國際私法串講班發(fā)學(xué)生

1、第一章 緒論4第二章 國際私法的歷史7第三章 沖突規(guī)范和法律選擇9第四章 沖突規(guī)范運(yùn)用中的幾個(gè)一般性問題11第五章 外國人的民事法律地位14第六章 自然人15第七章 法人18第八章 法律行為與代理19第九章 財(cái)產(chǎn)權(quán)21第十章 知識產(chǎn)權(quán)22第十一章 合同之債法律適用的一般制度27第十二章 國際貨物買賣及與之有關(guān)的幾種合同30第十三章 法定之債35第十四章 婚姻家庭37第十五章 遺囑與繼承38第十六章國際民事訴訟法39第十七章國際商事仲裁451、 國際私法的課程特點(diǎn)國際私法是調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的特殊部門法區(qū)別于民法和國際法，又與二者有相通之處。與傳統(tǒng)國內(nèi)法學(xué)課程相差甚遠(yuǎn)，但基本范疇簡單清晰，考

2、試題目相對簡單。2、 國際私法的邏輯框架1、 國際私法主要包括：國際私法的概念，調(diào)整對象，基本原則，沖突規(guī)范，外國人民商事法律地位，自然人的國籍、住所和行為能力，法人的國際、住所和法律適用，法律行為。2、 國際民商事部門主要以下的法律適用：財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、合同、侵權(quán)、婚姻家庭、遺囑繼承領(lǐng)域。3、 國際民商事領(lǐng)域主要包括：國際民事訴訟和國際商事仲裁。3、 國際私法的命題規(guī)律1. 重者恒重：（1） 基本概念：沖突規(guī)范、法律學(xué)說、反致、法律規(guī)避、公共秩序保留等。（2） 基本問題：國際慣例的重點(diǎn)術(shù)語；我國的涉外民商事法律的相關(guān)規(guī)定；國際民事訴訟和仲裁的基本概念和程序規(guī)則4、 復(fù)習(xí)要求1. 加強(qiáng)對基本

3、概念和基本范疇的理解記憶2. 理解并靈活運(yùn)用各種法律適用規(guī)則，尤其是我國關(guān)于涉外民事法律關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見第178條至第195條第1章 緒論1. 涉外民事關(guān)系的概念：民事關(guān)系的主體、課題和權(quán)利義務(wù)據(jù)以發(fā)生的法律事實(shí)諸因素的民事關(guān)系。（選擇題）2. 法律沖突的概念：對統(tǒng)一涉外民事關(guān)系因所涉各國立法不同都有可能對他進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。3. 法律沖突產(chǎn)生的原因：（簡答）1） 現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關(guān)系；2） 所涉各國民法上的規(guī)定不同；3） 司法權(quán)的獨(dú)立；4） 國家為了發(fā)展對外民商事關(guān)系，必須承認(rèn)內(nèi)外國法律的平等，

4、亦即有必要在一定范圍內(nèi)承認(rèn)所涉外國法的域外效力。4. 幾種不同性質(zhì)的法律沖突：區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。解決區(qū)際法律沖突的法律制度為區(qū)際私法。多見于聯(lián)邦制國家或復(fù)合法域國家。人際法律沖突是指一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突。時(shí)際法律沖突是指可能影響同一涉外民事關(guān)系的新舊、前后法律之間的沖突。5.國際私法的范圍主要包括：（選擇題、簡答題）（1）外國人民事法律地位規(guī)范，即規(guī)定在內(nèi)國的外國自然人和法人在什么范圍內(nèi)享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律規(guī)范。這種規(guī)范的效力是產(chǎn)生涉外民事關(guān)系的法律沖突的前提條件。（2）沖突規(guī)范，即在調(diào)整涉外民事關(guān)系時(shí)，指定應(yīng)

5、該適用哪一國家的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的各種規(guī)范的總稱。在今天，各國的國際私法仍以沖突規(guī)范為最基本、最主要的組成部分。（3）統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范，也稱統(tǒng)一私法規(guī)范，指國際條約和國際商事慣例中直接調(diào)整涉外民事關(guān)系的實(shí)體規(guī)范。（4）國際民事訴訟與國際商事仲裁程序規(guī)范。6. 國際私法的淵源：（簡答、）多選（1） 國內(nèi)立法（2） 國內(nèi)判例（3） 國際條約（4） 國際慣例（5） 國際私法原則和一般法理及學(xué)說 中國沒有吧抽象的一般法理和學(xué)碩作為國際私法的淵源，但在商事仲裁中也有一些適用。7. 國際私法的基本原則（選擇題、簡答題）（1） 主權(quán)原則（2） 平等互利原則（3） 國際協(xié)調(diào)與合作原則（4） 保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的

6、原則第二章 國際私法的歷史1.意大利的法則區(qū)別說代表人物：巴托魯斯主要內(nèi)容：物法只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用，人法可以隨人之所至適用于域外。關(guān)于如何區(qū)分物法和人法，巴托魯斯主張根據(jù)詞語結(jié)構(gòu)區(qū)分：看法律規(guī)定中的主語是人還是物。2.法國的法則區(qū)別說代表人物：杜摩蘭主要內(nèi)容：契約關(guān)系中應(yīng)適用當(dāng)事人自主選擇的法律意思自治原則。主張擴(kuò)大人法的適用范圍，縮小物法的適用范圍。3.荷蘭的國際禮讓說代表人物：胡伯主要內(nèi)容：三原則1） 任何主權(quán)者的法律必須在其境內(nèi)行使，并約束其臣民，而在境外無效。2） 凡居住在其境內(nèi)的，包括常住和臨時(shí)居住的，均視為該主權(quán)者臣民3） 在不損害本國及其臣民權(quán)利和利益的基礎(chǔ)上，承認(rèn)外國法

