貸款犯罪系列之二高利轉(zhuǎn)貸罪

1、貸款犯罪系列之二高利轉(zhuǎn)貸罪于長義律師錄：罪名法條罪名理解1、 構(gòu)成要件2、 細化理解1、 何謂“轉(zhuǎn)貸牟利”？2、 何謂“套取”？3、 何謂“金融機構(gòu)”？4、何謂“信貸資金”？5、 何謂“高利”？6、 何謂“違法所得”？7、何謂“較大”、“巨大”？8、何謂“單位”？9、何謂“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”？10、轉(zhuǎn)貸人與金融機構(gòu)工作人員串通勾結(jié)的認(rèn)定？罪名法條 第一百七十五條“高利轉(zhuǎn)貸罪”、第一百七十五條之一“騙取貸款罪”、第一百八十六條“違法發(fā)放貸款罪”、第一百九十三條“貸款詐騙罪”共同構(gòu)成金融犯罪中的貸款犯罪罪名體系。 “高利轉(zhuǎn)貸罪”屬于刑法分則第三章“破壞

2、社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”第四節(jié)“破壞金融管理秩序罪”第一百七十五條：“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役?！弊锩斫?、 構(gòu)成要件。1、 主體。為一般主體，包括自然人和單位。2、 主觀方面。本罪為直接故意犯罪，并具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的。3、客體。是國家的信貸資金管理秩序。本罪的犯罪對象是金融機構(gòu)的信貸資金。4、客觀方面。表現(xiàn)為

3、套取金融機構(gòu)信貸資金，高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的行為。二、細化理解1、“轉(zhuǎn)貸牟利”如何理解？1.1“轉(zhuǎn)貸牟利”就是將信貸資金轉(zhuǎn)貸給他人獲取利益。這里的“貸”，說明限于借貸，不能約束投資等行為。這里的“利”是要高于獲取信貸資金的成本，低于或平于貸款利率將信貸資金轉(zhuǎn)貸他人不具備牟利的現(xiàn)實可能性，因此不應(yīng)認(rèn)為具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的。1.2關(guān)于“轉(zhuǎn)貸牟利為目的”產(chǎn)生的時間對本罪的影響。有觀點認(rèn)為（張明楷刑法學(xué)），“轉(zhuǎn)貸牟利為目的”產(chǎn)生于“套取金融機構(gòu)信貸資金”之前才成立本罪，在“套取金融機構(gòu)信貸資金”之后產(chǎn)生“轉(zhuǎn)貸牟利為目的”的，不構(gòu)成本罪；也有觀點認(rèn)為(2012年10月8日 星期一檢察日報，作者單

4、位:江蘇省儀征市人民檢察院揚州市邗江區(qū)人民檢察院 胡昊梅佳)“轉(zhuǎn)貸牟利目的”產(chǎn)生時間不影響高利轉(zhuǎn)貸罪構(gòu)成，無論“轉(zhuǎn)貸牟利為目的”產(chǎn)生于“套取金融機構(gòu)信貸資金”之前之后，均可構(gòu)成本罪。他們認(rèn)為：轉(zhuǎn)貸牟利的目的，在客觀方面表現(xiàn)為兩個行為，即套取和轉(zhuǎn)貸，二者緊密結(jié)合才構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸的犯罪行為方式，缺一不可。由于高利轉(zhuǎn)貸行為本質(zhì)上屬于濫用貸款的一種行為，行為人在獲取貸款后產(chǎn)生轉(zhuǎn)貸牟利目的，實際上就證明了其獲取金融機構(gòu)貸款的行為就是一種套取，因為將貸款用于轉(zhuǎn)貸牟利絕不可能成為行為人向金融機構(gòu)申請獲得貸款的理由。轉(zhuǎn)貸牟利目的產(chǎn)生的先后，對于套取金融機構(gòu)信貸資金行為的認(rèn)定并不會產(chǎn)生實質(zhì)的影響。1.3 變相高利

