債法14年1月期末真題及答案解析 1

1、2013-2014學(xué)年第一學(xué)期民法學(xué)原理二·債法（302010115）期末考試試題（A卷）考試對(duì)象：法學(xué)本科及選修法學(xué)的學(xué)生本期末試卷滿分為100分，占課程總成績(jī)的100%。答題要求：1請(qǐng)將所有答案統(tǒng)一寫在答題紙上，不按要求答題的，責(zé)任考生自負(fù)。2答題紙及試卷一同交回，否則酌情扣分。一、單項(xiàng)選擇題（共10題，每題1分，共10分）1.甲向乙借款1萬元，清償期尚未屆至前，乙及丙達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙將對(duì)甲的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。在甲收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知之前，履行期屆至，甲向他人借款并對(duì)乙進(jìn)行了清償，以下表述正確的是（     ）。A甲對(duì)乙的債務(wù)消滅&#

2、160;            B乙及丙達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不發(fā)生任何效力C甲對(duì)乙的債務(wù)未消滅           D丙無權(quán)要求乙返還不當(dāng)?shù)美?某大學(xué)因興建國際交流中心向銀行貸款7千萬元，銀行要求該大學(xué)提供擔(dān)保。下列能夠作為擔(dān)保的保證人是（     ）。A學(xué)校創(chuàng)收項(xiàng)目   B兄弟院校   

3、C上級(jí)主管部門    D擔(dān)任校長(zhǎng)的自然人3下列合同，不屬于中華人民共和國合同法調(diào)整范圍的是（     ）。A脅迫訂立之合同    B股權(quán)買賣    C合伙合同   D婚后夫妻約定4下列可以視為承諾的是（     ）。A甲向乙發(fā)出要約，要求一個(gè)月內(nèi)答復(fù)，逾期即視為承諾，乙未理睬B甲向乙發(fā)出要約，丙得知后表示接受甲的要價(jià)C甲向乙發(fā)出要約，乙經(jīng)過考慮后向丁作出按甲的要約的表示D甲依乙在廣告上刊

4、登的價(jià)格，向乙匯款，乙向甲匯出指定的產(chǎn)品5甲公司因無力清償銀行借款，下列屬于消滅該債務(wù)的清償方式是（    ）。A延長(zhǎng)還款期          B將出租的門面房交由銀行收租金沖抵本金利息C銀行免除其債務(wù)      D公司歇業(yè)注銷6甲公司推出一款新手機(jī)，稱試用十天后滿意的再付全款。乙交了5百元押金后拿回去試用，只用了三天，就覺得該手機(jī)質(zhì)量不咋地，就送回手機(jī)，取回押金。甲乙之間買賣沒做成是因（  &#

5、160; ）。A乙按約定解除買賣合同    B買賣合同未成立   C買賣合同未生效   D乙違約7按照合同法的規(guī)定，須交付標(biāo)的物才成立的合同是（    ）。A贈(zèng)及合同   B貨運(yùn)合同    C保管合同    D居間合同8以下甲乙之間的法律關(guān)系不屬于民法上的債的是（     ）。A甲企業(yè)因偷稅被乙稅務(wù)機(jī)關(guān)罰款B甲及乙簽訂合同的行為C甲因打傷乙而應(yīng)向乙

6、支付一定的賠償金D甲欠乙1萬元，但已過訴訟時(shí)效9.  2012年7月，張某從汽車銷售商乙處購買了一輛由汽車生產(chǎn)商甲生產(chǎn)的XX牌家用轎車。2012年8月1日，張某攜家人外出度假，張某在高速公路上以130公里/小時(shí)(超過了高速公路的限速，但該車設(shè)計(jì)的最高時(shí)速為240公里/小時(shí))的速度駕駛該車，為避免一個(gè)意外情況，張某欲緊急剎車減速，結(jié)果剎車失靈，車失控撞到路邊，張某及其家人受重傷，車嚴(yán)重?fù)p毀。后經(jīng)查明，該車剎車失靈系乙試車過程中造成的。張某及其家人提起訴訟，請(qǐng)求賠償。問：本案XX牌轎車的生產(chǎn)者甲承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則是（    ）。A.過錯(cuò)責(zé)任原則

