合同相關(guān)知識

1、合同法的相關(guān)知識-合同訂立過程中的要約承諾程序 胡海斌 現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟往來，主要是通過合同形式進行的，合同管理作為現(xiàn)代企業(yè)管理制度的重要內(nèi)容之一，能否實施有效管理，把好合同關(guān)，是現(xiàn)化企業(yè)經(jīng)營管理成敗的一個重要因素。合同雙方制定協(xié)議能夠保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。合同是當事人或當事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指指一切民事合同。還有最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同一、 訂立合同的基本原則訂立合同的基本原則是以中華人民共和國合同法為準繩,雙方在互信的基礎(chǔ)上，以平

2、等的姿態(tài)對合同條款達成共識。不以一方的意志強加于另一方；即使是由某一方起草的合同，也必須經(jīng)另一方完全同意。基本原則可用十二個字來概括：依照法律、互信一致、平等協(xié)商。二、合同包括的條款根據(jù)合同法第十二條 合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： （一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式（七）違約責任（八）解決爭議的方法。針對質(zhì)量、履行期限、履行地點、及違約責任如果合同約定不明確的，依據(jù)合同法的規(guī)定，雙方當事人可以協(xié)議補充，如果不能達成補充協(xié)議的，則按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。三、要約承諾制。（一）什么是要約及其要

3、約的撤回撤銷。要約是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。 要約的4項標準（1）要約必須是特定的人發(fā)出的意思表示；（2）發(fā)出的意思表示，其內(nèi)容具體、確定 ；（3）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 ；（4）要約必須經(jīng)送達到對方 。我國合同法第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！比绻s在發(fā)出以后，因傳達要約的信件丟失或沒有傳達，不能認為要約已經(jīng)送達。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入

4、收件人的任何系統(tǒng)首次時間，視為到達時間。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 要約也可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤銷： 1.要約人確定了承諾期限或者以其他的形式明示要約不可撤銷； 2.受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 有下列情形之一的，要約失效： 1.拒絕要約的通知到達要約人； 2.要約人依法撤銷要約； 3.承諾的期限屆滿，受要約人未作出承諾； 4.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性的變更。（二）什么是要約邀請。要約邀請是指：希望他人向自己發(fā)出要約的意

5、思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請價目表僅指明什么商品、什么價格，商品價目表的發(fā)送，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當然表達行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達成一個合同。 拍賣公告-拍賣是一種特殊買賣方式。一般認為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊錘拍定為承諾。招標公告招標投標是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。所謂招標是指招標人采取招標通知或者招標公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標人投標的意思表示。所謂投標是指投標人按照招標人的要求

6、，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標公告或者招標通知，一般都認為屬于要約邀請，不是要約。而投標是要約，招標人選定中標人，為承諾。招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。認股人認購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。如果符合要約的要件也可以成為要約。如：我公司現(xiàn)有某型號的水泥100噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速。要約邀請是當事人訂立合同的預(yù)備行為，只是引誘他人發(fā)出要約，是作出希望別人

7、向自己發(fā)出要約的意思表示，因此，要約邀請可以向不特定的任何人發(fā)出，也不需要在要約邀請中詳細表示，無論對于發(fā)出邀請人還是接受邀請人，都沒有約束力。要約邀請則又稱為“要約引誘”是當事人訂立合同的預(yù)備行為在發(fā)出要約邀請時，當事人仍然處于訂約的準備階段。要約邀請在性質(zhì)上是一種事實行為。要約邀請本質(zhì)上仍然是一種事實行為，但它是具有一定的法律意義的事實行為。 第一，要約邀請是一種預(yù)備行為、當事人處于訂約的準備階段，這并不是要約邀請是事實的理由。 第二，對要約邀請而言，行為人并非一概無須承擔責任，行為人在要約邀請中有欺詐等違法行為時，仍然要承擔合同法上的責任。 要約與要約邀請的區(qū)別1.要約邀請是指一方邀請對

8、方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示； 2.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，是一種事實行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為； （三）承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。 1任何有效的承諾，都必須具備以下條件： (1)承諾必須由受要約人作出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。 (2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。所謂有效時間，是指要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)即為有效時間；要約并無答復(fù)期限的，通

9、常認為合理的時間(如信件、電報往來及受要約人考慮問題所需要的時間)，即為有效時間。 (3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。承諾可以書面方式進行，也可以口頭方式進行。通常，它須與要約方式相應(yīng)，即要約以什么方式進行，其承諾也應(yīng)以什么方式進行。承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時，合同即為成立?？陬^承諾，要約人了解時即發(fā)生效力。非口頭承諾生效的時間應(yīng)以承諾的通

10、知到達要約人時為準。一般認為，承諾和要約一樣準許在送到對方之前或同時撤回。但遲到的撤回承諾的通知，不發(fā)生撤回承諾的效力。 2.承諾生效： 合同法規(guī)定，承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 承諾期限的計算1、要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信 件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。2、信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。3、要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達： 1、要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的