5、轉(zhuǎn)貸情形的認(rèn)定。劉憲權(quán)金融犯罪刑法學(xué)專論2010年版223頁認(rèn)為：行為人套取信貸資金后，將信貸資金用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營，而將自有資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，也應(yīng)認(rèn)定為本罪。因為該行為本質(zhì)上只是在資金上做了置換，本質(zhì)與高利轉(zhuǎn)貸相同。如不以高利轉(zhuǎn)貸罪處理，則會誘導(dǎo)行為人以這種極具隱蔽性的手段實施高利轉(zhuǎn)貸行為。個人認(rèn)為，（1）該觀點值得商榷：信貸資金的審批和使用不違法，自有資金可以保障信貸資金的安全，如沒有在審批時對于擁有自有資金的情形禁止放貸的規(guī)定則為合法。（2）合理的規(guī)避方法是：可以先將個人資金出借，再向金融機構(gòu)貸款，在此情形下不應(yīng)理解為資金置換；或直接將個人資金作為投資。 1.4本罪以

6、“轉(zhuǎn)貸牟利為目的”，是目的犯。但至于該目的能否達到，不影響本罪的成立。即“違法所得”這一犯罪要件，不僅指“違法所實得”，“違法所應(yīng)得”較大的，同樣構(gòu)成本罪。 1.5小額貸款公司套取銀行資金高利轉(zhuǎn)貸他人的行為如何定性？2、何謂“套取”？所謂套取金融機構(gòu)信貸資金，是指行為人在不符合貸款條件的前提下，以虛假的貸款理由或者貸款條件，向金融機構(gòu)申請貸款，并且獲取由正常程序無法獲得的貸款（趙秉志金融犯罪界限認(rèn)定司法對策2000年版115頁）。也有觀點認(rèn)為，不管行為人是否符合貸款條件，是否編造虛假的貸款理由或者貸款條件，只要不按約定內(nèi)容使用信貸資金而獲取信貸資金的行為即為“套取”。個人認(rèn)為，行為人在符合貸款

7、條件的前提下獲取貸款，雖然改變了貸款用途，但有合理的事由，不能認(rèn)定為“套取”。關(guān)鍵是看貸款申請時，貸款理由是否虛假。3、何謂“金融機構(gòu)”？根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)督管理辦法第二條“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)負責(zé)對全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動監(jiān)督管理的工作。本法所稱銀行業(yè)金融機構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機構(gòu)以及政策性銀行。對在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照本法有關(guān)

8、規(guī)定，對經(jīng)其批準(zhǔn)在境外設(shè)立的金融機構(gòu)以及前二款金融機構(gòu)在境外的業(yè)務(wù)活動實施監(jiān)督管理?！毙谭▽鹑跈C構(gòu)沒有限定，個人理解包括境內(nèi)和境外設(shè)立的銀行類和非銀行類所有金融機構(gòu)。 4、何謂“信貸資金”？ 根據(jù)1994年中國人民銀行信貸資金管理暫行辦法（失效）第二條“本辦法適用于：中國人民銀行、商業(yè)銀行（含合作銀行，下同）、政策性銀行、信托投資公司、企業(yè)集團財務(wù)公司、金融租賃公司、保險公司、信用合作社、融資中介機構(gòu)以及郵政儲蓄機構(gòu)等。 第三條本辦法中的信貸資金系指上述機構(gòu)人民幣下列項目的全部或部分： 資本，包括核心資本及附屬資本。 負債，包括各類存款、借入款項及其他負債。資產(chǎn)，包括貸款、投資、其它金融資產(chǎn)