7、在本國境內(nèi)的域外效力。4.薩維尼的法律關(guān)系本座說 主要內(nèi)容：一方面：承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位平等，承認(rèn)內(nèi)外國法律平等。另一方面：以法律關(guān)系本身性質(zhì)確定”本座”所在地，不管該本座法律是否為外國法。例：身份關(guān)系的本座法是住所地法，物權(quán)關(guān)系的本座法是物質(zhì)所在地法，債的本座法是履行地法，繼承的本座法是被繼承人死亡時(shí)的住所地法，家庭關(guān)系的本座法以丈夫和父親的住所地為主。薩維尼由此被譽(yù)為近代國際私法之父。5. 英國的既得權(quán)說代表人物：戴西主要內(nèi)容：1） 一定條件下承認(rèn)外國法的域外效力凡依他國法律取得的任何權(quán)利，一般都應(yīng)為英國法院所承認(rèn)和執(zhí)行，而非有效取得的權(quán)利，英國法院不予承認(rèn)和執(zhí)行。2） 公共秩序保留如果承

8、認(rèn)和執(zhí)行這種依外國法取得的權(quán)利與英國的成文法、公共秩序、道德原則及國家主權(quán)相抵觸，則可作為例外，不予承認(rèn)和執(zhí)行。3） 既得權(quán)利的判斷依據(jù)依據(jù)產(chǎn)生某項(xiàng)權(quán)利的外國法判斷該項(xiàng)權(quán)利的性質(zhì)。4） 尊重當(dāng)事人意思自治承認(rèn)當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律。6. 庫克的“本地法”說主要內(nèi)容：外國法的國內(nèi)化為內(nèi)國法適用、承認(rèn)或執(zhí)行的外國法已經(jīng)不再是外國法和外國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而是一個(gè)國內(nèi)化的權(quán)利，是一個(gè)本地權(quán)利。7當(dāng)代國際私法的新發(fā)展。1)國際私法范圍的擴(kuò)大與內(nèi)容的不斷豐富。2)國際私法各個(gè)分支學(xué)科的迅速形成。3)國際私法趨同化傾向不斷加強(qiáng)，比較國際私法迅速發(fā)展4）對傳統(tǒng)沖突法及其學(xué)說改造的深化。5）國際私法的國內(nèi)法典日漸增

9、多。第三章 沖突規(guī)范和法律選擇1.沖突法的概念沖突規(guī)范是指定某一涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國家或地區(qū)的法律的規(guī)范。2.準(zhǔn)據(jù)法的概念經(jīng)沖突規(guī)范指定，被用來具體確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的特定實(shí)體法。3. 沖突法的結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)：范圍+準(zhǔn)據(jù)法（系屬）重要語素：連接點(diǎn)：沖突規(guī)范借以確定某一法律關(guān)系應(yīng)適用什么法律的根據(jù)。例：不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法連接點(diǎn)：不動產(chǎn)動產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法連接點(diǎn)：住所地4.沖突規(guī)范的類型（必考）1）單邊沖突規(guī)范：它是直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。2）雙邊沖突規(guī)范：它并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定

10、一個(gè)指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法，取決于連結(jié)點(diǎn)在內(nèi)國還是某外國。3）重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：是指對“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時(shí)適用兩個(gè)或兩個(gè)以上連結(jié)點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。4）選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范：也包含兩個(gè)或兩個(gè)上以上的連結(jié)點(diǎn)，但只需選擇適用其中一個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指定的國家的法律來處理某一涉外民事關(guān)系。5. 識別沖突及其識別沖突產(chǎn)生的原因識別沖突，是指依據(jù)不同國家的法律觀點(diǎn)或法律概念對有關(guān)事實(shí)進(jìn)行定性或歸類所產(chǎn)生的抵觸或差異。（1）不同國家的法律對同一事實(shí)賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能會導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范。（2）不同國家對同一沖突規(guī)范中包含的概念的

11、內(nèi)涵理解不同。（3）不同國家的法律往往將具有相同的內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門。（4）由于社會制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同，不同的國家有時(shí)具有不同的法律概念或一個(gè)國家所使用的法律概念是另一個(gè)國家所沒有的情況。第四章 沖突規(guī)范運(yùn)用中的幾個(gè)一般性問題1. 反致：概念及種類1）反致是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突法規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實(shí)體法作準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實(shí)體法判決案件的制度。一級反致2)反致的另一種形態(tài)叫轉(zhuǎn)致。是指對于某一涉外民事關(guān)系，依甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，但它認(rèn)為指定

12、的乙國法應(yīng)包括乙國的沖突法，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關(guān)系應(yīng)適用丙國實(shí)體法，最后甲國法院適用丙國實(shí)體法作出了判決，這稱為轉(zhuǎn)致。二級反致3）反致的第三種形態(tài)叫間接反致。是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）沖突規(guī)范指定適用乙國法，但乙國沖突規(guī)范又指定適用（包括沖突法在內(nèi)的）丙國法，丙國沖突規(guī)范卻指定適用甲國實(shí)體法作準(zhǔn)據(jù)法，最后甲國法院適用本國的實(shí)體法來判決案件的情況。導(dǎo)致反致產(chǎn)生的原因或條件主要有兩個(gè)：一是因各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法的范圍理解不同，一些國家認(rèn)為被指定的外國法包括該外國的沖突法。二是由于對同一涉外民事關(guān)系規(guī)定了不同的連結(jié)點(diǎn)。但光有這兩個(gè)條件還不夠，還得在具體案件中有相互

