應(yīng)當(dāng)不少于人民幣5000萬元（主板、中小板）和3000萬元（創(chuàng)業(yè)板）。5、股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性 公司法規(guī)定股份公司發(fā)起人持

22、有的股份，自公司成立之日起1年 內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 如考慮小股東持有股權(quán)的靈活性，可以先設(shè)立有限責(zé)任公司，股權(quán) 結(jié)構(gòu)穩(wěn)定后再變更為股份有限公司。 根據(jù)股票發(fā)行審核備忘錄第15號規(guī)定，在審核是否在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利以及是否可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績時(shí),標(biāo)準(zhǔn)之一便是最近一年內(nèi)發(fā)行人的股東結(jié)構(gòu)未發(fā)生較大變化。6、避免和消除同業(yè)競爭同業(yè)競爭限制根據(jù)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知的規(guī) 定，擬上市的股份公司與控股股東（或?qū)嶋H控制人）及其全資或控股 的其他企業(yè)不得從事與股份公司相同或類似產(chǎn)品（或服務(wù)）的生產(chǎn)經(jīng) 營。證監(jiān)會(huì)對于同業(yè)競爭的認(rèn)定逐步趨嚴(yán)O7、杜絕同業(yè)競爭（續(xù)）同業(yè)競爭的解決措施#針對現(xiàn)實(shí)存在的同業(yè)競

23、爭情形，要通過切實(shí)可行方式（例如收購、 作為出資投入、委托經(jīng)營等）將相競爭的業(yè)務(wù)集中到公司或控股股 東及其控制企業(yè)經(jīng)營。#控股股東及其控制企業(yè)將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。#控股股東及其控制企業(yè)書面承諾并做出避免競爭和利益沖突的 具體可行措施。8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)關(guān)系的認(rèn)定在企業(yè)決策活動(dòng)中，根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的與股份公 司有特殊關(guān)系，可能造成股份公司對其利益傾斜的法人或自然人。主要的關(guān)聯(lián)方#公司控股股東及實(shí)際控制人#公司控股股東及實(shí)際控制人控制或參股的企業(yè)#對股份公司有重大影響的法人或自然人#公司主要自然人股東、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員、核心技 術(shù)提供者#與上述人士關(guān)系密切的

24、家庭成員以及其控制的其他企業(yè)。8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易（續(xù)一）關(guān)聯(lián)交易及其危害#指股份公司或其控股子公司與股份公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或 義務(wù)的事項(xiàng)。#由于關(guān)聯(lián)關(guān)系的存在，關(guān)聯(lián)交易可能成為調(diào)節(jié)股份公司利潤、侵占股 份公司利益和逃避稅收的違法行為。關(guān)聯(lián)交易的主要形式#產(chǎn)品、原材料、能源的購銷#資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、收購或置換#資金借貸和擔(dān)保#資產(chǎn)租賃或權(quán)利許可使用# 委托銷售、采購、生產(chǎn)或研發(fā)# 接受或提供勞務(wù)# 共同投資# 贈(zèng)與及接受贈(zèng)與#其他有償或無償轉(zhuǎn)移資源的行為8、避免或減少關(guān)聯(lián)交易（續(xù)二）對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制和規(guī)范的主要措施# 公司章程規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的審批程序# 股東大會(huì)對關(guān)聯(lián)交易的審議# 關(guān)聯(lián)股

25、東及關(guān)聯(lián)董事在股東大會(huì)或董事會(huì)表決時(shí)的回避制度# 獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見# 關(guān)聯(lián)交易的及時(shí)披露制度不可避免的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵循的原則# 公平、公允、遵循市場定價(jià)原則# 決策程序合法原則9、改制后重大經(jīng)營活動(dòng)的規(guī)范運(yùn)作包括重大合同、借貸、重大投資、對外擔(dān)保等涉及金額占公司 凈資產(chǎn)5%以上，或?qū)窘?jīng)營和存續(xù)可能產(chǎn)生重大影響的生產(chǎn)經(jīng)營 活動(dòng)。該類經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)按照公司章程規(guī)定的權(quán)限和程序經(jīng)過董事會(huì)或 股東大會(huì)的審議批準(zhǔn)，必要時(shí)應(yīng)由其他專業(yè)機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立的專業(yè)意 見。與重大經(jīng)營活動(dòng)相關(guān)的法律文件應(yīng)齊備，并履行必要的審批、 登記等法律手續(xù)。四、董事、監(jiān)事和高級管理人員的選任長江證券1、任職資格有下列情形之一的，不

