改制上市的法律問題

1、企業(yè)改制上市中的相關(guān)法律主講人:北京市金杜北京市金杜律師、分所張如積一、上市的基本程序二、盡職中關(guān)注的事項三、提高IPO工作質(zhì)量的建議一. 上市的基本程序改申制報及及輔審導(dǎo)核及上市約35241公司設(shè)立申報公司設(shè)立上市申請報中國詢價并路演核準(zhǔn)完成部審核驗(yàn)資股東大會反饋上市申請申報材料制做中介機(jī)構(gòu)反饋意見回復(fù)通過發(fā)審會審核刊登招股意向書創(chuàng)立大會輔導(dǎo)輔導(dǎo)驗(yàn)收網(wǎng)下及網(wǎng)上掛牌上市保薦機(jī)構(gòu)完成內(nèi)核估計周期為610，申報后的周期約為35p 企業(yè)的規(guī)范程度對時間周期影響較大p 依靠中介機(jī)構(gòu)的作用p 步驟較多，但并非想象中的那么復(fù)雜改制及輔導(dǎo)二、盡職中關(guān)注的事項1、企業(yè)IPO申請時需要關(guān)注的相關(guān)Ø 另

2、外，還需要關(guān)注其他，主要：與公司股權(quán)變更的相關(guān) 與財務(wù)及稅務(wù)相關(guān)的規(guī)定各個地方頒布的地方性，特別是國有企業(yè)發(fā)改委相關(guān)規(guī)定：如產(chǎn)業(yè)政策等相關(guān)規(guī)定：如外商投資的設(shè)立等與環(huán)保相律盡職調(diào)查時參照的相關(guān)法律法規(guī)Ø 審核時基本的參照公司法、法首次公開股票并上市管理辦法公開公司信息披露的編報規(guī)則第12號公開的法律意見書和律師工作報告 中國頒布的各項操作指引與條件和信息披露相關(guān)審核備忘錄：第5號、第8號、第16號、第18號2、主體資格關(guān)注要點(diǎn)公司設(shè)立的最近三年經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算最近三年主營業(yè)務(wù)和公司董事、高級管理沒有發(fā)生變化最近三年實(shí)際人未發(fā)生變化人資本已繳足人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政業(yè)政策和公司

3、章程的規(guī)定，符合產(chǎn)人股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際人支配的股東持有的人不權(quán)屬糾紛或不確定性。各項財務(wù)指標(biāo)符合首發(fā)管理辦法的規(guī)定。中介機(jī)構(gòu)及監(jiān)管部門的審核重點(diǎn)，在實(shí)際操作中： 由于企業(yè)的情況較為特殊，對于某些事項的遵循重實(shí)質(zhì)不重形式的原則 對于沒有量化指標(biāo)的，主要依賴于保薦機(jī)構(gòu)的專業(yè)條件財務(wù)會計方面的基本指標(biāo)3、基本要求收入及利潤最近3年凈利潤為正，且累計大于3000萬（扣除非經(jīng)常性損益后孰低）最近3年經(jīng)營活動凈現(xiàn)金流量凈額累計大于5000萬元；或營業(yè)收入大于3億元股本及凈資產(chǎn)前股本大于或等于3000 萬股最近1期末無形資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例小于20最近1期末未分配利潤大于04 、稅務(wù)基本要求

4、依法納稅人執(zhí)行的稅率、稅種應(yīng)合法合規(guī)從納稅角度看的遵守程度人對相關(guān)納稅情況可以間接反映企業(yè)真實(shí)的盈利水平稅務(wù)政策符合法律嚴(yán)重依賴稅收政策的人，政的規(guī)定經(jīng)營成果對稅收嚴(yán)重依策風(fēng)險高，且真實(shí)如果三年內(nèi)執(zhí)行的稅務(wù)能力有限政策與國政策不家政策不符，省級稅務(wù)部門具確認(rèn)文件5 、資產(chǎn)的完整及資產(chǎn)的質(zhì)量資產(chǎn)的完整關(guān)注要點(diǎn)公司應(yīng)擁有基本生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)、供應(yīng)系統(tǒng)、銷售系統(tǒng)以及其他與生產(chǎn)加 工服務(wù)相關(guān)的設(shè)施（產(chǎn)、供、銷、研），如果涉及股東以經(jīng)營性資產(chǎn)出資的，辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)公司應(yīng)擁有與主營業(yè)務(wù)相關(guān)的商標(biāo)所辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)、專利所、非專利技術(shù)所等，并公司原則上應(yīng)取得完整的土地使用權(quán)，如以租賃方式從主發(fā)起人合

5、法取得土地使用權(quán)的，應(yīng)明確租賃期及方式，以及期后公司的優(yōu)先選擇權(quán)如果了其他上市公司，則公司資產(chǎn)或股權(quán)相對于其他已上市公司不應(yīng)擁有對另一相同或相似業(yè)務(wù)的上市公司的實(shí)質(zhì)權(quán)公司的重要資產(chǎn)不等不確定因素質(zhì)押等限制性條件，沒有因法律等爭議、潛在糾紛非生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營相關(guān)的業(yè)務(wù)體系和相關(guān)資產(chǎn)及財務(wù)的性6、關(guān)注要點(diǎn)完整公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)?如：1、職工是否已簽署勞動合同，是否按照勞動法辦理職工相關(guān)保險及福利務(wù)負(fù)等高級責(zé)人、管理、董事會不能在股東兼任除董事以外的相關(guān)職位2、是否任命公司直接的情形股東推薦董事和經(jīng)理人選需經(jīng)過合3、公司財務(wù)制度及相關(guān)配法程序進(jìn)行備的齊備性擁有財務(wù)帳戶納稅股東于股東或其

