公司法考試要點說明

1、 WORD 名詞解釋董事會：是由董事組成的公司必設(shè)常設(shè)機關(guān)，是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，也是經(jīng)營意思決定機關(guān)。股東代表訴訟：是指公司的利益受到傷害，公司怠于提起訴訟，股東為了公司的利益而提起的訴訟。發(fā)起人：股份的發(fā)起人是指按照公司法規(guī)定制定公司章程，認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份。承擔(dān)公司籌辦事物，并記載于公司章程，對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。公司法人格否認(rèn)：一般是指當(dāng)法院認(rèn)定股東濫用公司人格和有限責(zé)任之時，基于正義和衡平的理念，在個案中漠視或忽視其公司人格，將公司股東和公司視為一體，由股東和公司一起對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任自益權(quán)：指股東為自己的利益而行使的權(quán)利，包括股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、利益分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)和新股

2、認(rèn)購請求權(quán)等。公益權(quán)：指股東為公司的管理而行使的權(quán)利，包括股東大會出席權(quán)、表決權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、代表訴訟提期權(quán)等。公司僵局：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決公司經(jīng)營管理發(fā)生的嚴(yán)重困難。股東提案權(quán)：指股東有權(quán)就股東大會職權(quán)圍的事項在股東大會召開前向董事會提出臨時提案的權(quán)利。股東提出臨時提案旨在股東大會設(shè)疑并作出決議。資本多數(shù)決原則：又稱股份多數(shù)決原則，它是指股東大會依代表多數(shù)表決權(quán)股份的股東的意思表示做出決議。累積投票制：是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)一樣的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。人和公司：是人員

3、組合公司的簡稱，與資合公司對稱，指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多少為基礎(chǔ)的公司。資合公司：是資本組合公司的簡稱，與“人合公司”對稱，指一個或數(shù)個以達到法律規(guī)定的最低注冊資金做資本金的自然人或法人注冊成立的公司。開放式公司：又稱上市公司，是指所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份。公司越權(quán)行為：公司法定代表人的越權(quán)行為是指公司法定代表人所為的行為超越了公司章程規(guī)定的經(jīng)營圍或其他授權(quán)獨立董事：是指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù)，并與所受聘的公司與主要股東不存在妨礙其進行客觀判斷的重要關(guān)系的董事。簡答1、股份公司的設(shè)立條件（一）發(fā)起人符合法定

4、人數(shù)1.股份發(fā)起人的資格積極資格：須有過半數(shù)發(fā)起人在中國有住所2.股份發(fā)起人的人數(shù)2人以上200人以下（二）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達到法定資本最低限額，人民幣500萬（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定（四）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會通過（五）由公司名稱，建立符合股份要求的組織機構(gòu)（六）有公司住所2、公司僵局的構(gòu)成要件（P300）1.實質(zhì)要件公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，主要是指公司經(jīng)營管理之運營的嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 ，股東會因此承擔(dān)更大的風(fēng)險。通過司法強制以外的其他途徑不能解決公司經(jīng)營管理發(fā)生的嚴(yán)重困難 2.形式要件起訴人資格：持有公司全部股東表決

5、權(quán)百分之十以上的股東 3.公司合并的法律后果公司存在狀態(tài)的改變。因合并會使一個或一個以上的公司歸于消滅，即因新設(shè)合并，合并各方解散而被注銷，并因此而消滅：因吸收合并而被合并方解散而注銷，并因此而消滅。因吸收合并而存續(xù)的公司資產(chǎn)增加，注冊資本等變更：因新設(shè)合并，新的公司新設(shè)成立。股東的接受。消滅的公司的股東，可按照合并協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，將其持有的原公司的股份（或股權(quán)），轉(zhuǎn)換為存續(xù)公司或新設(shè)公司的股份（或股權(quán)）成為存續(xù)或新設(shè)公司的股東公司收購本公司股份（或股權(quán)）。因與持有本公司的股份（或股權(quán)）的其他公司合并，或者股東因?qū)蓶|大會做出的公司合并決議持異議，要求公司收購其股份或股權(quán)的存續(xù)或者新設(shè)的公司收

