上市公司非公開發(fā)行股票業(yè)務指引(修訂)剖析

1、上市公司非公開發(fā)行 業(yè)務指引（修訂） （內(nèi)部試行）一、上市公司董事會對非公開發(fā)行事宜進行審議的，應當依法就下列事項作出決議，并提請股東大會批準：(一)本次發(fā)行的方案； (二)本次募集資金使用的可行性報告； (三)前次募集資金使用的報告 (四)其他必須說明事項。 上會審議時，與發(fā)行對象存在關聯(lián)關系的董事應當回避。 二、上市公司董事會作出非公開發(fā)行決議，應當按照上市公司證券發(fā)行管理辦法（以下簡稱管理辦法）明列事項： （一） 本次發(fā)行的定價基準日，并提請股東大會批準?！岸?價基準日”是指計算本次非公開 發(fā)行價格下限的基準日。定價基 準日可以為關于本次非公開發(fā)行 的董事會決議公告日、 股東大

2、會 決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。 （二）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，應當明 體的發(fā)行對 象名稱及其認購價格或定價原則、認購數(shù)量或者數(shù)量區(qū)間，發(fā)行對象 認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起至少 36 個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （三）董事會決議未 具體發(fā)行對 ，應當明確選擇發(fā)行對 范圍和資格（如證券投資基金、QFII、保險公司、證券公司、信 托公司、公司現(xiàn)有股東、外國投資者等），定價原則、限售期。決議應當載明，具體發(fā)行價格和發(fā)行對象將在取得發(fā)行核準批文后，根據(jù) 發(fā)行對象申購報價的情況，遵照價格優(yōu)先原則確定；發(fā)行對象認購的 股份自發(fā)行結(jié)束之日起至少 12 個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 （四）本次非公開發(fā)行 的數(shù)量不確定的

3、， 會決議應當明 確數(shù)量區(qū)間（含上限和下限）。董事會決議還應當載明，上市公司的 在定價基準日至發(fā)行日期間除權(quán)、除息的，發(fā)行數(shù)量和發(fā)行底價 是否相應調(diào)整。 （五）本次募集資金數(shù)量的上限、擬投入項目的資金需求總量、 本次募集資金投入數(shù)量、其余資金的籌措渠道。募集資金用于補充流 動資金或者償還銀行貸款的， 應當說明補充流動資金或者償還銀行貸 款的具體數(shù)額；募集資金用于收購資產(chǎn)的，應當明確交易對方、標的 資產(chǎn)、作價原則等事項。 三、發(fā)行對象屬于下列情形之一的， 會作出的非公開發(fā)行股 票決議應當載明具體的發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則； 發(fā)行對 象認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起 36 個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓： （

4、一）上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人； （二） 通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資 者； （三）董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。 四、前條所述的具體發(fā)行對象，應當在召開 會的當日或者前 1 日與上市公司簽訂附條件生效的股份認購合同，并提交上市公司該 次董事會批準。附條件生效的股份認購合同應載明該發(fā)行對象擬認購股份的數(shù) 量或數(shù)量區(qū)間、認購價格或定價原則、限售期，同時約定本次發(fā)行一 經(jīng)上市公司董事會、股東大會批準并經(jīng)中國證監(jiān)會核準，該合同即應 生效。 五、除本指引第三條所述發(fā)行對象外，上市公司擬向公司其它5 以上股東及其一致行動人非公開發(fā)行 ， 或者發(fā)行對象將成為上

5、市公司5以上股東的，上市公司應當在 會公告中簡要介紹發(fā)行 對象的基本情況。 上市公司非公開發(fā)行 ， 將導致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化或構(gòu) 成相關股份權(quán)益變動的， 發(fā)行對象應當根據(jù) 上市公司收購管理辦法 及本所相關規(guī)定，在上市公司股東大會審議通過非公開發(fā)行方案后， 及時履行報告義務、公告義務和其他法定義務。若上市公司股東大會 審議非公開發(fā)行 時未確定發(fā)行對象， 發(fā)行完成后發(fā)行對象在上市 公司擁有權(quán)益的股份變動達到信息披露標準的， 發(fā)行對象應當在上市 公司股份變動公告披露后，及時履行信息披露義務。 六、董事會就非公開發(fā)行 作出決議后，上市公司應當在兩個 交易日內(nèi)向本所報送下列文件并

