合同法講座提綱

1、合 同 法 講 座 提 綱發(fā)表時(shí)間:2005年09月20日 閱讀次數(shù): 7351作者信息 湖南-長沙 文穎律師 咨詢熱線:人網(wǎng)站: 我的主頁摘要 合同法是1999年10月1日施行的，它由三部法律合為一部（經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法），共分三編：總則、分則、附則，共428條，其中總則部分129條，原經(jīng)濟(jì)合同法只有57條。合同法是在我國逐步建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的過程中產(chǎn)生的。因此有許多立法條文與國際上的通行做法接軌，很多方面也與過去在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下制訂的經(jīng)濟(jì)合同法大不相同.合同法培訓(xùn)提綱作者： 文穎    合同法是1

2、999年10月1日施行的，它由三部法律合為一部（經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法），共分三編：總則、分則、附則，共428條，其中總則部分129條，原經(jīng)濟(jì)合同法只有57條。合同法是在我國逐步建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的過程中產(chǎn)生的。因此有許多立法條文與國際上的通行做法接軌，很多方面也與過去在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下制訂的經(jīng)濟(jì)合同法大不相同。比如：合同法第一條規(guī)定：“為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制訂本法?！边@一條寫的是合同法的立法目的，按傳統(tǒng)的寫法應(yīng)倒過來寫，因?yàn)槲覀円恢睆?qiáng)調(diào)個(gè)人服從集體，集體服從國家。訴訟中，我們往往提出要特別保護(hù)國家的利益，這種提法錯(cuò)了。在

3、市場經(jīng)濟(jì)條件下，都應(yīng)當(dāng)平等的得到保護(hù)，只有保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，才能維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，才能促進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)。由于合同法與過去的規(guī)定大不相同，故不僅是企業(yè)的工作人員要學(xué)習(xí)，從事法律工作的專門人員也存在一個(gè)學(xué)習(xí)的問題。一、合同的法律概念合同法第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！痹鯓永斫膺@個(gè)概念？1、主體是平等主體    行政合同不在此列，如上級機(jī)關(guān)與企業(yè)簽訂的保穩(wěn)定合同，主體是不平等的，不屬合同法調(diào)整的范圍。但上級機(jī)關(guān)去企業(yè)比如去商店購買商品，這個(gè)主體是平等的，在這里不論是多大的機(jī)關(guān)也是平等的

4、。但有些黨政機(jī)關(guān)不是這樣理解的。比如，芙蓉區(qū)人民法院受理的眾立公司案，發(fā)傳票給省委書記。國外與這不同，美國總統(tǒng)也可以成為民事案件的被告，如克林頓白水公司案。2、主體是自然人、法人、其它組織，即那些單位和個(gè)人能訂立合同。自然人好理解，它是指有生命的個(gè)人，包括公民、外國人和無國籍人。法人是依法成立，有財(cái)產(chǎn)、名稱、機(jī)構(gòu)、場所、能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的團(tuán)體。目前，有些人難以分清法人、法定代表人、法人代表的區(qū)別所在。早幾年，我看到一張名片，寫的是×××廠長、法人，將個(gè)人與團(tuán)體劃等號。它應(yīng)是法定代表人。即法律規(guī)定的不經(jīng)授權(quán)就可以代表單位的人，法人代表既包含法定代表人，又包含委托代

5、理人。其他組織。主要是指私營獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、法人的分支機(jī)構(gòu)。他們沒有法人資格，但必須依法成立。即要有營業(yè)執(zhí)照，法人頒發(fā)的是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。3以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，故是債權(quán)合同。而一些身份合同，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)不屬此范圍?；橐鲆绹庖恍┓梢彩且环N契約，在財(cái)產(chǎn)方面有債權(quán)關(guān)系。新婚姻法規(guī)定，婚前沒有約定的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，婚姻存續(xù)期間沒有約定的財(cái)產(chǎn)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但婚姻的解除與財(cái)產(chǎn)沒有關(guān)系，是以感情確已破裂為依據(jù)。二、合同的訂立合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！奔匆s和承諾是合同訂立的兩個(gè)必經(jīng)階段，如買賣合同，客戶提出買汽車30萬一輛。對方同意，即合

6、同成立，如改變數(shù)量或單價(jià)，則為新要約。合同訂立部分主要講三個(gè)內(nèi)容：  1,要約的含義及相關(guān)內(nèi)容要約是希望訂立合同的意思表示（意思表示是指內(nèi)心的意思通過一定形式表示出來）。要約的成立有兩個(gè)條件：(1)、內(nèi)容具體明確，要約不能含混不清，應(yīng)當(dāng)明明白白。也就是說，要約必須有足以使合同成立的必備條款。合同法第12條規(guī)定：合同一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。這條規(guī)定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。什么是合同的必備條款呢？合同法第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)格或者