6、購本公司的股份，并在六個月轉(zhuǎn)讓或注銷。公司權(quán)利、義務(wù)的移轉(zhuǎn)由于合并而解散的公司，應(yīng)依法辦理注銷登記而消滅，其權(quán)利義務(wù)應(yīng)轉(zhuǎn)移給合并后存續(xù)的公司或新設(shè)立的公司。4、 公司的特征1.為企業(yè)之一種，是最適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的典型的現(xiàn)代企業(yè)形態(tài)。2.為法人是一個組織體，有自己的名稱、場所、組織機構(gòu)。有自己的財產(chǎn)。獨立承擔(dān)責(zé)任。3.以營利為目的，從事經(jīng)營活動并將活力分配給公司的投資人。4.須依照公司法在中國境設(shè)立5公司的股東會、股東大會、董事會決議的瑕疵的效力 （公22條）。（1）決議的無效。公司的股東會、股東大會董事會的決議容違反法律、行政法規(guī)的無效。 （2）決議的撤銷。公司的股東會、股東大會董事會的會議召

7、集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日，請求人民法院撤銷。 6、何種情形下，對股東會該決議投反對票的股東可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)？（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而該公司五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的。（二）公司合并。分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的。（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六日，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日向人民法院提起訴訟7、股票質(zhì)押的方法（1）記名股票的

8、質(zhì)押方法以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記。以上市公司的股票出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。(2)無記名股票的質(zhì)押方法以無記名股票出質(zhì)的，債務(wù)人或第三人將股票交付給債權(quán)人后即發(fā)生質(zhì)押設(shè)定的效力。8、的設(shè)立條件（一）股東符合法定的人數(shù)。1.股東的人數(shù)。由五十個以下股東出資設(shè)立 （二）股東的出資1.股東的出資額最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對XX公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。.股東的出資方式。貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。不得以信用、勞務(wù)、自然

9、人、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等 3.股東出資的繳納公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年繳足；其中，投資公司可以在五年繳足4.股東共同制定公司的章程5、有公司名稱，建立符合XX公司要求的組織機構(gòu)。6、有公司住所。9、公司解散的原因1.任意解散的原因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)一人XX公司股東決定解散；國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)做出解散的決定，該國有獨資公司應(yīng)即解散。 2.法定解散的原因因公司合并或者分立需要解散 3.強制解散的原因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。被工商行政管理

10、部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，應(yīng)當(dāng)解散責(zé)令關(guān)閉或被撤銷。公司違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，被主管機關(guān)責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)解散。人民法院依股東請求而裁定解散。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)的百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。10、公司法關(guān)于XX公司注冊資本的規(guī)定（公司法26條）XX公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)等級的全體股東任教的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東子公司成立之日起兩年繳足：其中，投資公司可以在五年繳足。XX公司注冊資本的

11、最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對XX公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。11、公司當(dāng)年稅后利潤分配的順序（P276）1.彌補以前年度虧損 2.提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 3.提取任意公積金 4.盈余分配，依公司法的規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金所余利潤應(yīng)分配給股東。12、公司侵權(quán)行為的構(gòu)成要件須是公司法定代表人與其委托授權(quán)工作人員的行為須為公司法定代表人與其委托授權(quán)工作人員執(zhí)行職務(wù)時的加害行為須具備侵權(quán)行為的一般要件，這包括：一，公司有過錯，通常表現(xiàn)為公司董事長的錯誤決定。二，加害行為已經(jīng)發(fā)生。三

