國際私法第6章沖突規(guī)范

1、.第六章第六章 沖突規(guī)范沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型一、沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)和類型 （一） 沖突規(guī)范的概念 沖突規(guī)范（conflict rules）是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。因此，它又叫法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范（choice of law rules）。 1. 沖突規(guī)范不同于一般的實體法規(guī)范，它是法律適用規(guī)范。 2. 沖突規(guī)范不同于一般的訴訟法規(guī)范，它是法律選擇規(guī)范。 3. 沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范,因而缺乏一般法律規(guī)范所具有的明確性和預(yù)見性。 4. 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范。 .（二） 沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)1.范圍，又稱為連結(jié)對

2、象（object of connection）、起作用的事實（operative facts）、問題的分類（classification of issue）等，是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事法律關(guān)系或所要解決的法律問題，通過沖突規(guī)范的范圍可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事法律關(guān)系。2.系屬，是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應(yīng)適用的法律。它指令法院在處理某一具體涉外民商事法律問題時應(yīng)如何適用法律，或允許當事人或法院在沖突規(guī)范規(guī)定的范圍內(nèi)選擇應(yīng)適用的法律。其語詞結(jié)構(gòu)常表現(xiàn)為適用法律或依法律。例如，在侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范中，侵權(quán)行為的損害賠償是范圍，適用侵權(quán)行為地法律是系屬。.沖突

3、規(guī)范單邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范重疊適用的沖突規(guī)范選擇適用的沖突規(guī)范無條件選擇適用的沖突規(guī)范有條件選擇適用的沖突規(guī)范（三）沖突規(guī)范的分類 1.從范圍進行分類： 2.從法域進行分類： 3.從沖突規(guī)范的淵源分類： 4.從沖突規(guī)范的系屬進行分類：.二、連接點（一） 連結(jié)點的法律意義 連結(jié)點（point of contact），也有人稱之為連結(jié)根據(jù)，它是沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當適用什么法律的根據(jù)。在沖突規(guī)范中，連結(jié)點的意義表現(xiàn)在兩個方面： 形式上意義和從實質(zhì)的意義 （二） 連結(jié)點的分類 第一，連結(jié)點可分為客觀連結(jié)點和主觀連結(jié)點。 第二，連結(jié)點還可分為靜態(tài)連結(jié)點和動態(tài)連結(jié)點; 動態(tài)連結(jié)點的時間限

4、定問題。 第三，連結(jié)點也可分為單純的事實和法律.(三)連接點確定的原則立足與本國主權(quán);參考國際普遍做法;隨時變化.（四）連結(jié)點的發(fā)展方向 1.由僵硬向靈活方向發(fā)展： “當代國際私法發(fā)展的一個主要特征”。“意思自治”原則和“最密切聯(lián)系”原則的確立和發(fā)展是其主要標志。采用靈活連結(jié)點的作法，雖然起始于合同領(lǐng)域，現(xiàn)在卻遠遠超出了這個范圍?！昂贤囊馑甲灾?、侵權(quán)行為自體法 ”2.由簡單向復(fù)雜方面發(fā)展 這一方面表現(xiàn)在連結(jié)點數(shù)量的增多，另一方面表現(xiàn)在復(fù)數(shù)連結(jié)點類型的增加。 3.連結(jié)點含義的多樣化趨勢.三、系屬公式三、系屬公式 （一） 系屬公式的含義 所謂系屬公式（formula of attribution

5、），就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。（二） 幾種常見的系屬公式 常見的系屬公式有屬人法、物之所在地法、行為地法、當事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法、最密切聯(lián)系地法等等 1.屬人法，是以法律關(guān)系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬公式。 .2.物之所在地法，是民事法律關(guān)系的客體物所在國家的法律，它常用來解決有關(guān)物權(quán)，特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。3.行為地法，是指法律行為發(fā)生地所屬法域的法律，它起源于“場所支配行為”這一法律古諺。 4.當事人合意選擇的法律，是指雙方當事人自行選擇的那個

6、法域的法律 5.法院地法，是審理涉外民商事案件的法院所在地國家的法律。它常用來解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突。 6.旗國法，就是旗幟所屬國家的法律，它常用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。 7.最密切聯(lián)系地法，是與涉外民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。 .案例:某甲在美國制造了一些船舶,經(jīng)過登記注冊,他把船舶抵押給自己的債權(quán)人,在船舶國籍證上背書注明了該項抵押,并把船舶送到中國出買.后因為背書有礙船舶在中國的出賣,甲與乙協(xié)商議定,將不在背書簽注抵押.隨后一條新船建照出來,經(jīng)過登記注冊,甲將它抵押給乙,并送往中國,按照美國的法律,某乙取得有效的權(quán)利.該船在中國被甲買

7、給丙.乙在中國法院提起訴訟,主張該船轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效.問:1.本案應(yīng)當適用何國法律？為什么？2.本案所適用的法律主要涉及哪些沖突規(guī)范？.思考題1.由于沖突規(guī)范缺乏可預(yù)見性和明確性，它不是法律規(guī)范。2 .沖突規(guī)范是既不同于實體法規(guī)范，又不同于程序法規(guī)范的第三種法律規(guī)范。3 .與一般的法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)不同，沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)包括范圍和系屬兩部分。4 .一般說來，雙邊沖突規(guī)范可以分解成兩個對立的單邊沖突規(guī)范5 .選擇適用的沖突規(guī)范和重疊適用的沖突規(guī)范都必須有兩個或兩個以上的連結(jié)點。6 .連結(jié)點是沖突規(guī)范中將“范圍”和“準據(jù)法”聯(lián)系起來的客觀的不變的事實根據(jù)。7 .系屬公式都是從雙邊沖突規(guī)范的系屬發(fā)展起來，并抽象化而形成的。8 .系屬公