26、得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理:#無民事行為能力或者限制民事行為能力；#因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判 處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年;#擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、 企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;#擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的, 自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;#個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉、委派或 者聘任無效。#國家公務(wù)員除上級機(jī)

27、關(guān)批準(zhǔn)一般不得兼任公司董監(jiān)高，不得領(lǐng)薪。證監(jiān)會(huì)對 不得擔(dān)任上市公司董監(jiān)的范圍擴(kuò)大到國企班子成員、高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員O2、聘任程序、任期和數(shù)量董事由股東大會(huì)選舉和更換，董事會(huì)人數(shù)為5 19人;股東代表出任的監(jiān)事由股東大會(huì)選舉和更換，職工代表 出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會(huì)人數(shù)不少于 3人； 董事、監(jiān)事的每屆任期為3年，可以連選連任； 經(jīng)理、副經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由董事會(huì)聘任和解聘； 其他管理人員由經(jīng)理聘任。3、擬上市公司管理層的獨(dú)立性和穩(wěn)定性董事長、副董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、 董事會(huì)秘書沒有在控股股東（或?qū)嶋H控制人）中擔(dān)任 除董事以外的其他行政職務(wù)，也沒有在控股股東（或 實(shí)際控

28、制人）處領(lǐng)薪；股份公司申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi) 管理層應(yīng)沒有發(fā)生較大變化的情況。4、獨(dú)立董事上市公司董事會(huì)必須董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事，其中至 少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上 的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定，證券交易所對獨(dú) 立董事的獨(dú)立性進(jìn)行審核。獨(dú)立董事就上市公司的關(guān)聯(lián)交易、董事和高管人員的任免和薪酬、審計(jì)機(jī)構(gòu) 的任免等可能侵害中小股東利益的事宜，應(yīng)向董事會(huì)和股東大會(huì)獨(dú)立發(fā)表意 見并及時(shí)公開披露；重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)首先得到獨(dú)立董事的認(rèn)可后方提交董事 會(huì)進(jìn)行討論。1、國有股權(quán)界定五、不同類

29、型的企業(yè)改制的特殊事項(xiàng)政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部 為國有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過50%,且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。五、不同類型的企業(yè)改制的特殊事項(xiàng)長江證券1、國有企業(yè)（續(xù)一） 國有法人股的界定#有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國有企業(yè)以其部分資產(chǎn)（連同部分 負(fù)債）改建為股份公司的，如進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)（指評估前凈資產(chǎn)，下同） 累計(jì)高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)5

30、0% （含5 0 %）,或主營生產(chǎn)部分全部或大部分 資產(chǎn)進(jìn)入股份制企業(yè)，其凈資產(chǎn)折成的股價(jià)界定為國家股；進(jìn)入股份公司的凈資 產(chǎn)低于5 0 % （不含5 0 %）,其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。#國有法人單位（行業(yè)性總公司和有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企 業(yè)，包括產(chǎn)權(quán)關(guān)系經(jīng)過界定和確認(rèn)的國有企業(yè)（集團(tuán)公司）的全資子企業(yè)（全資 子公司）和控股子企業(yè)（控股子公司）及其下屬企業(yè)，以全部或部分資產(chǎn)改建為 股份公司，進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)折成的股份界定為國有法人股。（如北大荒）#國有企業(yè)（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業(yè)（集團(tuán)公司）的全資子企業(yè)（全資子公司）和控股子企

31、業(yè)（控股子公司）以其依 法占用的法人資產(chǎn)直接向新設(shè)立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人 股。1、國有企業(yè)（續(xù)二）國有資產(chǎn)折股的要求般應(yīng)以評估確認(rèn)后凈資產(chǎn)折為國有股國有資產(chǎn)嚴(yán)禁低估作價(jià)折股,的股本。如果不全部折股，則折股方案須與募股方案和預(yù)計(jì)發(fā)行價(jià)格一 并考慮，但折股比率（國有股股本/發(fā)行前國有凈資產(chǎn)）不得低于6 5%。國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)首次公開申請股票發(fā)行的非國有股份公司，凡存在國有股權(quán)的，不論其國有股權(quán)所占的比例高低，均應(yīng)提供國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。地方 股東單位的國有股權(quán)管理事宜一般由省級（含計(jì)劃單列市）財(cái)政（國有 資產(chǎn)管理）部門審核批準(zhǔn)；國務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)的國有股權(quán) 管