6、他關(guān)聯(lián)方的員工?完整不得占用公司資產(chǎn)7、 股本演變及歷史沿革關(guān)注要點(diǎn)歷次驗(yàn)資報告公司股本形成的過程及股東資本投入情況歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及相關(guān)手續(xù)是否完備集體資產(chǎn)量化或給個人的，關(guān)注集體資產(chǎn)量化或給個人的，上報時應(yīng)提供省級出具的確認(rèn)文件（關(guān)于集體資產(chǎn)量化或給個人的，目前、政策沒有明確規(guī)定，但部分地方的規(guī)則。）或集體資產(chǎn)經(jīng)營為改制或促進(jìn)企業(yè)發(fā)展而制訂了相應(yīng)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給個人，關(guān)注轉(zhuǎn)讓價格的確認(rèn)情況，是否履行了評估確認(rèn)手續(xù)，轉(zhuǎn)讓行為是否經(jīng)的國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓款的來源及支付情況。對于公司的股東人數(shù)的情形，特別關(guān)注委托持股、持股等實(shí)際股東與名義股東不一致公司主要股東所持的股權(quán)是否被質(zhì)押關(guān)注實(shí)際人的變

7、化特別關(guān)注股東人數(shù):根據(jù)公司法第79條，設(shè)立，發(fā)起人應(yīng)介于2200人之間。目前為數(shù)不少的擬上市公司的股東的股東的人數(shù)均超過200人，其主要通過以下幾種形式：以職工持股會或合股的形式直接持有擬上市公司股權(quán)。即擬上市公司的股東是由職工持股會或合股參股。擬上市公司的股東為合作制企業(yè)，而該合作制企業(yè)有超過200名的員工投資設(shè)立。擬上市公司的股東為經(jīng)當(dāng)?shù)厥∨鷾?zhǔn)設(shè)立的，股東人數(shù)超過200人。通過使得擬上市公司的直接和間接股東人數(shù)超過200人。8 、經(jīng)營業(yè)績連續(xù)計算 關(guān)注要點(diǎn)公司最近三年是否進(jìn)行了評估調(diào)帳對于公司，原則上只能采取整體變更的方式設(shè)立公司有限公司最近三年的主營業(yè)務(wù)是否公司最近3年內(nèi)，董事、監(jiān)事、

8、高管及董秘累積變動不超過2/3發(fā)生變更公司最近一年內(nèi)的收購必須公司最近三年是否發(fā)生產(chǎn)重組資與主營業(yè)務(wù)有關(guān)，且對公司收入及利潤的影響程度有限最近三年內(nèi)未出現(xiàn)行為資產(chǎn)置換是否出現(xiàn)經(jīng)營中斷9、 公司治理公司治理的形式規(guī)范人已建立了健全的股東大會、董事會、監(jiān)事會、董事、董事會制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和能夠依法履行職責(zé)。人董事、監(jiān)事、高級管理規(guī)定；的任職符合法律、行政和人董事、監(jiān)事、高級管理已經(jīng)了解與股票上市有的法定義務(wù)和律，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理責(zé)任。人的內(nèi)部制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生成經(jīng)營的、營運(yùn)的效率與效果。最近三年不得有違法行為；不得有資金占用和擔(dān)保10 、 籌資

9、總額及募金項目的安排關(guān)注要點(diǎn)募金總額應(yīng)與公司未來發(fā)展、資本性及公司的管理能力相匹配。募募金應(yīng)有明確的使用方向，原則上必須用于主營業(yè)務(wù)。金投資項目應(yīng)當(dāng)符合產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保和規(guī)章的規(guī)定。護(hù)、土地管理以及其他人應(yīng)當(dāng)建立募 董事會決定的帳戶。金專項制度，募金應(yīng)當(dāng)存放與募金項目應(yīng)擁有較為充分的技術(shù)準(zhǔn)備、市場空間，其未來不風(fēng)險。三、提高IPO工作質(zhì)量的建議1、 加強(qiáng)Ø 內(nèi)部和協(xié)調(diào)中介機(jī)構(gòu)之間中介機(jī)構(gòu)與Ø 外部監(jiān)管部門部門環(huán)保部門財稅部門社保部門人之間各中介機(jī)構(gòu)之間的協(xié)調(diào)的重要性；律師一般不 主動參與外部部門的，但為保證反饋文件符合律師工作報告的要求，律師會主動參與起草相關(guān)匯報文件及批準(zhǔn)文件2 、科學(xué)的時間和工作安排Ø 工作安排的基本原則：Ø 幾個重要事項的時間點(diǎn)：不易遲、嚴(yán)格按工作時間表實(shí)施敦促券商盡早確定上市方案：募日等金項目、時間表、審計報告基準(zhǔn)律師工作報告的編寫：越早越好。從初步盡職完成后就開始律師工作報告的編寫、隨時發(fā)現(xiàn)隨時與公司、券商或會計師。環(huán)保的其他：催促公司盡