公司外部治理中利益相關者治理機制

1、公司外部治理中利益相關者治理機制        內容提要：現代意義上的公司治理是一項復雜的系統工程，不僅包括公司內部機構的分權制衡機制，還包括外部環(huán)境對公司的制衡。其中包括基于“利益相關者”理論而形成的非股東利害關系人參與治理的問題。本文首先簡要介紹OECD公司治理準則2004中有關公司外部治理的相關內容，然后初步分析我國目前的公司利益相關者治理機制的情況，最后提出一些建議。  關鍵詞：公司治理 外部治理 利益相關者  Abstract: It is a complicated system e

2、ngineering that the company in the modern meaning manages, not merely include the mechanism that the fraction of the organization checks and balances inside the company, still include checking and balancing to the company of external environment condition. It is not the question that shareholders in

3、terested party participates in managing that includes being formed on the basis of theories of " persons who are correlated with of the interests ". Have more brief to introduce relevant companies relevant content that outside control in " OECD 2004 " this texts at first, then th

4、e present situation of managing the mechanism of persons who are correlated with of company interests of our country of initial analysis, propose some suggestions finally.  Keyword: the Company managing; the outside managing; Persons who are correlated with of the interests  公司治理從狹義上說就是公司內

5、部的分權制衡機制，具體就是股東，董事會，經營層之間的權利安排與權利制衡，隨著社會的發(fā)展，僅僅依靠內部治理并不能解決所有問題，甚至于公司內部治理被一些學者稱為公司高層的權術游戲。而廣義上講，公司治理還包括外部治理，即公司與外部利益的關系，外部利益對公司的制衡?，F代意義上的公司治理主要指后者。相對于公司內部治理來說，利益相關者的治理則是屬于公司的外部治理，是公司外部治理不容忽視的力量。利益相關者一般是債權人、雇員（勞動者）、供應商、消費者、國家等與公司利益相關集團的泛稱。1那么這些利益相關者在公司治理中應處于何種地位，又如何發(fā)揮作用呢？本文主要就其中的債權人和勞動者的治理進行初步探討。 

6、 一、OECD公司治理準則2004相關內容  OECD公司治理準則2004利益相關者的角色這一節(jié)有如下內容：（1）通過法律和互相協議賦予利益相關者的權利受到尊重。（2）利益相關者的利益受到法律的保護，在他們的權利受到損害時應當獲得有效補償的機會。（3）提高員工參與程度的機制應當被允許發(fā)展。 （4）在公司治理過程中利益相關者參與的地方，在及時和有規(guī)則的基礎上，他們應該有渠道獲得恰當的、充分的、可靠的信息。（5）利益相關者，包括個別員工和他們的代表，應該能夠自由地交換他們關于對董事會違法和不道德行為的看法，在做這些時他們的權利不應受到損害。（6）公司治理結構應當被一個有效的破產機制和債權

7、實施機制所補充。  首先，上述內容是公司治理多邊治理理論的體現。其價值目標是公司治理不僅僅是為股東服務，而是為股東和利益相關者服務，包括股東、債權人、人力資本所有者、員工等?！巴ㄟ^法律和互相協議賦予利益相關者的權利受到尊重?！逼浯?，從上述內容可以歸納出一些的公司法人外部治理的內容，包括：一、債權人對公司監(jiān)督的相關法律機制，二、信息披露的規(guī)則，三、破產機制和債權實施機制，四、勞動者（員工）治理機制。  OECD公司治理準則2004對這些內容有詳盡的注釋。例如對于員工治理機制，“在公司治理中員工的參與程度，依賴于國家的法律和實際狀況，并且可能在公司和公司之間也有所不同。在公司治

8、理的環(huán)境中，提高參與程度的機制使得員工掌握公司特殊技能的途徑更簡化便捷，從而使公司直接和間接地得益。員工參與機制的例子包括：在董事會中的員工代表，以及在某些關鍵決策中考慮到員工觀點的、像勞工理事會那樣的治理程序。至于提高參與性的機制，員工持股計劃、或其他利潤分享機制在許多國家被建立。養(yǎng)老金投入對于公司與過去及現在的員工之間的關系來說也是一個基本要素。這類投入包括建立一個獨立的基金，它的托管人應該獨立于公司的經營管理層、并為所有的受益人管理基金?！?#160;           

9、60;    二、我國目前公司利益相關者治理機制的情況  這里主要從兩個方面來談，一是債權人治理機制，二是勞動者治理機制。  首先來看債權人治理機制。中國人民銀行金融研究所的一項研究報告資料顯示，在其所進行的抽樣調查41家國有大中型企業(yè)和29家國有小型企業(yè)中，平均資產負債率為71.1%，在總負債中，銀行借款占74.4%。2 這說明在我國，銀行是企業(yè)的最大債權人。根據西方現代企業(yè)理論，公司治理是依存狀態(tài)結構下的治理，當公司經營正常時，即企業(yè)有償債能力，債權人作為固定收益索取者的收益能夠得到保障時，債權人并不主動干預公司內部治理，股東對經