6、公告： （一）董事會決議及公告； （二） 根據(jù)證監(jiān)會 關于上市公司做好非公開發(fā)行 的董事會、 股東大會決議有關注意事項的函 （發(fā)行監(jiān)管函2007194 號）附 件要求編制的非公開發(fā)行 預案； （三）本次募集資金使用的可行性報告；（四）前次募集資金使用的報告； （五）具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具的 關于前次募集資金使用情況的專項審核報告； （六）中介機構(gòu)出具的評估、審計報告（如涉及） ，法律意見書 等； （七）股東大會通知； （八）本所要求的其他文件。 上市公司披露關于非公開發(fā)行 的董事會決議時， 未能按要求 同時披露上述相關公告的，不能發(fā)出股東大會通知。上市公司應當在 完成

7、相關工作并履行信息披露義務后，方可以發(fā)出股東大會通知。 上述（三）至（六）項報告可以在本所網(wǎng)站披露。 七、本次發(fā)行涉及資產(chǎn)審計、評估或者盈利預測，但上市公司董 事會在首次審議非公開發(fā)行 方案前尚未進行審計、評估，以及相 關盈利預測數(shù)據(jù)尚未經(jīng)注冊會計師審核的， 應當在首次董事會決議公 告中披露相關資產(chǎn)的主要歷史財務數(shù)據(jù)，注明未經(jīng)審計，并作出關于 “目標資產(chǎn)經(jīng)審計的歷史財務數(shù)據(jù)、 資產(chǎn)評估結(jié)果以及經(jīng)審核的盈利 預測數(shù)據(jù)將在發(fā)行預案補充公告中予以披露”的特別提示。 上市公司應當在審計、 評估或者盈利預測審核完成后再次召開董 事會，對相關事項作出補充決議，并編制非公開發(fā)行 預案的補充 公告。 八、上市

8、公司就非公開發(fā)行 事項召開股東大會的，應當向股 東提供網(wǎng)絡形式的投票平臺。 上市公司股東大會就非公開發(fā)行 事項作出的決議， 至少應包 括下列事項： （一）公司符合非公開發(fā)行 條件的議案； （二）非公開發(fā)行 的議案 1、本次發(fā)行股票的種類和數(shù)量； 2、發(fā)行方式和發(fā)行對象； 3、定價方式或價格區(qū)間； 4、募集資金用途； 5、本次發(fā)行股票的鎖定期； 6、本次發(fā)行決議的有效期； 7、本次非公開發(fā)行前的滾存利潤的安排； 8、其他必須明確的事項。 （三）本次非公開發(fā)行募集資金適用可行性報告的議案； （四）授權(quán)董事會全權(quán)辦理本次非公開發(fā)行 相關事宜的議 案。 發(fā)行對象因取得上市公司向其發(fā)行的 而觸發(fā)要約收購

9、義務， 擬根據(jù)上市公司收購管理辦法第六十二條第（三）項的規(guī)定向證 監(jiān)會申請豁免要約收購義務的，應當取得上市公司股東大會的同意。 上市公司股東大會應當就此做出單獨決議。 九、上市公司股東大會就非公開發(fā)行 事項作出決議，必須經(jīng) 出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 上市公司向公司特 定的股東及其關聯(lián)人發(fā)行股票的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時， 關聯(lián)股東應當回避。 十、上市公司股東大會審議通過非公開發(fā)行 方案后，上市公 司和保薦機構(gòu)應當按照中國證監(jiān)會的有關規(guī)定編制和報送發(fā)行申請 文件，及時上報中國證監(jiān)會核準。 十一、 上市公司收到中國證監(jiān)會關于非公開發(fā)行 申請不予受 理或者終止審查的決定后，

10、 應當在收到上述決定的次一交易日予以公 告。 上市公司決定撤回非公開發(fā)行 申請的， 應當在撤回申請文件 的次一交易日予以公告。 上市公司在股東大會審議通過非公開發(fā)行 后一年內(nèi)未完成 本次發(fā)行的， 應于股東大會通過滿一年的兩個交易日內(nèi)公告本次股東 大會有關非公開發(fā)行 的決議已過期失效。 上市公司在董事會審議通過非公開發(fā)行 后，發(fā)生被立案稽 查、被公開譴責等事項，導致公司不再符合非公開發(fā)行 條件的， 應在相關事項發(fā)生兩個交易日內(nèi)作出公告。 十二、上市公司非公開發(fā)行 涉及發(fā)行對象以資產(chǎn)認購的，上 市公司知悉本次非公開發(fā)行 將提交中國證監(jiān)會 發(fā)行審核委 員會（以下簡稱“發(fā)審會” ）或上市公司