7、報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成協(xié)議補(bǔ)充的，按照合同條款或者交易習(xí)慣確定。”合同法第62條規(guī)定：“按61條仍不能確定的，則質(zhì)量不明確，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有則按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)；價(jià)格不明確，按市場價(jià)格，如有政府定價(jià)、指導(dǎo)價(jià)，從其規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方，交付不動產(chǎn)，在不動產(chǎn)所在地，其他的在履行義務(wù)一方；履行期限不明確，可隨時(shí)履行，但要給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間?！鄙鲜鲆?guī)定說明，要約只要注明了當(dāng)事人的名稱、標(biāo)的、數(shù)量即可，沒有這三個(gè)內(nèi)容，合同無法成立并履行。但實(shí)際上，示范條款最好都具備。沒有這些條款將會有許多爭議，不利于合同

8、履行。（2）、表明經(jīng)對方承諾，本人即接受要約的約束。一般來說，你提出一個(gè)要約，上面不會寫“如果你承諾，合同就成立”的字眼，但要注意，如果寄給或交給他人一張要貨的函件或文件，內(nèi)容又比較詳細(xì)，有標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格等，應(yīng)視為對方一承諾，你就愿意受約束。有一種行為，如電視上打廣告，宣傳一種健身器材如何如何好，并說在某家商店有買，這是不是要約呢？在一般情況下不是，它叫做要約邀請。合同法第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！币s邀請與要約的區(qū)別：第一，性質(zhì)不同，要約是自己主動提出愿意訂立合同，以訂立合同為目的。要約邀請是希望對方主動提出愿意訂立合同；第二，內(nèi)容不同，要約須包括合同的必

9、備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀請則不一定包含合同的主要內(nèi)容。比如沒有當(dāng)事人的名稱；第三，方式不同。要約一般是針對特定的人，而要約邀請一般是針對不特定的多數(shù)人。由于兩者在實(shí)踐中有時(shí)難以區(qū)分，為此，合同法第15條規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。比如懸賞廣告，應(yīng)視為是要約，如遺失了重要文件、財(cái)物、拾到者送來給予重獎(jiǎng)的廣告為要約。最近，最高人民法院出了一個(gè)司法解釋，商品房廣告的內(nèi)容對合同的成立有重大影響的，為要約。此司法解釋一出臺，就出現(xiàn)了一個(gè)官司。一家房地產(chǎn)開發(fā)商打出一個(gè)廣告，說每棟房屋的間隔為50米。綠化面積

10、為土地開發(fā)面積的一半。后來沒有達(dá)到此要求。購房者要求賠償40萬元，法院支持了其要求。要約的生效期間：到達(dá)受要約人時(shí)生效。如果要約發(fā)出后不想訂立合同，可以撤回，但撤回的通知應(yīng)先于要約到達(dá)受要約人或同時(shí)到達(dá)。如果要約已先期到達(dá)，則要約已生效，不能再撤回，此時(shí)要約人如果要廢除要約，在受要約人尚未承諾的情況下，可行使撤銷權(quán)，但撤銷要約有條件限制：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，過去見的較多的是不可撤銷的擔(dān)保書。（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的。并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。如單位進(jìn)行裝修，去函給裝修公司要求其支付保證金，同時(shí)，裝修公司為此購進(jìn)了材料，該要約應(yīng)是有理由認(rèn)

11、為不能撤銷的。1、 承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，內(nèi)容一致的含義是承諾對要約的內(nèi)容沒有作出實(shí)質(zhì)性變更。什么叫實(shí)質(zhì)性變更？合同法第30條規(guī)定，變更標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等，為實(shí)質(zhì)性變更。對于非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約作出任何變更外，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。案例：一生產(chǎn)耳機(jī)公司向一所大學(xué)發(fā)函，稱：“本公司生產(chǎn)的外語聽音耳機(jī)，每付單價(jià)28元，共3000付，若訂購請聯(lián)系”。大學(xué)回函：“其他都一樣，只是要附設(shè)一個(gè)音調(diào)調(diào)節(jié)器”。因產(chǎn)品已生產(chǎn)，不