10、理有最終的控制權，但是當公司的經營惡化，債權人的收益無法得到保障時，這時的控制權就轉移給債權人，因為這時債權人成為實際的剩余索取者,債權人這時采取的法律機制是清算和破產重組，來保護自己的最大利益。在中國而言，銀行作為最大的債權人應該需要在法人治理中發(fā)揮作用，但是事實并非如此。  這里有兩個限制，一是，我國的“商業(yè)銀行法和證券法禁止商業(yè)銀行擁有公司的股票和實行銀行與證券業(yè)分離，結果形成的債權人與股東的分離，從而將商業(yè)銀行排除在公司法人治理結構之外”3。二是我國破產制度存在諸多問題，債權人在破產機制和債券實施機制中起不到應當有的作用，債權人的利益是很難通過破產機制保障的?？傊?，在中國，債

11、權人作為外部治理的一個相當重要因素并沒有形成公司治理的有效機制，難以發(fā)揮其應有的作用。  其次，來看第二個方面，即勞動者的治理制度。勞動者，即公司員工作為公司人力資產的所有者，在現代公司中的地位和作用越來越重要。他們作為公司重要的資源和人力資產的所有者，應享有所有權。具體地說，應具有以下權利：（1）剩余索取權。公司員工在按勞動合同和其他規(guī)定得到工新報酬的同時，有權以獎金或其他形式參與公司稅后利潤的分配。（2）剩余控制權。公司決策對公司員工的切身利益有重大影響，因此，員工應享有一部分剩余控制權，一旦某些決策損害自身利益便于及時采取措施。（3）監(jiān)督權。公司員工作為內部所有者（人力資產所有

12、者），了解公司真實情況，掌握真實信息，能有效行使監(jiān)督職能。（4）管理權。從人力資產所有者的意義上說，員工是公司的主人。因此，應享有一定的管理權，如提供合理化建議、自主管理、共同決策等。從目前中國公司外部治理的現狀來看，勞動者雖然在一定程度上參與了公司的經營決策，并在公司治理中發(fā)揮了一定的作用，法律和法規(guī)上也規(guī)定員工享有管理權、監(jiān)督權等公司治理的義務和職責。但在很多公司治理實踐中，勞動者的權利還是比較弱化。  三、對我國利益相關者參與治理機制建議  第一，銀行作為最大的債權人應當如何發(fā)揮作用？OECD公司治理準則2004中提出“債權人在公司治理中扮演著重要的角色，它們能夠對公

13、司運作起到外部監(jiān)管者的作用”?！拌b于銀行在公司法人治理結構中所具有的信息優(yōu)勢和較強的監(jiān)控能力，因此，我國目前的國有銀行商業(yè)化改造的措施逐步到位后，適時地修改現行商業(yè)銀行法和證券法的有關條款，使商業(yè)銀行戰(zhàn)略性持股得到法律許可，并讓銀行參與公司法人治理結構，將是一件十分明智而又經濟的選擇?！?故這里首先要考慮作為銀行應當扮演什么角色。  可以賦予銀行對重大客戶派出外部董事的權利。現有的法律規(guī)定限制了銀行參與公司治理的權利，應當對現有的法律進行修改，使得銀行持股在法律上成為可能?？梢詮姆缮腺x予銀行對重大客戶派出外部董事的權利，有權參加債務人的股東大會和董事會，以獲得充分的信息，并發(fā)表自己

14、的意見，及時向銀行反映，以采取相應的措施?！霸诰唧w實施方式上：可以由中國人民銀行專門作出規(guī)定，對外部董事的制度安排、任職條件、獨立性、提名選舉和更換職權等專門作出規(guī)定，并充分考慮律師、會計師等中介組織的資源優(yōu)勢，由這些專業(yè)人士作為銀行的代理人實施銀行的權利。只有通過派出人員的實際參與，才能保證銀行的信息來源準確，特別是在公司改制、轉讓、并購、分立等主體變化時，能夠在第一時間作出反應，及時阻止和避免公司有妨礙債權人債權的行為以及出現過度貸款、重復抵押、賴賬等現象。這種制度還可以有效排除銀行與公司人員之間的不正當交易，另外還可以使銀行能夠幫助中小股東對企業(yè)實施監(jiān)管，包括代理投票等?！? 

15、                第二，員工（勞動者）如何參與治理？利害關系者的另一方面，即公司員工。OECD公司治理準則2004提出“在公司治理中員工的參與程度，依賴于國家的法律和實際狀況，并且可能在公司和公司之間也有所不同。在公司治理的環(huán)境中，提高參與程度的機制使得員工掌握公司特殊技能的途徑更簡化便捷，從而使公司直接和間接地得益?！崩?，日本公司的員工由于其特定的雇用制度決定其比較效忠于公司，能夠主動而積極地參與企業(yè)管理。而日本的經營層雖然缺乏監(jiān)督機制和競爭機制，但其年功序列制在一定程度上使經營者努力工作，因此，在公司治理上，日本的員工和經營者均有參與的動力和機制；又如歐美公司通過員工持股計劃，員工董事等方式，激勵與監(jiān)督并存來實現其有效治理。  我國公司在員工參與公司治理方面雖然具有悠久的傳統，但近年來，卻存在著忽視和淡化員工在民主決策、民主管理和民主監(jiān)督中的作用。這里德國的模式值得借鑒，即通過員工董事來實現員工參與公司治理。根據德國1972年工廠組建法和1976年共同決定法，“選舉的員工代表和股東大會選舉的股東代表充任公司的監(jiān)督董事，并由他們平等地組成公司的最高權力實體即監(jiān)