13、指定的致送關(guān)系發(fā)生。因?yàn)楸舜司话l(fā)生致送關(guān)系，亦即不發(fā)生相互指定的情況。2. 先決問題，又稱附帶問題，是指法院在解決當(dāng)事人之間的爭訟問題時(shí)，得以首先解決另一個(gè)問題為條件。3. 法律規(guī)避又稱法律欺詐等，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。中國立法對法律規(guī)避問題未作明文規(guī)定。但最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）194條規(guī)定：當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力。4. 外國法的查明外國法的查明，是指一國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范指定

14、應(yīng)適用外國法時(shí)，如何查明該外國法的存在和確定其內(nèi)容。我國最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第193條規(guī)定：對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可以通過下列途徑查明：1、由當(dāng)事人提供；2、由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；3、由我國駐該國使領(lǐng)館提供；4、由該國駐我國使館提供；5、由中外法律專家提供。通過以上途徑不能查明的，適用中華人民共和國法律。5. 公共秩序的概念與作用公共秩序，指法院在依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，因其適用的結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸，以及在應(yīng)請求承認(rèn)與執(zhí)行外國判決或仲裁裁決時(shí)如予

15、以承認(rèn)和執(zhí)行的結(jié)果也會出現(xiàn)這種抵觸，從而可以拒絕或排除適用該外國法和拒絕加以承認(rèn)和執(zhí)行的一種保留制度。中國民法通則第8章第150條第一次全面規(guī)定了公共秩序保留制度。就立法方式而言，它采用的是直接限制外國法適用的立法方式。中國海商法第276條、民用航空法第190條和民事訴訟法第262、268條也規(guī)定了公共秩序保留制度。第五章 外國人的民事法律地位1.國民待遇又稱平等待遇，是指所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。調(diào)整外國人民事訴訟地位的一般原則中國在處理外國人的民事法律地位問題時(shí)，歷來對國民待遇原則持肯定態(tài)度。2.最惠國待遇是指給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國（最

16、惠國）的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方（受惠國）的自然人或法人。給惠國也稱優(yōu)惠授予國。受惠國是已經(jīng)或?qū)碛幸匀我坏谌龂碛械淖顑?yōu)惠待遇為標(biāo)準(zhǔn)而享受優(yōu)惠待遇的國家。最惠國待遇的例外：在某些情況下可以不把給予第三方的待遇給予締約的對方（1）一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠。（2）邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠。（3）有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國家間形成的特定地區(qū)的特權(quán)與優(yōu)惠。（4）經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。第六章 自然人1.自然人國籍沖突把一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍的情況稱為國籍的積極沖突，而國籍的消極沖突則是指一個(gè)人同時(shí)無任何國籍的情況。中國解決國際沖突的有關(guān)規(guī)定：19

17、88年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第182條規(guī)定：“有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法”。對于國籍消極沖突下如何確定本國法的問題，該意見第181條僅規(guī)定：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律。”2.自然人的住所沖突自然人住所地識別依據(jù)大多主張適用法院地法，即：依照法院地的住所概念去認(rèn)定當(dāng)事人的住所。我國有關(guān)住所沖突的解決原則：中國民法通則第15條規(guī)定，公民以他的戶籍所在地的居住地為住所；經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人

18、民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第183條規(guī)定，當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。上述最高人民法院意見第5條規(guī)定：公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。3在自然人權(quán)利能力發(fā)生法律沖突時(shí)，普遍的是主張依當(dāng)事人的屬人法在特定情況下，也并不能排除法院地法和有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的適用。對于涉外失蹤或死亡宣告案件應(yīng)由何國法院管轄的問題，普遍接受的是原則上由失蹤者本國法院對涉外失蹤或死亡宣告行使管轄權(quán)，但在一定條件和一定范圍內(nèi)，也可由其住所或居所國管轄涉外失蹤或死亡宣告的法律適用：宣告失蹤和死亡的原因和條件一般

19、適用被宣告人屬人法，對于涉外法院國境內(nèi)財(cái)產(chǎn)及法律關(guān)系的失蹤和死亡宣告，則依法院地法解決。4. 自然人的行為能力的沖突解決辦法:自然人只要依屬人法有行為能力，無論到哪一個(gè)國家都應(yīng)該被承認(rèn)有行為能力；反之，如果依其屬人法無行為能力，則無論到哪一個(gè)國家都應(yīng)該被視為無行為能力。但是為了保護(hù)相對人或第三人不致因不明他的屬人法的規(guī)定而蒙受損失，保護(hù)商業(yè)活動的穩(wěn)定與安全，各國在適用人之行為能力依其屬人法這一沖突規(guī)則時(shí)，仍有以下例外或限制：1、處理不動產(chǎn)的行為能力和適用于侵權(quán)行為的責(zé)任能力，一般都不適用當(dāng)事人屬人法而是分別適用物之所在地法和侵權(quán)行為地法；2、有關(guān)商務(wù)活動的當(dāng)事人的行為能力也得以適用商業(yè)行為地法

20、為代替的適用。我國關(guān)于自然人行為能力的法律規(guī)定：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見又作了進(jìn)一步的補(bǔ)充，規(guī)定：1、定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律；2、外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力；3、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地國法律；第七章 法人1.中國確定法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)：依照中國法律組成并在中國境內(nèi)設(shè)立的法人才能取得中國國籍，否則為外國法人。2.中國確定法人住所地規(guī)定：民法通則