32、理事宜由國資委審核批準(zhǔn)。2、集體企業(yè)集體企業(yè)的類型#城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)一一是財(cái)產(chǎn)屬于城鎮(zhèn)勞動(dòng)群眾集體所有、實(shí)行共同勞動(dòng)、在分配方式上以按勞分配為主體的經(jīng)濟(jì)組織。#鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)一一是由鄉(xiāng)（含鎮(zhèn)）村（含村民小組）農(nóng)民集體舉辦的企業(yè)。企業(yè)財(cái)產(chǎn)屬于舉辦該企業(yè)的鄉(xiāng)或者村范圍內(nèi)的全體農(nóng)民集體所有，由鄉(xiāng)或者村的農(nóng)民大會(huì)（農(nóng)民代表會(huì)議）或者代表全體農(nóng)民的集體經(jīng) 濟(jì)組織行使企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。#鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)一一是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者農(nóng)民投資為主，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)（包括所轄村）舉辦的承擔(dān)支援農(nóng)業(yè)義務(wù)的各類企業(yè)。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織投資設(shè) 立的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，其企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于設(shè)立該企業(yè)的全體農(nóng)民集體所有。農(nóng)村 集體經(jīng)濟(jì)組織與其他企業(yè)

33、、組織或者個(gè)人共同投資設(shè)立的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，其企 業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)按照出資份額屬于投資者所有。2、集體企業(yè)（續(xù)一）城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定#組織當(dāng)事企業(yè)和有關(guān)投入方或舉辦方等對涉及界定的各類詳細(xì)資料進(jìn)行 核對，按國家統(tǒng)一政策規(guī)定和企業(yè)具體實(shí)際，依法予以協(xié)商界定產(chǎn)權(quán)歸屬。其中涉及國有資產(chǎn)的應(yīng)征得同級國有資產(chǎn)管理部門的同意。對協(xié)商界定后各方無異議的產(chǎn)權(quán)，各有關(guān)方簽署“界定文本文件” O當(dāng)事企業(yè)根據(jù)協(xié)商簽署的“界定文本文件”，編制“產(chǎn)權(quán)界定申報(bào)表”和起草“產(chǎn)權(quán)界定工作報(bào)告”，連同“界定文本文件”的副本及相關(guān)資料上報(bào)企業(yè)主管部門審 核，并報(bào)同級經(jīng)貿(mào)部門、清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)會(huì)審或認(rèn)定。#產(chǎn)權(quán)登記工作按照屬地原則，在各級人民政府領(lǐng)導(dǎo)下，由縣及縣以上各級經(jīng)貿(mào)部門或當(dāng)?shù)厝嗣裾付ǖ钠渌擎?zhèn)集體經(jīng)濟(jì)綜合管理機(jī)構(gòu)組織實(shí) 施并負(fù)責(zé)核發(fā)城鎮(zhèn)集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證。2、集體企業(yè)（續(xù)二）農(nóng)村集體所有制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定#清產(chǎn)核資是做好集體資產(chǎn)管理工作的基礎(chǔ)。清產(chǎn)核資中產(chǎn)權(quán)界定的結(jié)果要按權(quán)屬關(guān)系經(jīng)集體經(jīng)濟(jì)組織成員大會(huì)或成員代表大會(huì)確認(rèn)，并報(bào)鄉(xiāng)人民政府和縣人民政府鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)管理局確認(rèn)或備案。其中，涉及國有資產(chǎn)的應(yīng)征得同級國有資產(chǎn)管理部門的同意。#集體資產(chǎn)通過拍賣、轉(zhuǎn)讓或者由于實(shí)行租賃經(jīng)營、股份經(jīng)營、聯(lián)營及中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營等方式而發(fā)生所有權(quán)或使用權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)，必須進(jìn)行資產(chǎn)評估，并以評估價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓所有