11、并購重組審核委員會（以下 簡稱“重組會”）審議后，應當在召開發(fā)審會或重組會的前一日向我 部報告， 并申請公司股票及其衍生品種于發(fā)審會或重組會召開當日停 牌一天。發(fā)行對象全部以現(xiàn)金認購的，上市公司無須向我部申請股票 及其衍生品種停牌。上市公司知悉發(fā)審會或重組會關于本次非公開發(fā)行 申請獲得 通過或者未獲通過的結(jié)果后，應當在當日收市后向我部報告，并于次 一交易日公告。公告應當說明，待公司收到中國證監(jiān)會作出的予以核 準或者不予核準的決定后，將另行公告。 十三、 上市公司收到中國證監(jiān)會關于非公開發(fā)行 的核準文件 或不予核準文件后，應當在 2 個工作日內(nèi)公告。 上市公司在獲得中國證監(jiān)會的核準文件后， 應當

12、向本所提交下列 文件： （一）中國證監(jiān)會的核準文件； （二）發(fā)行核準公告； （三）重大資產(chǎn)收購報告書及其相關中介機構(gòu)文件（如有） ； （四）收購報告書及相關文件（如有） （五）本所要求的其他文件。 十四、上市公司發(fā)行核準公告的內(nèi)容應包括以下內(nèi)容： （一）取得核準批文的具體日期； （二）核準發(fā)行的股份數(shù)量； （三）其他必須明確的事項。 上市公司非公開發(fā)行 同時構(gòu)成重大資產(chǎn)重組或上市公司收 購的，上市公司和（或）收購人還需披露重大資產(chǎn)收購報告書、收購 報告書及其它相關中介機構(gòu)文件， 其中中介機構(gòu)文件可以在本所網(wǎng)站 披露 十五、上市公司應當根據(jù)中國證監(jiān)會核準文件的要求，分別以下情

13、形，及時在中國證券登記結(jié)算有限 公司上海分公司（以下簡稱 “登記公司” ）辦理非公開發(fā)行 的登記手續(xù)。 （一）發(fā)行對象以現(xiàn)金認購上市公司非公開發(fā)行 的，上市公 司在完成驗資后，應當及時向中國證監(jiān)會提交“發(fā)行情況報告書” ， 中國證監(jiān)會認可后， 上市公司方可到登記公司申請辦理新增股份登記 手續(xù)，并根據(jù)發(fā)行對象的承諾對相關新增股份進行限售處理。 （二）發(fā)行對象以資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行 的，上市公 司應當及時辦理相關資產(chǎn)過戶手續(xù)， 過戶手續(xù)完成且經(jīng)律師見證并出 具法律意見書后，方可以到登記公司申請辦理新增股份登記手續(xù)，并 根據(jù)發(fā)行對象的承諾對相關新增股份進行限售處理。 十六、

14、上市公司完成新增股份登記，應當及時披露“股份變動公 告” ，并向本所提供以下材料： （一）發(fā)行完成后經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師 事務所出具的驗資報告； （二） 資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)完成的相關證明文件及律師就資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù) 完成出具的法律意見書（如涉及以資產(chǎn)認購股份） ； 法律意見書應當在本所網(wǎng)站披露。 （三）登記公司出具的新增股份登記托管情況的書面證明； （四）經(jīng)中國證監(jiān)會審核的全部發(fā)行申報材料； （五）本所要求的其他材料。 十七、非公開發(fā)行的股票限售期滿，上市公司應當根據(jù)本所股 票上市規(guī)則的要求，向本所申請非公開發(fā)行 上市流通，并提交下列文件： （一）上市流通申請書； （二）發(fā)行結(jié)果的公

15、告； （三）發(fā)行股份的托管證明； （四）關于向特定對象發(fā)行股份的說明； （五）上市流通提示公告； （六）本所要求的其他文件。 經(jīng)本所同意后， 上市公司應當在非公開發(fā)行 上市流通前三個 交易日內(nèi)披露上市流通提示公告。 上市流通提示公告應當包括以下內(nèi) 容： （一）本次非公開發(fā)行股份的上市流通時間； （二）本次非公開發(fā)行股份的上市流通數(shù)量； （三）非公開發(fā)行股份的發(fā)行價格； （四）公司歷次股份變動情況。 十八、非公開發(fā)行 的董事會決議公告后，出現(xiàn)以下情況需要 重新召開 會的，應當由 會重新 本次發(fā)行的定價基準日： （一）本次非公開發(fā)行 股東大會決議的有效期已過； （二）本次發(fā)行方案發(fā)生變化； （三）