12、，加害行為與損害之間為因果關(guān)系。13、公積金的用途(1)彌補公司的虧損。彌補虧損的方案由董事會提出，由股東大會批準(zhǔn)，但是資本公積金不得用于彌補公司得虧損。（2）擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。擴大投資是擴大生產(chǎn)經(jīng)營的重要手段，而指導(dǎo)投資的經(jīng)營計劃和投資方案應(yīng)該由董事會決定，經(jīng)營方針和投資計劃應(yīng)該由股東大會決定，其決議方法適用普通決議方法（3）轉(zhuǎn)增公司資本。轉(zhuǎn)增公司資本的方案由董事會制定，并由股東大會作出決議，其決議方法適用提別決議程序。14、公司章程記載事項的分類(P65)(1)絕對記載事項。公司章程中的絕對記載事項是指由法律規(guī)定的，每個公司都必須記載的事項，一般都是涉與公司根本問題的重大事項。（2）相對

13、記載事項。這是指法律列舉的由公司設(shè)立人決定是否記載于公司章程的事項（3）任意記載事項這是指法律并無列覺規(guī)定，而與公司營業(yè)有關(guān)，又不違反強制性法律規(guī)、公序良俗，公司設(shè)立人認(rèn)為需要規(guī)定的事項。論述1、論述中國公司法關(guān)于一人公司的特別規(guī)定一人XX公司，是指只有一個自然人或法人股東的XX公司。（1）一人XX公司設(shè)立條件的特別規(guī)定：第一，注冊資本的最低限額為人民幣10萬元而不是人民幣3萬元，并且一人XX公司的章程由一人股東制定。第二，一人XX公司特別規(guī)定中對于一人股東有消極條件的限制，即“一個自然人只能投資設(shè)立一個一人XX公司”同時自然人一人XX公司不具有設(shè)立一人XX公司的股東條件。（2）一人XX公司設(shè)

14、立程序的特別規(guī)定。第一，在股東出資繳納上，不采用分期繳納制，而是“一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資。第二，在公司登記上采用特別措施”一人XX公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中證明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（3）一人XX公司的組織的特別規(guī)定。一人XX公司不設(shè)股東會，股東行使股東會職權(quán)作出決定應(yīng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。（4）保護債權(quán)人的特別規(guī)定。第一，法定審計，即一人XX公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制公司財務(wù)會計報告，并由會計師事務(wù)所審計。第二，堅持公司人格獨立，即一人XX公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、論清算中的公司（1）

15、清算中公司的概念清算中的公司：是指從成立清算組開始到公司終止之前的公司。清算中的公司仍然是企業(yè)法人，因為他雖解散，并已經(jīng)存在歸于消滅的事由，但還未完成注銷手續(xù)，換言之，在清算期間，公司存續(xù)。不能否定他的存續(xù)狀態(tài)。公司進入清算狀態(tài)后，公司仍對其行為后果承擔(dān)民事責(zé)任，一旦遇到民事訴訟，它仍可以作為被告或原告。清算組只是執(zhí)行公司清算事物。（2）清算中公司的能力清算中的公司仍然是企業(yè)法人，因此，清算中的公司仍有作為法人所具有的權(quán)利能力，仍能以自己的名義享有權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)、承擔(dān)責(zé)任。所以清理債權(quán)、債務(wù)必須以公司的名義進行。但是清算中的公司的能力受到了限制，雖然公司仍存續(xù)，但不得展開與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

16、清算中的公司只能進行清算所必要的行為。（3）清算中的公司機關(guān)清算中的公司的股東會、股東大會依然存在，仍是公司的權(quán)力機關(guān)。只能行使與清算有關(guān)的職權(quán)，即確認(rèn)清算報告。3.試述的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則XX公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的優(yōu)先購買權(quán)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件

17、下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。3.強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)只發(fā)生在強制執(zhí)行程序中。該種轉(zhuǎn)讓股權(quán)無需其他股東的同意但仍應(yīng)維護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司與全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)4.股東資格的繼承有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利