7、     B.過錯(cuò)推定責(zé)任原則   C.公平責(zé)任原則    D.無過錯(cuò)責(zé)任原則10. 張三在平昌區(qū)東關(guān)的商工銀行排隊(duì)取錢的時(shí)候，剛?cè)〉?萬人民幣轉(zhuǎn)身走的時(shí)候，就被一個(gè)帶著帽子的男子搶走，保安制止未果，該男子逃逸，張三損失了5萬人民幣。后看監(jiān)控錄像發(fā)現(xiàn)該男子越過黃色一米線在關(guān)注張三的取款，銀行內(nèi)巡邏的保安未提醒。張三因此將商工銀行告上法庭，要求賠償其5萬人民幣的損失。銀行抗辯稱“損失乃搶劫所致，及銀行無關(guān)”，請(qǐng)問下列說法正確的是（    ）。A.銀行及搶劫者

8、承擔(dān)連帶責(zé)任     B.銀行及搶劫者承擔(dān)不真正連帶責(zé)任C.銀行承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任             D.銀行不承擔(dān)責(zé)任二、簡(jiǎn)答題（共3題，每題8分，共24分）11選擇之債中選擇權(quán)歸屬的確定。12什么是債的相對(duì)性？13簡(jiǎn)述債的發(fā)生原因。三、法條分析題（本題13分）14.最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋第115條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定

9、金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”。試分析該條所規(guī)定之定金的類型，并闡明該條意義（可指出其中存在的問題）。四、實(shí)例分析題（本題共2小題，第15題20分，第16題16分，共36分）15.  2012年5月5日，甲公司及乙銀行訂立借款合同。合同約定，借款金額500萬元，利率8%，借款期限為1年。5月8日，某自來水公司應(yīng)甲公司請(qǐng)求，向乙銀行出具“擔(dān)保函”，表示“如甲公司到期不償還欠款本息，則本公司將負(fù)責(zé)代為償還”。該保函對(duì)保證方式、保證期間等均未作規(guī)定。乙銀行接受了該保函。5月10日，乙銀行依借款合同向甲公司撥付了貸款。貸款到期后，甲公司未清償貸款本息，但乙銀行并未向甲公司要求還款

10、，也未向自來水公司要求承擔(dān)保證責(zé)任。2013年12也10日，乙銀行分別向甲公司和自來水公司主張權(quán)利未果，遂將兩公司一并訴至法院，要求連帶清償貸款本息債務(wù)。自來水公司辯稱：本公司為公用事業(yè)單位，且出具保函時(shí)即沒有代為清償?shù)哪芰?，故不?yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。試根據(jù)案情回答以下問題（每小題4分）：（1）甲公司及乙銀行之間的借款合同何時(shí)生效？為什么？（2）自來水公司單方面向銀行出具擔(dān)保函，二者之間是否成立保證合同？為什么？（3）自來水公司以自始即沒有代償能力為由主張保證合同無效，其主張能否得到支持，為什么？（4）設(shè)保證合同成立且有效，則該保證應(yīng)認(rèn)定為何種類型的保證？為什么？（5）本案中，自來水公司是否有免于承