21、第39條：法人以他的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地位住所。3.外國法人的認(rèn)許的程序：特別認(rèn)許程序，即內(nèi)國對外國法人通過特別登記或批準(zhǔn)程序加以認(rèn)許。概括認(rèn)許程序（又稱相互認(rèn)許程序），即內(nèi)國對屬于某一特定外國國家的法人概括地加以認(rèn)可。一般認(rèn)許程序，即凡依外國法已有效成立的法人，不問其屬于何國，只需根據(jù)內(nèi)國法規(guī)定，辦理必要的登記或注冊手續(xù)，即可在內(nèi)國活動的權(quán)利。分別認(rèn)許程序，即對外國法人分門別類，或采特別認(rèn)許，或采相互認(rèn)許，或采一般認(rèn)許。4.中國確定法人屬人法的規(guī)定：中國目前對外國法人采注冊登記地為定其國籍的標(biāo)準(zhǔn)，并以該國法律為其屬人法。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見規(guī)定，當(dāng)事人有

22、兩個(gè)以上營業(yè)所的，應(yīng)以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準(zhǔn)；當(dāng)事人沒有營業(yè)所的，以其住所或者經(jīng)常居住地為準(zhǔn)。5. 法人屬人法適用范圍：（1）法人的成立和法人的性質(zhì)。（2）法人的權(quán)利能力。（3）法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系。（4）法人的解散。（5）法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。第八章 法律行為與代理1. 法律行為的概念：在有關(guān)當(dāng)事人之間通過意思表示，設(shè)定、變更或消滅特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要法律事實(shí)。2.代理：指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人為意思表示，其效力直接及于被代理人的行為。1）被代理人與代理人的關(guān)系，即代理權(quán)關(guān)系，其準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)依產(chǎn)生代理權(quán)的原因分別確定。在法定代

23、理中，代理人與被代理人有身份關(guān)系而被賦予代理權(quán)，這時(shí)代理權(quán)關(guān)系的法律適用應(yīng)依身份關(guān)系得準(zhǔn)據(jù)法；在意定代理中，代理人與被代理人是合同關(guān)系，應(yīng)依照合同沖突法原則決定準(zhǔn)據(jù)法。合同的法律適用，現(xiàn)今多采用當(dāng)事人意思自治原則，因而支配本人與代理人間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，也當(dāng)首先由當(dāng)事人約定。在當(dāng)事人未選擇委托合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，主要有以下幾種做法和主張：1、適用代理關(guān)系成立地法。英國、美國2、適用代理人為代理行為地法。奧地利、美國3、適用代理人住所地法或營業(yè)地法。前南斯拉夫、法國4、適用代理合同的重心地法或最密切聯(lián)系地法。德國5、中國：中華人民共和國合同法規(guī)定，代理合同的法律適用，首先依當(dāng)事人的約定，當(dāng)事人未

24、作出約定的，則按照最密切聯(lián)系原則確定應(yīng)適用的法律。2）本人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法：本人與第三人的關(guān)系，即效果關(guān)系，實(shí)際上就是代理人與第三人所為的法律行為是否拘束本人的問題。確定代理權(quán)是否存在的準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍：（1）代理人是否享有代理權(quán)或表見代理權(quán)；（2）代理權(quán)能否撤回；（3）代理權(quán)若能撤回，是否已有效撤回等問題。3）代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法代理人的行為效果由本人承擔(dān)，代理行為完成后，代理人退居合同之外，與第三人本不存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但在無權(quán)代理、越權(quán)代理以及代理過程中發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，即產(chǎn)生代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法適用問題。如果依據(jù)支配本人與第三人的準(zhǔn)據(jù)法，越權(quán)代理和無權(quán)代理中，本人對第三人

25、不負(fù)任何責(zé)任，關(guān)于代理人和第三人的責(zé)任承擔(dān)問題的準(zhǔn)據(jù)法使用問題，主要有以下幾種做法： 代理人行為地法 主要合同準(zhǔn)據(jù)法 支配本人與第三人關(guān)系的法律 代理人屬人法 第九章 財(cái)產(chǎn)權(quán)1.物之所在地法原則的適用1）采用分別制，即對不動產(chǎn)主張適用物之所在地法；對動產(chǎn)主張適用所有權(quán)人的屬人法（主要是住所地法）。（動產(chǎn)附骨”）2）采取同一制的，即不問動產(chǎn)或不動產(chǎn)，均適用物之所在地法。2. 中國關(guān)于物權(quán)法律適用的規(guī)定。1）對不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系。物之所在地法。2）船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅船旗國法律。船舶抵押權(quán)適船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，原船

26、舶登記國的法律船舶優(yōu)先權(quán)受理案件的法院所在地法律。3)民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅民用航空器國籍登記國的法律。民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。3. 物之所在地法通常適用于下列事項(xiàng)：1)物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別。2)物權(quán)的客體范圍。3)物權(quán)的種類和內(nèi)容。占有，使用，收益，處分;地上權(quán)，地役權(quán)，抵押權(quán)，留置權(quán),如何設(shè)置，權(quán)利能否轉(zhuǎn)讓。4）物權(quán)的取得、變更和消滅的條件。不動產(chǎn)登記、動產(chǎn)交付和善意取得5)物權(quán)的保護(hù)方法。所有權(quán)人請求返還原物及孳息，排除障礙，損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。4. 確定國際破產(chǎn)案件管轄權(quán)方面，一般考慮以下幾種連結(jié)因素：1）

27、債務(wù)人主營業(yè)所所在地。2）債務(wù)人住所地。3）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地。第十章 知識產(chǎn)權(quán)1. 專利權(quán)的法律適用：1）專利授予國法說是國際上解決專利權(quán)法律沖突最普遍的做法。2）行為地法律說。3）綜合適用法律說：1984年秘魯民法典及法國即采此說。知識產(chǎn)權(quán)的存在和效力權(quán)利登記地法；承認(rèn)和實(shí)施這些權(quán)利的條件當(dāng)?shù)胤ā?.商標(biāo)權(quán)的法律適用：1）適用商標(biāo)注冊地法律是大多數(shù)國家尤其是對商標(biāo)實(shí)行注冊在先原則的國家采取的法律適用原則。2）被請求保護(hù)國法說。3）行為地法說。用在有關(guān)商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)訴訟中。實(shí)行使用在先原則的國家大多采取此說。3.著作權(quán)的法律適用：1）適用被請求保護(hù)國法律。不少國家的立法以及保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼

28、公約和世界版權(quán)公約均采用或傾向采用這一原則。2）適用作品首次發(fā)表地國法。3）綜合適用兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律。如秘魯，對著作權(quán)的產(chǎn)生和存續(xù)問題適用作品首次發(fā)表并獲得著作權(quán)國法，而對權(quán)利的行使問題則適用作品被請求保護(hù)國法。注意：1） 上述關(guān)于專利權(quán)商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的法律適用主要是針對知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)立、變更、內(nèi)容、效力于侵權(quán)而言的，綜合使用說比較普遍。2） 至于知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因其是通過合同來實(shí)現(xiàn)的，除了要受到有關(guān)國家強(qiáng)制性法律規(guī)定的限制外，一般應(yīng)適用合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇規(guī)則，即按意思自治或最密切聯(lián)系原則來解決。3） 有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)爭議的管轄權(quán)通常為專屬管轄。5. 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約1） 保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公

29、約。各種工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約中締結(jié)最早、成員最廣泛的一個(gè)綜合性公約，也是當(dāng)今國際社會保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的最基本、最重要的一個(gè)全球性多邊國際公約。但是沒有給締約國制定統(tǒng)一適用專利法和商標(biāo)法，僅規(guī)定了“國民待遇”等基本原則和一些成員國國內(nèi)立法的最低要求。保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的主要內(nèi)容：（1）工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍（2）國民待遇原則。（3）優(yōu)先權(quán)原則。對發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)權(quán)的申請人給予優(yōu)先權(quán)。（發(fā)明、實(shí)用新型的優(yōu)先權(quán)期限是12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)為6個(gè)月）（4）強(qiáng)制許可原則。（5）專利、商標(biāo)獨(dú)立原則。（6）臨時(shí)性保護(hù)。對于在任何一個(gè)成員國內(nèi)舉辦的、經(jīng)官方承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品中可以申請專利的發(fā)明、實(shí)

30、用新型或外觀設(shè)計(jì)，可以申請注冊的商標(biāo)，給予臨時(shí)性保護(hù)。保護(hù)期限與優(yōu)先權(quán)期限相同。（發(fā)明、實(shí)用新型的優(yōu)先權(quán)期限是12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)為6個(gè)月）2）專利合作條約是一個(gè)非開放性的國際條約，完全的程序性條約，其主要內(nèi)容是確立了“一項(xiàng)發(fā)明一次申請制度”，3）保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約是世界上第一個(gè)保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的國際公約，也是最重要的、影響最大的保護(hù)著作權(quán)的國際公約。基本原則是：其一，國民待遇原則。即使不是成員國作者只要在任何成員國有住所或官場居所，仍可享受公約規(guī)定的國民待遇。其二，自動保護(hù)原則。公約成員國的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員過的作品一經(jīng)在成員國首次出版，便自。動受到有關(guān)成員國的保護(hù)。

31、其三，版權(quán)獨(dú)立原則。享有國民待遇的作者在公約任何成員國所取得的版權(quán)，均依“權(quán)利要求地法”，不依“作品來源地法”的保護(hù)。最低限度保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)：對一般作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利為作者有生之年及其死后50年；對攝影作品及實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)為作品完成后25年；對于難以確定作者的匿名作品或筆名作品的保護(hù)期為發(fā)表之日起50年。精神權(quán)利的保護(hù)沒有時(shí)間限制5.中國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的法律制度1）專利權(quán)方面。采取的是有條件的國民待遇原則。對于中國單位或個(gè)人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，專利法規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。中國單位或個(gè)人可以根據(jù)中國參加的有關(guān)國際條約提出專利

32、國際申請。專利法不僅允許外國人享有優(yōu)先權(quán)，而且規(guī)定了本國優(yōu)先權(quán)。2）商標(biāo)權(quán)方面。也是采取有條件的國民待遇原則，其條件跟專利法相同。2001年修正的中國商標(biāo)法的規(guī)定，即外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。2） 著作權(quán)方面。著作權(quán)法規(guī)定:外國人、無國籍人的作品，根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或共同參加國際條約的國家的作者及無國籍人的作者首次在中國參加的國際條約的成員

33、國出版的，或者在成員國或非成員國同時(shí)出版的，受本法保護(hù)。第十一章 合同之債法律適用的一般制度 1. 國際私法上的合同，多指營業(yè)所在不同國家的當(dāng)事人間訂立的以提供有形或無形財(cái)產(chǎn)或服務(wù)（包括勞務(wù)）為標(biāo)的，并且必然涉及不同國家的法律或有關(guān)國際條約的適用的協(xié)議。2.“意思自治”原則是確定合同準(zhǔn)據(jù)法的最基本原則。在合同關(guān)系中采用意思自治原則，目前已不限于合同當(dāng)事人的選法自由，而且已擴(kuò)展到合同爭議發(fā)生后的爭議解決方式。4. 中國把當(dāng)事人意思自治原則作為合同法律適用的首要原則的規(guī)定（或特點(diǎn)）。根據(jù)我國合同法第126條和民法通則第145條的規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定