16、其他對本次發(fā)行定價具有重大影響的事項。 十九、 管理辦法所稱“定價基準日前 20 個交易日 交易均 價”的 公式為：定價基準日前 20 個交易日 交易均價=定價基 準日前 20 個交易日 交易總額/定價基準日前 20 個交易日 交易總量。 管理辦法所稱“發(fā)行對象不超過 10 名” ，是指最終認購本次 非公開發(fā)行 的法人、 自然人或者其他合法投資組織不超過 10 名。 基金 公司以多個投資賬戶持有股份的，視為一個發(fā)行對象；信托 投資公司作為發(fā)行對象，只能以自有資金認購。 上海證券交易所上市公司部 2007 年 9 月  金融頻道申請認證！ 財富值雙倍 檢索優(yōu)先 專屬展現(xiàn) 同行交流 深圳

17、證券交易所上市公司非公開發(fā)行股票業(yè)務指引   第一條  為規(guī)范上市公司非公開發(fā)行股票行為，根據(jù)公司法、證券法、上市公司證券發(fā)行管理辦法、深圳證券交易所股票上市規(guī)則等有關規(guī)定，制定本指引。 第二條  本指引適用于在深圳證券交易所（以下簡稱本所）上市的公司。 第三條  本指引所稱非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式向特定對象發(fā)行股票的行為。 第四條  上市公司非公開發(fā)行股票，應當遵守公司法、證券法、上市公司證券發(fā)行管理辦法等相關規(guī)定。 第五條&

18、#160; 上市公司在籌劃非公開發(fā)行股票過程中，預計該信息無法保密且可能對公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響并可能導致公司股票交易異常波動的，可向本所申請公司股票停牌，直至公告董事會預案之日起復牌。 第六條  上市公司申請非公開發(fā)行股票，董事會應當就下列事項作出決議，并提請股東大會批準： （一）本次股票發(fā)行的方案； （二）本次募集資金使用的可行性報告； （三）前次募集資金使用的報告； （四）其他必須明確的事項。 上市公司董事與非公開發(fā)行股票事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該議案行使表決權(quán)，也不得

19、代理其他董事行使表決權(quán)。 金融頻道申請認證！ 財富值雙倍 檢索優(yōu)先 專屬展現(xiàn) 同行交流 該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。 第七條  董事會作出決議后，上市公司應當在兩個交易日內(nèi)向本所報送下列文件并公告： （一）董事會決議； （二）本次募集資金使用的可行性報告； （三）前次募集資金使用的報告； （四）具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具的關于前次募集資金使用情況的專項審核報

20、告； （五）本所要求的其他文件。 第八條  非公開發(fā)行股票涉及以資產(chǎn)認購新增股份的，上市公司除提交第七條規(guī)定的文件外，還需提交下列文件： （一）重大資產(chǎn)收購報告書或關聯(lián)交易公告； （二）獨立財務顧問報告； （三）法律意見書； （四）經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所或評估事務所出具的專業(yè)報告。 第九條  上市公司就非公開發(fā)行股票事項召開股東大會，應當在股東大會通知中注明提供網(wǎng)絡投票等投票方式，對于有多項議案通過股東大會網(wǎng)絡投票系統(tǒng)表決的情形，上市公司可按關于對上市公司股東大

21、會網(wǎng)絡投票系統(tǒng)進行優(yōu)化有關事項的通知的規(guī)定向股東提供總議案的表決方式。 上市公司股東大會就非公開發(fā)行股票事項作出的決議，至少應包括下列事項： （一）本次發(fā)行股票的種類和數(shù)量； （二）發(fā)行方式和發(fā)行對象；  （三）定價方式或價格區(qū)間； （四）募集資金用途； （五）決議的有效期； （六）對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)； （七）其他必須明確的事項。 第十條  上市公司股東大會就非公開發(fā)行股票事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。向上市公司特定的股東及其關聯(lián)人發(fā)行