11、擔(dān)保證責(zé)任的事由？為什么？16.王某欲將其已使用十年的轎車出售，遂在車身上張貼“本車出售，僅售2萬，具體電議”的啟示。張某看到啟示后，致電王某稱“同意以2萬元購買”，王某當(dāng)即表示同意。雙方約定三日后約見付錢交車。數(shù)日后，二人見面，張某將2萬元買車款交付王某。在交付車輛時(shí)，張某要求其一并交付隨車證照，王某以合同無約定為由拒絕交付，產(chǎn)生糾紛。試根據(jù)案情回答以下問題：（每小題4分）（1）試分析本案中車輛買賣合同的訂立過程.（2）王某是否有交付隨車證照的義務(wù)，為什么？如有此義務(wù)，試分析該義務(wù)的類型。（3）假定王某出售的車輛經(jīng)檢測(cè)場(chǎng)檢驗(yàn)合格，但其明知該車在高速過彎時(shí)容易側(cè)翻卻未告知張某；張某購得轎車后因

12、不知情而發(fā)生翻車事故，導(dǎo)致車毀人傷。試分析其中的法律關(guān)系，并分析張某向王某要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。（4）接第3問，如果由于王某未告知車輛缺陷，張某駕車中發(fā)生事故，導(dǎo)致行人李某身體受傷。李某應(yīng)如何主張損害賠償？五論述題（本題17分）17.論“見義勇為”的私法效果。答案：一、單項(xiàng)選擇題（共10題，每題1分，共10分）1. A    2D    3 D  4 D  5 B  6 B  7 C  8 A  9. D 

13、 10. C（該題考慮統(tǒng)一調(diào)分處理）二、簡(jiǎn)答題（共3題，每題8分，共24分）【總體閱卷說明】答出要點(diǎn)并適當(dāng)解釋，表述正確即可給滿分。11【參考答案要點(diǎn)】（1）選擇之債的選擇權(quán)可以歸屬于債權(quán)人、債務(wù)人或第三人。一般國家民法都規(guī)定（或通說認(rèn)為），除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，選擇權(quán)屬于債務(wù)人。（4分）（2）具體而言，選擇之債，依法律的規(guī)定而產(chǎn)生者，通常由法律規(guī)定其選擇權(quán)的歸屬；由當(dāng)事人約定而產(chǎn)生者，依當(dāng)事人的約定確定選擇權(quán)的歸屬；當(dāng)法律無明文規(guī)定，當(dāng)事人也無約定時(shí)，權(quán)衡債務(wù)人及債權(quán)人的利益及保證債的順利履行，選擇權(quán)應(yīng)屬于債務(wù)人。（3分）（3）選擇權(quán)應(yīng)于一定期間（法定、約定或者合理期間）內(nèi)行使，

14、選擇權(quán)人不在規(guī)定期間內(nèi)行使選擇權(quán)的，選擇權(quán)歸屬于他方當(dāng)事人。（1分）12【參考答案要點(diǎn)】（1）債的相對(duì)性的基本含義：債的關(guān)系主要對(duì)債的特定的當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力，只有債的一方當(dāng)事人能夠且只能向另一方當(dāng)事人提出特定債的請(qǐng)求或提起訴訟，債的特定當(dāng)事人以外的第三人不享有債權(quán)，也不承擔(dān)債務(wù)及責(zé)任。（5分）（2）債的相對(duì)性突破表現(xiàn)：一是債的主體相對(duì)性的突破，債權(quán)債務(wù)的享有或承擔(dān)不再限于合同當(dāng)事人，如代為清償、涉他合同等情形；（1分）二是債權(quán)效力相對(duì)性的突破，債的效力延伸至第三人（代位權(quán)），債權(quán)可對(duì)抗物權(quán)（買賣不擊破租賃），債權(quán)不受第三人的故意侵害（第三人侵害債權(quán)制度）；（1分）三是債務(wù)責(zé)任承擔(dān)相對(duì)性的突