34、的除外。當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。例外：中國法律對于在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許選擇適用外國法。關(guān)于締約能力：原則上適用當(dāng)事人本國法，但行為地法認(rèn)為有行為能力的也應(yīng)認(rèn)為有行為能力，排除當(dāng)事人意思自治原則。當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用合同法、民法通則、海商法、民用航空法均有相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人沒有選擇法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系原則。當(dāng)事人未選擇法律時(shí)最密切聯(lián)系原則的適用：最高人民法院在關(guān)于適用中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法若干問題的解答中規(guī)定：（1）國際貨物買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所

35、在地的法律。也可適用買方營業(yè)所所在地的法律。（2）銀行貸款或者擔(dān)保合同，適用貸款銀行或者擔(dān)保銀行所在地的法律。（3）保險(xiǎn)合適用保險(xiǎn)人營業(yè)所所在地的法律。（4）加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地的法律。（5）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地的法律。（6）工程承包合同，適用工程所在地的法律。（7）科技咨詢或者設(shè)計(jì)合同，適用委托人營業(yè)所所在地的法律。（8）勞務(wù)合同，適用勞務(wù)實(shí)施地的法律。（9）成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律。（10）代理合同，適用代理人營業(yè)所所在地的法律。（11）關(guān)于不動產(chǎn)租賃、買賣或者抵押的合同，適用不動產(chǎn)所在地的法律。（12）動產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所

36、在地的法律。（13）倉儲保管合同，適用倉儲保管人營業(yè)所所在地的法律。國際條約和國際慣例的適用民法通則、海商法、民用航空法及票據(jù)法均有相關(guān)規(guī)定：對涉外民商事法律關(guān)系指定應(yīng)適用中國法律時(shí)，如中國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國和民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定中華人民共和國申明保留的除外，中華人民共和國的法律和國際條約未作規(guī)定的，可以適用國際慣例。由此可以看出我國涉外合同適用國際慣例的條件：1） 依我國國際私法規(guī)定，該涉外合同應(yīng)當(dāng)適用中國法，即某些合同必須適用中國法或以最密切聯(lián)系原則應(yīng)該適用中國法2） 中國法律沒有解決有關(guān)涉外合同爭議的相關(guān)規(guī)定3） 適用國際慣例不得違反我國社會公共利

37、益。第十二章 國際貨物買賣及與之有關(guān)的幾種合同國際貨物買賣合同：是指營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間就貨物的進(jìn)出口交易所達(dá)成的協(xié)議。1.聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約最早是國際社會為減少國際貿(mào)易中法律不統(tǒng)一的障礙而沿起的，其基本原則是：1）以建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序?yàn)槟繕?biāo)；2)在平等互利基礎(chǔ)上發(fā)展國際貿(mào)易，促進(jìn)各國友好關(guān)系；3）照顧不同社會、經(jīng)濟(jì)和法律制度，采用統(tǒng)一規(guī)則，以減少法律障礙。公約的適用范圍：第一，公約僅適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間訂立的貨物銷售合同，并且必須同時(shí)具備下面的兩個(gè)條件之一，即雙方當(dāng)事人的營業(yè)地都在締約國境內(nèi)，或者根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。第二，由于以特殊的標(biāo)的物

38、作為客體的貨物銷售合同往往涉及一些特殊的法律問題。公約明確規(guī)定該公約不適用于以下的銷售：（1）供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道種些貨物的購買是供這種使用的；（2）經(jīng)由拍賣的銷售；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；（4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（5）船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售；（6）電力的銷售。此外，公約第3條還規(guī)定，公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同，這就把來料加工合同、來件裝配合同和勞務(wù)合同明確地排除在公約的適用范圍之外。同時(shí)，公約也不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死

39、亡或傷害的責(zé)任即產(chǎn)品責(zé)任。第三，公約只就合同的訂立、貨物銷售合同中買賣雙方的權(quán)利義務(wù)、違約救濟(jì)、合同宣告無效的后果及貨物保全等項(xiàng)內(nèi)容作了規(guī)定。第四，公約對合同當(dāng)事人不具有強(qiáng)制性。2. 國際貨物銷售合同法律適用公約1986年12月22日，海牙國際私法會議制定通過的，是一個(gè)沖突法公約。公約規(guī)定，它不決定以下問題的準(zhǔn)據(jù)法：（1）合同當(dāng)事人的行為能力或因某一當(dāng)事人無能力而導(dǎo)致合同無效或撤銷的后果；（2）代理人能否約束本人或某一機(jī)關(guān)能否約束某一法人或非法人公司或團(tuán)體；（3）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移；（4）買賣對當(dāng)事人以外的任何人所發(fā)生的效力；（5）關(guān)于仲裁或選擇法院的協(xié)議，即使此種協(xié)議已載入合同。3.聯(lián)合國國際貨物

40、多式聯(lián)運(yùn)公約的主要內(nèi)容：多式聯(lián)運(yùn)合同是多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人憑以收取運(yùn)費(fèi)、負(fù)責(zé)完成或組織完成國際多式聯(lián)運(yùn)的合同。1)多式聯(lián)運(yùn)的合同當(dāng)事人，一方為多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人，另一方為發(fā)貨人。2)多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)多式聯(lián)運(yùn)單據(jù)是證明多式聯(lián)運(yùn)合同以及證明多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人接管貨物并負(fù)責(zé)按照合同條款交付貨物的單據(jù)。3）多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任期間自其接管貨物時(shí)起到交付貨物時(shí)止。賠償責(zé)任的規(guī)則原則是推定過失責(zé)任制。4） 發(fā)貨人的賠償責(zé)任:發(fā)貨人及其受雇的人在受雇范圍內(nèi)的過失或疏忽造成的多是聯(lián)運(yùn)承運(yùn)人的損失由發(fā)貨人承擔(dān)。5)索賠與訴訟收貨人對多式聯(lián)運(yùn)承運(yùn)人的索賠一般應(yīng)在收貨的次一工作日提出。4.海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的主