22、股票的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關聯(lián)股東應當回避表決。 股東大會通過非公開發(fā)行股票議案之日起兩個交易日內(nèi)，上市公司應當公布股東大會決議。 第十一條  上市公司申請非公開發(fā)行股票，應當由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。 保薦人應當按照中國證監(jiān)會的有關規(guī)定編制和報送發(fā)行申請文件。 第十二條  上市公司收到中國證監(jiān)會關于非公開發(fā)行股票申請不予受理或者終止審查的決定后，應當在收到上述決定的次一交易日予以公告。 上市公司決定撤回非公開發(fā)行股票申請的，應當在撤回申請文件的次一交易日予以公告。 

23、0;  第十三條  上市公司應在發(fā)審委或重組委會議召開前向本所報告發(fā)審委或重組委會議的召開時間，并可申請公司股票及衍生品種于發(fā)審委或重組委會議召開之日起停牌。 上市公司應當在該次發(fā)審委或重組委會議召開之日作出決定后次起的兩個交易日內(nèi)公告會議發(fā)審委審核結(jié)果，并說明尚需取得證監(jiān)會的核準文件。 第十四條  上市公司在獲得中國證監(jiān)會的核準文件后，應當于當日向本所提交下列文件： （一）中國證監(jiān)會的核準文件； （二）發(fā)行核準公告； （三）本所要求的其他文件。 第十五條  非公開

24、發(fā)行股票涉及以資產(chǎn)認購新增股份的，上市公司除提交第十四條規(guī)定的文件外，還需提交下列文件： （一）經(jīng)中國證監(jiān)會審核的重大資產(chǎn)收購報告書或關聯(lián)交易公告； （二）獨立財務顧問報告； （三）法律意見書。 第十六條  上市公司提交的上述文件經(jīng)本所登記確認后，上市公司應當刊登發(fā)行核準公告，發(fā)行核準公告的內(nèi)容應包括： （一）取得核準批文的具體日期； （二）核準發(fā)行的股份數(shù)量； （三）其他必須明確的事項。 涉及以資產(chǎn)認購新增股份的，上市公司還需披露第十五條所述文件。  第十七條  

25、自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，上市公司應當在六個月內(nèi)發(fā)行股票，并到本所、中國結(jié)算深圳分公司辦理發(fā)行、登記、上市的相關手續(xù)。超過六個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。 上市公司非公開發(fā)行股票完成前發(fā)生重大事項的，應暫緩發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會。該事項對本次發(fā)行條件構(gòu)成重大影響的，發(fā)行證券的申請應重新經(jīng)過中國證監(jiān)會核準。   第十八條  上市公司刊登發(fā)行核準公告后，應當盡快完成發(fā)行認購資金到賬或資產(chǎn)過戶等相關手續(xù)，并向中國證監(jiān)會報備。 第十九條  上市公司完成發(fā)行認購程序后，應按照中

26、國證券登記結(jié)算有限責任公司深圳分公司上市公司非公開發(fā)行證券登記業(yè)務指南的要求提供相關文件，向中國結(jié)算深圳分公司申請辦理股份登記手續(xù)。 中國結(jié)算深圳分公司完成非公開發(fā)行股票新增股份（以下簡稱新增股份）的登記手續(xù)后，對新增股份按其持有人承諾的限售時間進行限售處理，并向上市公司出具股份登記完成的相關證明文件。 第二十條  新增股份登記完成后，上市公司應申請辦理上市手續(xù)。 上市公司申請新增股份上市，應當向本所提交下列文件： （一）新增股份上市的書面申請； （二）經(jīng)中國證監(jiān)會審核的全部發(fā)行申報材料； （三）具體發(fā)行方案和時間

27、安排； （四）發(fā)行情況報告暨上市公告書； （五）發(fā)行完成后經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計 師事務所出具的驗資報告； （六）資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)完成的相關證明文件及律師就資產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)完成出具的法律意見書（如涉及以資產(chǎn)認購股份）；  （七）募集資金專項帳戶開戶行和帳號等（如適用）； （八）中國結(jié)算深圳分公司對新增股份登記托管情況的書面證明； （九）保薦機構(gòu)出具的上市保薦書； （十）保薦協(xié)議； （十一）保薦代表人聲明與承諾書； （十二）本所要求的其他文件。 第二十一條  新增股份上市申請經(jīng)本所核準后，上市公司應當在新增股份上市日