利用職權(quán)規(guī)避法律構(gòu)成濫用職權(quán)案

1、利用職權(quán)規(guī)避法律構(gòu)成濫用職權(quán)案案情：2001年2月5日，李某因沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書，為謀取經(jīng)濟(jì)利益從事訴訟代理和辯護(hù)業(yè)務(wù)被查獲。某司法行政機(jī)關(guān)對其依法作出處罰決定，責(zé)令其停止非法執(zhí)業(yè)，沒收違法所得1萬元，并處罰款5萬元。李某在法定期限內(nèi)沒有提起行政復(fù)議和訴訟，也沒有自動履行處罰決定。2002年2月10日，該司法行政機(jī)關(guān)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請，人民法院經(jīng)審查后認(rèn)為申請已超過180天的法定期限，裁定不予受理。后該司法行政機(jī)關(guān)以原處罰決定處罰過重為由，主動將原處罰決定中并處罰款5萬元改成罰款4萬元，并重新送達(dá)李某。李某在規(guī)定期限內(nèi)，以司法行政機(jī)關(guān)濫用職權(quán)為由，向法院提起行政訴訟，請求撤銷被告的行

2、政處罰決定。本案應(yīng)如何處理?一種意見認(rèn)為，原告李某的訴訟請求不能成立，應(yīng)予駁回。因為被告不依法申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的行為是行政不作為，屬行政違法范疇。既然存在行政違法行為，那么被告就有權(quán)主動糾正錯誤，這也是行政機(jī)關(guān)有錯必糾原則的具體要求。行政處罰法第五十四條第二款規(guī)定：公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰，有權(quán)申訴或者檢舉;行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，發(fā)現(xiàn)行政處罰有錯誤的，應(yīng)當(dāng)主動改正。據(jù)此，被告依自由裁量權(quán)在其職權(quán)范圍內(nèi)，主動糾正其錯誤處罰符合法律規(guī)定。被告雖有規(guī)避法律之嫌，但不論在理論上還是在司法實踐中，規(guī)避法律并不能導(dǎo)致具體行政行為無效。另一種意見認(rèn)為，被告的被訴具體行政行為違法，應(yīng)予撤

3、銷，筆者贊同這一意見，理由如下：1.被告逾期向法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請的行為，雖然違反了我國行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，也屬違法行政范疇，但它所導(dǎo)致的法律后果與其他行政違法行為不一樣。它僅使其行政處罰行為對相對人而言喪失了執(zhí)行力和拘束力的法律效力，并不導(dǎo)致行政處罰行為本身錯誤。因此被告原處罰決定合法有效，其變更行為沒有事實依據(jù)。2.被告以原處罰決定處罰過重為由，變更原處罰決定，不僅違反了行政行為確定力效力的要求，而且也違背了我國行政處罰法第五十四條第二款的具體程序規(guī)定。行政行為的確定力是指行政行為有效成立后，非依法律不得隨意變更與撤銷。確定力可以分為形式上的確定力和實質(zhì)上的確定力。形式上的確定力是指行政

4、行為告知或受領(lǐng)后一定期間內(nèi)，相對一方當(dāng)事人沒有表示異議，或提起訴訟、請求撤銷或變更，其期間過后即認(rèn)為行為合法適當(dāng)，確定生效，而不能變動。實質(zhì)上的確定力是指行政行為正式生效后，其內(nèi)容非依法律不能再變動，就行政機(jī)關(guān)而言，不能再就行為的同一事項作出不同的決定;就相對一方當(dāng)事人來說，也不能再就同一事項請求變更。按行政處罰法第五十四條第二款規(guī)定的程序，必須是先有公民、法人或其他組織對行政機(jī)關(guān)的行政處罰提出申訴或檢舉，行政機(jī)關(guān)才能進(jìn)行審查，如確有錯誤才能主動改正。因此，這是一種應(yīng)申請的行政行為。被告在沒有人申訴、檢舉的情況下，主動依職權(quán)變更行政處罰，屬程序違法。3.被告擅自變更行政處罰的行為違背了行政合法

5、性原則。行政訴訟法第五條規(guī)定：人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。所謂的“合法性原則”不僅要求行政機(jī)關(guān)具體行政行為在程序上、實體上要符合法律規(guī)定，而且其目的也要與法律的立法目的相符，否則無效。4.被告擅自變更行政處罰的行為屬濫用行政職權(quán)行為。自由裁量權(quán)是法律賦予行政機(jī)關(guān)在法律無詳細(xì)規(guī)定的條件下，行政主體可依據(jù)事實，憑自己的判斷，在職權(quán)范圍內(nèi)，作出適當(dāng)行為的權(quán)力，但這種權(quán)力一旦背離了立法目的，就構(gòu)成了行政濫用職權(quán)。所謂行政濫用職權(quán)是指以違反法律為目的而行使自己擁有的權(quán)力，即權(quán)力的不當(dāng)行使。被告因其處罰決定逾期申請執(zhí)行而喪失了執(zhí)行力和拘束力后，為規(guī)避法律的強(qiáng)制規(guī)定，利用法律賦予的自由裁量權(quán)，變更原處罰決定，以期恢復(fù)其執(zhí)行力和拘束力，其動機(jī)、目的均背離了法律賦予其自由裁量權(quán)的立法原意，構(gòu)成了濫用行政職權(quán)。5.確定被告的行政行為違法，有利于行政機(jī)關(guān)依法行政。依法行政是我國依法治國原則的具體要求。在現(xiàn)階段，行政機(jī)關(guān)“官本位”思想仍然嚴(yán)重的情況下，從社