11、除外 2、要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。承諾期限指完成承諾的有效期間。承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進行，所謂“有效期間”，一般是指：(1)要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)均為有效期間；(2)要約未定有答復(fù)期限的，通常認為在合理的時間(包括信件、電報往返時間和當事人考慮所必須的時間)內(nèi)即為有效期間。承諾撤回 是指承諾人在承諾生效前有權(quán)取消承諾。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，分清楚要約和要約邀請是至關(guān)重要的，它直接影響到合同是不是成立。為了更加好的保護自己的合法權(quán)益，我們應(yīng)該清楚認識要約和要約邀請。 下面，我們回顧一下要約和要約邀請的區(qū)別：首先，要約的目的是與他人訂立合同，要約邀請的目的是要

12、對方想跟自己訂立合同。其次，要約一發(fā)出，要約人即受法律約束，要約邀請發(fā)出后，對于要約邀請人來說是沒有法律上的意義的。   案例：下面通過一個典型案例來看一下在實踐中我們怎樣區(qū)別要約和要約邀請。  2001年3月1號，某超市想要購進一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報，稱：本超市欲購進毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。于是有幾家毛巾廠都回電，稱自己滿足該超市的要求并且附上了圖樣與說明。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不夠買甲廠的毛巾。甲廠認為超市發(fā)出的是要約，他送毛巾的行為是承諾，合同

13、因為承諾而生效。超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)該承擔違約責任。而超市認為他的發(fā)出電報行為是一種要約邀請而不是要約，超市不受該行為約束。那么，通過這個案例，我們可以根據(jù)以上我們的分析判斷，超市發(fā)出的電報到底是要約還是要約邀請呢？   首先，這個電報是超市發(fā)出的，是特定的人發(fā)出的。但是，根據(jù)這份電報的內(nèi)容，是不具備一個合同應(yīng)該具備的主要條款的。沒有標的的數(shù)量，價款，也沒有履行的期限。因此這根本不是一份要約，而是一項要約邀請。超市是不受該行為的約束的。超市和甲廠之間沒有法律上的關(guān)系，甲廠受到的損失應(yīng)該自己承擔。四、合同的違約責任。違約責任即違反了合同的民事責任，是指當事人不履行或不完全履行生效

14、合同所應(yīng)當承擔的法律責任。（一）違約責任形態(tài)違約責任的形態(tài)具體包括以下幾個方面：1、預(yù)期違約。即在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。可以看出預(yù)期違約分為明示違約和默示違約兩種形式，且守約方有選擇權(quán)，可以積極要求賠償，也可消極等待。2、不履行。即完全不履行，指當事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。從不履行的原因看，既可能是當事人雖然能夠履行但是拒絕履行，也可能是當事人不能履行債務(wù)。債務(wù)人不能履行債務(wù)或拒絕履行債務(wù)，債權(quán)人可以解除合同，并追究債務(wù)人的違約責任。3、遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。債務(wù)人遲

15、延履行是指合同履行期限屆滿，或者在合同未定履行期限時，在債權(quán)人指定的合理期限屆滿，債務(wù)人未履行債務(wù)。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當接受而無正當理由拒不接受，即遲延接受履行。4、不適當履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。加害給付，是指債務(wù)人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。債務(wù)人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務(wù)的行為，主要包括:(1)部分履行行為；(2)履行方式不適當；(3)履行地點不適當；(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。這些也應(yīng)當屬于不

16、適當履行。（二）違約責任的承擔方式1、實際履行。一方當事人違約，另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務(wù)，而不允許其以金錢或其它方法代替履行。2、采取補救措施。如質(zhì)量不符合約定，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任，如無約定或約定不明確的，非違約方可根據(jù)標的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。3、賠償損失。又稱“損害賠償”，是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式，它是一種最重要最常見的違約補救方法。損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎(chǔ)。沒有損害事實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同

17、于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應(yīng)相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預(yù)見規(guī)則。4、支付違約金。違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務(wù)人不履行或不適當履行合同義務(wù)時，向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。當事人可以在合同中約定違約金，未約定則不產(chǎn)生違約金責任，且違約金的約定不應(yīng)過高或者過低。5、定金罰則。當事人可以約定定金，定金按擔保法規(guī)定執(zhí)行，定金是一種金錢擔保方式（ 即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙

18、倍返還定金） 如果同時約定定金和違約金，當事人可選擇適用其一，兩者不可同時并用。定金與訂金的區(qū)別主要表現(xiàn)在四個方面： 1、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未付的，不構(gòu)成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對主合同的違反。2、交付和收受訂金的當事人一方不履行合同債務(wù)時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。3、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如擔保法就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標的額的20%；而訂金的數(shù)額依當事人之間自由約定，法律一般不作限制。4、定金具有擔保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有明顯的擔保性質(zhì)。 可見定金和訂金雖只一字之差，但其所產(chǎn)生的法律后果是不一樣的，訂金不能產(chǎn)生定金所有的四種法律效果，更不能適用定金罰則。 意向金，他不是定金也非訂金，嚴格的說他不是一個法律概念，意向金的支付只是買方購買房屋的意愿表示。在意向金沒有轉(zhuǎn)為訂金