12、能改，故發(fā)往大學(xué)，大學(xué)拒收，釀成糾紛。法院認(rèn)為：音調(diào)器屬附屬設(shè)備，非主要條款，承諾有效。承諾的方式分為兩種：一是通知的方式，包括口頭和書面形式。二是默示，默示有條件，合同法規(guī)定只有兩種情形方能作為承諾的方式：（1）、要約表明可以通過行為作出承諾，如某客戶向公司發(fā)函要求購買一輛汽車起重機(jī)，價(jià)格為30萬，并聲稱如在一個(gè)月內(nèi)將汽車起重機(jī)送至該客戶所在地，則無需公司再回函確認(rèn)。（2）、按交易習(xí)慣確定。如旅客運(yùn)輸合同，公共汽車行駛在固定的線路上，在停車站停車時(shí)即為要約，旅客上車時(shí)即為承諾，合同即告成立。案例：有一老年人乘公共汽車，下車時(shí)老人的一只腳尚未下車，車就開動了。致使老人摔倒而粉碎性骨折。此屬公交

13、公司違約，故可要求賠償。承諾也可以撤回。但承諾撤回的通知應(yīng)先于承諾通知到達(dá)或同時(shí)到達(dá)。承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。但必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，沒有確定期限的，按下列時(shí)間到達(dá)：（1）、以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)承諾，除非另有約定；（2）、以非對話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)，合理期限主要看合同的內(nèi)容。如前段非典時(shí)期，甲公司去函給某藥店，要買板藍(lán)根50箱，藥店未回函承諾。時(shí)隔半年，藥店回函同意供貨。這就是超過了合理期限。2， 合同成立的時(shí)間合同成立的時(shí)間有三種情形（1）承諾生效時(shí)合同成立。（2）采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。這里要注意三個(gè)問題：

14、第一、合同成立的時(shí)間不是承諾生效的時(shí)間。如甲方要約中提出要簽訂合同書，乙方?jīng)]有變更內(nèi)容作出承諾，甲方收到承諾后，發(fā)出其簽章的合同書，乙方在合同上簽章時(shí)合同才成立。還有一種情況，合同上明確簽章后才成立并生效，這時(shí)只有簽章后合同才成立。第三、有例外情況。依合同法規(guī)定，在合同書簽章前，一方已履行主要義務(wù)，對方接受的，合同成立。這里講的主要義務(wù)的含義為，購銷合同中，交設(shè)備是主要義務(wù)，交配件和說明書是次要義務(wù)。如鍋爐廠的本田雅閣車的被盜案件。（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。三、合同的形式合同有三種形式1、口頭形式口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)

15、金交易或數(shù)額較小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求簽書面合同。售貨員會說你有精神病，它的優(yōu)點(diǎn)是簡單、方便、迅速。缺點(diǎn)是發(fā)生爭議時(shí)不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式。2、書面形式    書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。這里要注意兩個(gè)問題：（1）、數(shù)據(jù)電文，如傳真、電子郵件有可能對方不認(rèn)可。（2）、格式合同問題格式合同是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的合同。按這個(gè)定義，社會生活中的格式合同非常多，如買飛機(jī)票，航空運(yùn)送旅客的合同條款預(yù)先印在飛機(jī)票上，這些合

16、同都不允許協(xié)商，如允許協(xié)商，我們就不會同意退票只退50%的條款。前段時(shí)間有個(gè)人買北京至深圳的飛機(jī)票，打六折后700多元，后去退票要扣去全額的50%，即扣去600元，退100多元。這些格式合同的存在有一定的合理性，如果每位旅客買飛機(jī)票都要與航空公司討價(jià)還價(jià)，每張機(jī)票上的合同條款都不一樣，那就麻煩了。但格式合同最大的問題是剝奪了對方的合同自由，為此，合同法制定了一套規(guī)則來管制格式合同。第一、提供格式合同的一方要采取合理方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。這就是提示義務(wù)。企業(yè)銷售產(chǎn)品，一般都會有免責(zé)條款。怎樣提示呢？可將免責(zé)條款用大的字體、黑體字印在合同中比較顯

17、眼的地方，或者是用顯眼的文字要對方注意合同中第幾條的免責(zé)條款，沒有履行提示義務(wù)，該免責(zé)條款無效。第二、在格式合同中，提供格式合同的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。排除對方主要權(quán)利已直接違反了公平原則，當(dāng)然無效，因?yàn)閷Ψ降闹饕獧?quán)利都沒有了，加重對方責(zé)任，這樣權(quán)利義務(wù)不對等，也違反了公平原則，也應(yīng)無效，免除其責(zé)任，應(yīng)理解是免除其全部責(zé)任，而不是一般的免責(zé)條款。第三、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。    格式合同與合同示范文本不同，示范文本完備，可協(xié)商。但當(dāng)事人沒有義務(wù)必須使用示范合同文本訂立合同，