41、要險(xiǎn)別1）平安險(xiǎn)，英文原意為“單獨(dú)海損不賠”。不賠償被保險(xiǎn)貨物因惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害所造成的部分損失。2）水漬險(xiǎn)，英文原意為“單獨(dú)海損負(fù)責(zé)”。（1）上述平安險(xiǎn)中的各項(xiàng)責(zé)任；（2）被保險(xiǎn)貨物因惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害所造成的部分損失。3）一切險(xiǎn)，又稱綜合險(xiǎn)。包括了平安險(xiǎn)，水漬險(xiǎn)和11種附加險(xiǎn)：偷竊，提貨不著險(xiǎn)，淡水雨淋險(xiǎn)；短量險(xiǎn)；混雜玷污險(xiǎn)；滲漏險(xiǎn)；破損破碎險(xiǎn)；串味險(xiǎn)；受潮受熱險(xiǎn)；鉤損險(xiǎn)；包裝破裂險(xiǎn)；銹損險(xiǎn)等。5. 國際貿(mào)易支付的方式國際市場上比較定型和慣用的支付方式不外乎匯付、托收、信用證三種：匯付指付款人用匯兌的方法，通過銀行把應(yīng)付款項(xiàng)交給指定的收款人

42、的付款方式。匯付按資金調(diào)撥方式分為電匯、信匯和票匯三種。托收是由賣方根據(jù)發(fā)票金額開立以買方為付款人的匯票，向出口地銀行提出托收申請，委托出口地銀行通過它在進(jìn)口地的代理或往來銀行，代為向買方收取貨款。也屬于商業(yè)信用。 采用托收方式收取貨款，對賣方來說有一定風(fēng)險(xiǎn)，但對買方來說，卻可以加速資金周轉(zhuǎn)，減少費(fèi)用支出，因而是比較有利的。托收可以分為光票托收和跟單托收兩種。信用證是銀行根據(jù)進(jìn)口商（買方）的要求，開給出口商（賣方）的一種保證承擔(dān)支付貨款責(zé)任的書面憑證。信用證支付方式屬于銀行信用。信用證方式已成為目前國際貿(mào)易中最常用、最主要的一種支付方式。6.國際工程承包合同的法律適用根據(jù)大多數(shù)國家的實(shí)踐，國際

43、工程承包合同的當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)議選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。但由于這種合同的特殊性質(zhì)，當(dāng)事人多選擇工程所在地國法律；而且在當(dāng)事人未選擇法律時(shí)，法院也多以工程所在地與合同有最密切聯(lián)系而適用當(dāng)?shù)氐姆伞８鶕?jù)我國原涉外經(jīng)濟(jì)合同法和最高人民法院關(guān)于適用<涉外經(jīng)濟(jì)合同法>若干問題的解答規(guī)定，國際工程承包合同應(yīng)適用當(dāng)事人協(xié)議所選擇的法律，如果當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律時(shí)，對于工程承包合同，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律，在通常情況下是工程所在地的法律。7.關(guān)于處理外商投資合同爭議所適用的法律：按照中國有關(guān)立法規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外

44、合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。8.我國國際勞務(wù)合同的法律適用：1)適用當(dāng)事人協(xié)議所選擇的法律2)如果當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律時(shí)，對于勞務(wù)合同，人民法院按照最密切聯(lián)系原則確定所應(yīng)適用的法律，在通常情況下是勞務(wù)實(shí)施地的法律；3)如果勞務(wù)合同明顯的與另一國家或者地區(qū)的法律具有更密切的關(guān)系，人民法院應(yīng)以另一國家或者地區(qū)的法律作為處理勞務(wù)合同爭議的依據(jù)。第十三章 法定之債1.侵權(quán)行為法律適用的一般理論1）行為地法說：早在意大利法則區(qū)別說時(shí)代，便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準(zhǔn)據(jù)法。2)法院地法說。薩維尼認(rèn)為對侵權(quán)之債應(yīng)以法院地法作其準(zhǔn)據(jù)法。3)最密切聯(lián)系說或“侵權(quán)行為自體法”說

45、。由英國著名國際私法學(xué)家莫里斯提出?！扒謾?quán)行為自體法”即侵權(quán)行為應(yīng)適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。2. 中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定。我國民法通則規(guī)定：1)侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。2）當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。3)中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。4)當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一個(gè)國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。我國最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見第187條規(guī)定：侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)

46、結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。海上侵權(quán)：中國海商法第273條就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！睂τ谄渌Ｉ锨謾?quán)行為，根據(jù)民法通則的規(guī)定處理?？罩星謾?quán)：中國民用航空法第189條規(guī)定：民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法。第十四章 婚姻家庭1.結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件與形式要件的法律適用傳統(tǒng)：結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件適用當(dāng)事人本國

47、法，結(jié)婚的形式要件適用婚姻舉行地法。中國：民法通則第147條：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律”。2.離婚的法律適用1）法院地法說最早為薩維尼倡導(dǎo)。2)屬人法說3)選擇或重疊適用當(dāng)事人屬人法和法院地法3.中國關(guān)于涉外監(jiān)護(hù)法律適用的規(guī)定“監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律，但是，被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所地，適用我國的法律”。4.中國關(guān)于扶養(yǎng)法律適用的規(guī)定民法通則第148條：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人最密切聯(lián)系的國家的法律。”1）“扶養(yǎng)”一詞應(yīng)作廣義的解釋。不同于婚姻法中的扶養(yǎng)（僅指夫妻之間的扶養(yǎng)），而是包括配偶之間的扶養(yǎng)、親子之間的扶養(yǎng)以