15、破，債務(wù)人不只應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，也有可能向第三人承擔(dān)基于合同的責(zé)任。如附保護(hù)第三人作用的契約。（1分）13【參考答案要點(diǎn)】（1）債的發(fā)生原因的含義：能夠引起債的關(guān)系產(chǎn)生的各種法律事實(shí)。（1分）（2）原因1：合同。合同依法成立并生效后即在當(dāng)事人之間依據(jù)合同的約定產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此合同是債的發(fā)生根據(jù)?；诤贤a(chǎn)生的債，稱為合同之債。（1分）（3）原因2：侵權(quán)行為。侵權(quán)行為發(fā)生后，加害人負(fù)有賠償受害人損失的義務(wù)，受害人享有請(qǐng)求加害人賠償損失的權(quán)利。這種特定主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即侵權(quán)行為之債。（1分）（4）原因3：無因管理。無因管理一經(jīng)成立，在管理人和本人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，管理人有權(quán)

16、請(qǐng)求本人償還其因管理而支出的必要費(fèi)用，本人有義務(wù)償還，此即無因管理之債。（1分）（5）原因4：不當(dāng)?shù)美Ｒ婪梢?guī)定，取得不當(dāng)利益的一方應(yīng)將所獲利益返還于受損失的一方，雙方因此形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即不當(dāng)?shù)美畟?（1分）（6）原因5：締約過失。締約過失責(zé)任產(chǎn)生后，有過失的一方負(fù)有向受害的一方賠償?shù)牧x務(wù)，受害的一方享有請(qǐng)求過失的一方賠償?shù)臋?quán)利，形成債的關(guān)系。（1分）（7）原因6：?jiǎn)畏皆手Z。民事主體可為自己設(shè)定單方義務(wù)，單方允諾能夠引起債的發(fā)生。（1分）（8）其他原因。除上述發(fā)生原因外，債的關(guān)系還可因其他法律事實(shí)而產(chǎn)生。（1分）三、【評(píng)分說明】（1）基準(zhǔn)分10分，上下浮動(dòng)。（2）根據(jù)要點(diǎn)和論證邏輯、

17、文字等綜合評(píng)分?！疽c(diǎn)】（1）綜合概括法條規(guī)定內(nèi)容：該條規(guī)定的定金類型為立約定金，又稱為訂約定金。訂約定金罰則的適用前提是交付定金的一方?jīng)]有訂立主合同，而不在于當(dāng)事人所訂立的主合同的效力如何以及當(dāng)事人是否違反了主合同。（5分）（2）意義：擔(dān)保法只規(guī)定了一種違約定金，而沒有規(guī)定其他形式的定金。在實(shí)踐中，除違約定金外，還存在著其他形式的定金。這些定金的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，能否適用定金罰則，是實(shí)踐中不易解決的問題，擔(dān)保法司法解釋的這一規(guī)定對(duì)立約定金作了規(guī)定，值得肯定。（5分）（3）對(duì)條文的評(píng)析：多功能，具有解除預(yù)約合同的功能（3分）四、實(shí)例分析題（本題共2小題，第15題20分，第16題16分，共36分

18、）【評(píng)分說明】根據(jù)要點(diǎn)和論證邏輯、文字等綜合評(píng)分。言之成理即可以得到相應(yīng)分值。15. 【參考答案要點(diǎn)】（1）5月5日生效。向金融機(jī)構(gòu)的借款，合同成立即生效。（2）成立。擔(dān)保法解釋第22條：第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。（3）不能。擔(dān)保法解釋第14條：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。（4）連帶責(zé)任保證。擔(dān)保法第19條：當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。（5）有。保證期間已過。擔(dān)保法第26條 

19、 連帶責(zé)任保證的保證人及債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。16.【參考答案要點(diǎn)】（1）王某欲將其已使用十年的轎車出售，遂在車身上張貼“本車出售，僅售2萬，具體電議”的啟示要約邀請(qǐng)（1分）張某看到啟示后，致電王某稱“同意以2萬元購買”要約（2分）王某當(dāng)即表示同意。雙方約定三日后約見付錢交車承諾（1分）（2）有（2分）。合同法第136條：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。（1分）從給付義務(wù)（1分）。（3）王某及張某買賣汽車的合同，