18、只是參照，有些機(jī)關(guān)要求必須按示范合同文本簽訂合同，這是違法的。    3、其他形式它又分為默示形式和視聽資料形式，默示前面已介紹。視聽資料主要為錄象和錄音，依最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)有關(guān)方面的規(guī)定，對方對視聽資料沒有異議，則可以認(rèn)定。如一方有異議，則要具備三個(gè)條件才能認(rèn)定：第一、要以合法方式取得，如鍋爐廠案件，偷錄電話中的通話；第二、要有其他證據(jù)佐證；第三、要沒有疑點(diǎn)。四、合同的效力1、合同生效的時(shí)間（1）、合同成立時(shí)生效，這是原則規(guī)定。（2）、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定，如外商投資企業(yè)的設(shè)立合同要經(jīng)過招商局批準(zhǔn)。這里的

19、法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過去有關(guān)政府部門規(guī)定租賃房屋要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。（3）、條件成就時(shí)生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）、期限界至?xí)r合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。2、合同無效無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個(gè)不同的概念。合同無效的情形有5種：第一、 欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。欺詐是一方故意欺騙對方，而使對方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識。如湖南省糧油對外貿(mào)易公司與海南中香公司訂立1500噸加拿大進(jìn)口油菜籽購銷合同，約定糧油公司自帶銀行匯票去海南付款，糧油公司開出328萬元銀行匯票后，按其要求復(fù)印傳真至中香公司。此后不久，

20、糧油公司在中香公司的再三要求下，派業(yè)務(wù)員去海南向中香公司出示匯票，以說明其有付款能力，但中香公司在驗(yàn)證匯票時(shí)調(diào)包，并在三天之間將300萬元提現(xiàn)。脅迫是一方以將要發(fā)生的損害或直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同的行為，如我一法律顧問單位欠一單位60萬元，對方委托黑社會收債，一年的利息是20萬，逼迫其寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴。新合同法加上了損害國家利益，如沒有損害國家利益則為可撤銷的合同。但是否損害國家利益難以認(rèn)定，如損害的是國有企業(yè)，還比較好認(rèn)定，如損害的是國有控股或參股公司，怎么認(rèn)定？第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。如甲將土地轉(zhuǎn)讓給乙，乙又將土地轉(zhuǎn)讓給丙，為

21、少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土地轉(zhuǎn)讓合同，將土地使用權(quán)直接過戶至丙名下。第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價(jià)賣給有利益關(guān)系的個(gè)人與單位，然后破產(chǎn)。請債權(quán)人吃噸飯，清償比例為零。第四、損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風(fēng)俗的合同，如牟取暴利、濫用權(quán)力、不正當(dāng)競爭。具體案例為：前段非典時(shí)期高價(jià)藥品的買賣、欠賭債的協(xié)議等。第五、 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同在法律、法規(guī)中的規(guī)則有兩類，一類叫任意性的規(guī)定，如合同法上規(guī)定的合同條款。一類叫強(qiáng)制性規(guī)定，如有應(yīng)當(dāng)怎樣做、必須怎樣做、不得怎樣做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)定的合同

22、才無效。3、可撤銷的合同它是指因意思表示不真實(shí)、由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)關(guān)申請行使撤消權(quán)，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：第一 重大誤解的合同，誤解一般是基于當(dāng)事人缺乏必要的知識、技術(shù)、信息或經(jīng)驗(yàn)而造成的，如他人送一只金牛給你，你誤認(rèn)為是鍍金的，將其按廢銅低價(jià)賣給他人。第二 顯示公平的合同顯示公平的合同一般是在一方缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下訂立的，如我家裝修時(shí)買一塊裝飾板，說要400多元，還價(jià)為380元，后來發(fā)現(xiàn)100元就能買到。依合同法規(guī)定，顯示公平是指在訂立合同時(shí)顯示公平。第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區(qū)別就在于是否損害國

23、家利益。乘人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實(shí)意思而作出的行為。如某處遭水災(zāi)，一些人趁機(jī)高價(jià)售礦泉水。上述撤銷權(quán)的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯示公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。即須在一年內(nèi)向人民法院起訴或申請仲裁。4、合同無效和被撤銷的法律后果第一、合同自始無效。第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。第三、合同無效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。第四、不再履行。第五、返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償和賠償損失。返還財(cái)產(chǎn)是恢復(fù)原狀、不能恢復(fù)原狀或沒有必要恢復(fù)原狀的，折價(jià)補(bǔ)償， 如財(cái)產(chǎn)已滅