48、及其他親屬之間的扶養(yǎng)。2）“扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的關(guān)系”。第十五章 遺囑與繼承1.中國現(xiàn)行立法對涉外繼承的規(guī)定繼承法第36條：中國公民繼承法在中華人民共和國境外遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者中華人民共和國境外的中國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見第63條進(jìn)一步明確規(guī)定：“涉外繼承，遺產(chǎn)為動產(chǎn)的，適用被繼承人住所地法律，即適用被繼承人生前最后住所地國家的法律”。民法通則第

49、149條：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。中國判斷是否為無人繼承的財(cái)產(chǎn)使用那個(gè)繼承關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。繼承法第32條：無人繼承又無人受遺贈的財(cái)產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織的成員的歸該集體所有制組織所有。2. 1961年海牙遺囑處分方式法律沖突公約該公約1961年10月5日制訂，1967年11月19日生效。1)不動產(chǎn)遺囑方式，依財(cái)產(chǎn)所在地法；2)動產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律：（1）遺囑人立遺囑地法（2）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國籍國法；（3）遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；（4） 遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法。第十六章國際民事訴訟

50、法1.我國關(guān)于國際民事訴訟代理的法律規(guī)定民事訴訟法第241條：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師?！标P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第308條：“涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)?！钡?09條：“涉外民事訴訟中，外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員，在作為當(dāng)事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下，可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或

51、中國公民代理民事訴訟?！?.國際民事管轄權(quán)：一國法院根據(jù)本國締結(jié)的或參加的國際條約和國內(nèi)法對特別的涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。其法律根據(jù)是國際條約和國內(nèi)立法。中國關(guān)于國際民事管轄權(quán)的規(guī)定我國涉外民事案件管轄權(quán)是根據(jù)案件的性質(zhì)、案情復(fù)雜程度、影響大小、標(biāo)的額大小來確定。涉外民事案件的一審法院是基層人民法院，重大涉外民事案件的第一審才由中級人民法院管轄。重大涉外案件是指爭議標(biāo)的額大、或案情復(fù)雜，或居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。3.國際民事管轄權(quán)的種類：1）普通管轄與特別管轄2）專屬管轄、平行管轄與排除管轄3）法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄4.平行訴訟：相同的當(dāng)事人基于同一訴訟請求或案件事實(shí)

52、，先后或同時(shí)向兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家的法院起訴，而兩個(gè)或兩個(gè)以上國家法院都進(jìn)行受理的情形。又稱訴訟競合、雙重起訴、一事兩訴。中國沒有關(guān)于平行訴訟問題的明確規(guī)定。最高院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見涉及到該問題，第306條：“中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國法院起訴的，人民法院可以受理。判決后，外國法院申請或當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案作出判決、裁定的，不予準(zhǔn)許；但雙方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外?！钡?5條：“中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)

53、一方住所地的人民法院都有管轄權(quán)。如果國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)”。5.國家豁免與國家行為理論國家豁免：又稱主權(quán)豁免，指一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)該國明確同意，不得在另一國家的法院被訴，其財(cái)產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。包括司法管轄豁免、訴訟程序豁免和強(qiáng)制執(zhí)行豁免。國家行為理論：對一國制定的法令或在其領(lǐng)土內(nèi)實(shí)施的官方行為，其他國家的法院不得就其有效性進(jìn)行審判。6.國際民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全財(cái)產(chǎn)保全：法院在判決作出之前為保證將來判決的執(zhí)行而應(yīng)一方當(dāng)事人申請或者依職權(quán)對有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)所采取的一種強(qiáng)制措施。在國際民事訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全只能給予當(dāng)事人申請或者起

54、訴前利害關(guān)系人的申請而由人民法院裁定實(shí)施，人民法院并不依職權(quán)主動采取財(cái)產(chǎn)保全措施。在國際民事訴訟中，當(dāng)事人申請保全，通常在訴訟開始之后判決作出前向法院提出，只有利害關(guān)系人才可以在訴前申請財(cái)產(chǎn)保全。申請人應(yīng)在獲得批準(zhǔn)后30日內(nèi)提起訴訟，逾期不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。7.國際司法協(xié)助的有關(guān)機(jī)關(guān)1）中央機(jī)關(guān)我國1991年加入關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約和1997年加入域外取證公約時(shí)均指定中華人民共和國司法部為中央機(jī)關(guān)，有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑傳遞的文書的機(jī)關(guān)。2）主管機(jī)關(guān)我國的主管機(jī)關(guān)是法院。3）外交機(jī)關(guān)我國的外交機(jī)關(guān)是外交部。8.域外送達(dá)：一國法院根據(jù)國際條約或本國法

55、律或按照互惠原則將司法文書和司法外文書送交給居住在國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。方式：1）外交代表或領(lǐng)事送達(dá)；2）郵寄送達(dá)；3）個(gè)人送達(dá)；4）公告送達(dá)；5）按當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)。中國的域外送達(dá)制度我國1991年民事訴訟法規(guī)定的域外送達(dá)方法：1）依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)。2）通過外交途徑送達(dá)。3）對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人?？梢晕兄腥A人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)。4）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接收送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)。5）向受送達(dá)人在中國設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)，或者向受送達(dá)人在中國設(shè)立的并有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。6）郵寄送達(dá)。受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的。7）公告送達(dá)。自公告之日起滿6個(gè)月，期間滿視為送達(dá)。9.承認(rèn)與執(zhí)行外國判決的一般條件1）請求承認(rèn)和執(zhí)行的必須是民事判決；2）原判決國法院必須具有合格的管轄權(quán)；3）外國法院判決已經(jīng)生效或具有執(zhí)行力；4）外