9、及表外資產(chǎn)?！币虼?，信貸資金不限于貸款。但根據(jù)王鳳壘金融犯罪研究，中國檢查出版社2008年版第186頁，“信貸資金”是指金融機構(gòu)依據(jù)國家國家制定的貸款方針和政策，經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序，依法貸給公司、企業(yè)、事業(yè)單位或個人的政策性貸款和商業(yè)性貸款資金?？梢姡瑢嵺`中一般將“信貸資金”僅理解為貸款。5、 何謂“高利”？5.1有觀點認(rèn)為，根據(jù)人民法院審理借貸案件的若干意見第6條，將“高利”理解為中國人民銀行同類貸款利率的四倍。有觀點認(rèn)為，只要轉(zhuǎn)貸利率高于貸款利率，即為“高利”。個人同意后者觀點。因此，不高于轉(zhuǎn)貸利率的不是“高利”，不會構(gòu)成本罪。5.2“高利”中的“利”作何理解？是專指利率利息，還是包括與利

10、息等質(zhì)的其他報酬等“利益”？檢察機關(guān)一般認(rèn)為：刑法第一百七十五條對高利轉(zhuǎn)貸罪的罪狀表述，僅僅規(guī)定了“高利轉(zhuǎn)貸給他人”，并沒有將“高利”中的“利”明確否定為以“利息”方式收取。而且，構(gòu)成本罪所要求的“違法所得數(shù)額較大”，實際上就是指高利轉(zhuǎn)貸所得報酬與應(yīng)支付給金融機構(gòu)貸款利息的差額。因此，將貸款人因借出資本而以各種名義獲取的報酬，在扣除應(yīng)歸還金融機構(gòu)利息后的盈余部分，一并認(rèn)定為“高利轉(zhuǎn)貸”中的“高利” （檢察日報2011年4月26日 星期二）。6、 何謂“違法所得”？我認(rèn)為，這里的“違法”行為，應(yīng)是指“高利轉(zhuǎn)貸”行為。因此“違法所得”，實際上就是指“高利轉(zhuǎn)貸”與貸款本息的差額。即如上所述的：“實際

11、上就是指高利轉(zhuǎn)貸所得報酬與應(yīng)支付給金融機構(gòu)貸款利息的差額。”問題：【1】簽訂了轉(zhuǎn)貸合同，約定了利率，但未收回本息時，此時違法所得尚未取得，應(yīng)否構(gòu)成本罪？是否未遂？【2】是實得報酬與實付利息的差額，還是應(yīng)得報酬與應(yīng)付利息的差額？個人理解：是按實際轉(zhuǎn)貸部分的利益與轉(zhuǎn)貸部分的利息的差額，包括既得利益和應(yīng)得利益、已付利息和應(yīng)付利息的總和。7、 何謂“較大”、“巨大”？ 7.1 “較大”：最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）第二十六條 高利轉(zhuǎn)貸案（刑法第一百七十五條）以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）高利轉(zhuǎn)貸

12、，違法所得數(shù)額在十萬元以上的；（二）雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的。7.2“巨大”：參照違法發(fā)放貸款罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，兩個層級之間一般相差5倍。違法所得數(shù)額應(yīng)在50萬以上；7.3參照違法發(fā)放貸款罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，單位犯罪應(yīng)按個人犯罪數(shù)額的2-4倍追訴。因此單位犯罪的“較大”、“巨大”應(yīng)在20-40萬、100-200萬以上。7.4在無具體規(guī)定的情形下，可以定罪量刑無法可依為由辯護。 8、何謂“單位”？是否體現(xiàn)單位意志、是否歸屬于單位所有。最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要的通知（法【2001】8號）；最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體

13、應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋 9、何謂“直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”？根據(jù)全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要（法【2001】8號）的規(guī)定，單位犯罪直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的認(rèn)定：直接負責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責(zé)人，包括法定代表人。其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。應(yīng)當(dāng)注意的是，在單位犯罪中，對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。據(jù)此，直接負責(zé)的主管人員是指決策人；其他直接責(zé)任人員是指主動積極實施的骨干人員；對于接受具體命令、被動實施一定犯罪的人員不應(yīng)認(rèn)定為其他直接責(zé)任人員。10、