24、失無法返還，或者財(cái)產(chǎn)已被使用幾年等。賠償損失，有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對方所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。第六、收歸國有或返還集體、第三人。對于惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國有或返還給集體或第三人。    5、代理效力（1）、沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經(jīng)代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任，即這個(gè)合同對代理人有效。（2）、表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效

25、，從字面上看，即表面可以看見的代理。例如：我公司與另一個(gè)公司談一筆業(yè)務(wù)，與我方聯(lián)系的，是一位副總經(jīng)理，合同談了近半年，最后才談成，對方的副總經(jīng)理簽了名，后來合同沒有履行。我方去找對方，對方說合同沒有簽訂，簽名的副總經(jīng)理在簽合同前已調(diào)走。但我方認(rèn)為：我方一直是與這位副總經(jīng)理談，對方又沒有通知我方他已調(diào)走。故我方有理由相信該副總經(jīng)理有代理權(quán)。為什么設(shè)立這一制度呢？因?yàn)楹芏嗪贤际谴砣巳ズ灥摹Ｈ绻蠹叶疾煌砣撕灪贤?，市場?jīng)濟(jì)就受到阻礙。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)對方蓋了章，也就不存在代理問題。（3）、法定代表人超越權(quán)限訂立的合同。這實(shí)際上指的是超越經(jīng)營范圍的問題，80年代凡超越經(jīng)營范圍的合同都是無效的，9

26、0年代中期后，只有超越法律規(guī)定須要有權(quán)部門特別許可的合同才無效?，F(xiàn)行合同法規(guī)定，法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。這一制度的目的，是防止超越經(jīng)營范圍一方隨意讓合同無效。五、合同的履行。1、 同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，即我們通常所說的一手交錢、一手交貨，但有兩個(gè)條件，一是基于同一合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，二是兩項(xiàng)債務(wù)之間要有對價(jià)關(guān)系，如上海某公司發(fā)往長沙某公司60多萬元的電腦設(shè)備，因設(shè)備包裝拆開過，長沙公司不要貨，要求退17萬元預(yù)付款。后來雙方因誰應(yīng)先退貨或先退款爭執(zhí)不下，產(chǎn)生糾紛，這里就有一個(gè)對價(jià)問題。2、

27、先履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。此抗辯權(quán)也是基于同一合同產(chǎn)生的有對價(jià)關(guān)系的兩項(xiàng)債務(wù)，并且先履行一方?jīng)]有履行主要義務(wù)。如果先履行一方交了設(shè)備，但沒有交說明書，后履行一方以此為由不付款，那就是違約。3、 不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以終止履行，具體情形為：第一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；第二、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；第三、喪失商業(yè)信譽(yù)；第四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)及時(shí)通知對方。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以

28、解除合同。4、 代位權(quán)它是指債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人的到期債權(quán)。主要是為了解決三角債務(wù)問題。代位權(quán)成立的條件為：第一、債務(wù)人享有到期債權(quán)；第二、債務(wù)人怠于行使債權(quán)，對債權(quán)人造成了損害；第三、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，如勞動報(bào)酬、退休金、人身傷害賠償?shù)?。六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的變更，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，這實(shí)際上是雙方簽一個(gè)新的合同。合同的轉(zhuǎn)讓：（1）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)通知債務(wù)人，未通知的該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力；（2）轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；（3）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)過對方同意。七、合同權(quán)利義務(wù)的終止1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同。2、一方在下列

29、情況下，可以解除合同：第一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；第二、在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；第三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，原來的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定，履行期限一超過，就構(gòu)成違約，就可以解除合同。原規(guī)定不符合情理，一家大的企業(yè)，合同可能非常多，稍不留意，合同就可能超過期限，對方如果馬上解除合同，供方的損失可能非常大，故經(jīng)催告再解除，法律更有人情味；第四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。有些合同只要超過期限，合同的目的就不能實(shí)現(xiàn)，比如生產(chǎn)月餅的企業(yè)，它必須在中秋節(jié)前將月餅交付給商場。故這樣的合同不能催告，守約方有權(quán)在對方違約的情況下，立即解除合同。    3、債務(wù)的抵銷，分兩種情況：第一、當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，通知對方后可以抵銷；第二、標(biāo)明物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。八、違約責(zé)任違約責(zé)任的具體形式有5個(gè)方面1、違約補(bǔ)救。發(fā)生違約事實(shí)以后，為了防止損失發(fā)生或