18、，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日向人民法院提起訴訟。4、試述公司法中關(guān)于中小股東權(quán)益保護的規(guī)定（一）股東提案權(quán)的行使股東提案權(quán)：指股東有權(quán)就股東大會職權(quán)圍的事項在股東大會召開前向董事會提出臨時提案的權(quán)利。股東提出臨時提案旨在股東大會設(shè)疑并作出決議。公司法對臨時提案的提案人的資格有明確規(guī)定，即提案人必須是單獨或者合計持有公司百分之三以上的股東。臨

19、時提案的容應(yīng)該滿足法定要求，即應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)圍，并有明確議題和具體決議事項。股東的提案只要滿足上述要求董事會就應(yīng)履行妥善處理的義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)在受到提案后二日通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議（二）累積投票制累積投票制：是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)一樣的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。（1）累積投票的適用圍和適用前提。根據(jù)公司法規(guī)定，并非股東大會的所有決議事項都適用累積投票。相反，它只適用于股東大會選舉董事、監(jiān)事。中國公司法規(guī)定，可以按照公司章程規(guī)定或者股東大會的決議實行累積投票制（2）累積投票的目的性。是為中小股東提名董事或監(jiān)事候選人提

20、供進入董事會或者監(jiān)事會的機會。換言之，在股權(quán)結(jié)構(gòu)比較集中的情形下，使中小股東也能選出他們滿意的董事或監(jiān)事。（3）累積投票的運作機制。即每一股份擁有與它應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)一樣的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。（三）質(zhì)詢權(quán)的行使。公司法第151條規(guī)定：董事會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的。董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。因為質(zhì)詢的相關(guān)規(guī)定，產(chǎn)生了董事、監(jiān)事、高級管理人員的說明義務(wù)。5、試述公司法關(guān)于上市公司治理的特別規(guī)定（1）獨立董事?！吧鲜泄驹O(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”（公司法123）獨立董事在董事會中起到抑制控制股東支配的作用，是董事會真正

21、成為公司的、放映全體股東利益的董事會。實行獨立董事制度或者引入獨立董事制度，有監(jiān)督經(jīng)營者，使公司治理合理性的目的。（2）董事會秘書。公司法規(guī)定，上市公司設(shè)董事會秘書（公124）這表明董事會秘書是法定的必設(shè)機關(guān)，并且他負(fù)擔(dān)上市公司的一定的日常工作，因而是常設(shè)機關(guān)，其職責(zé)包括公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以與公司股東材料的管理，辦理信息披露事務(wù)等。（3）重大資產(chǎn)買賣與決對外擔(dān)保的決策?！吧鲜泄驹谝荒曩徺I、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額的百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的三分之二通過。（公122）重大資產(chǎn)是指足以對公司的正常營業(yè)產(chǎn)生重大影響的資

22、產(chǎn)。（4）關(guān)聯(lián)事項的批準(zhǔn)。公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反該規(guī)定給公司的財產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（公21）上市公司董事與董事會會議決議事項所涉與的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事過半數(shù)同意。6、論公司法人格否認(rèn)公司法人格否認(rèn)：一般是指當(dāng)法院認(rèn)定股東濫用公司人格和有限責(zé)任之時，基于正義和衡平的理念，在個案中漠視或忽視其公司人格，將公司股東和公司視為一體，由股東和公司一起對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。中國公司法規(guī)定“股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任所害公司債權(quán)人的利益”，同時規(guī)定“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。（一）構(gòu)成要件1.濫用公司法人獨立地位和有限責(zé)任2.須有逃避債務(wù)的主觀惡意這里的債務(wù)是廣義的，包括合同之債、侵權(quán)之債、勞動之債、稅收之債等3.有嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的后果其集中表現(xiàn)是嚴(yán)重削弱了公司的清償債務(wù)的能力，甚至使公司喪失了清償債務(wù)的能力。（二）須注意1.公司法人格否認(rèn)不同于公司法人消滅和吊銷營業(yè)執(zhí)照2.可以提起公司法人格否認(rèn)訴訟或在訴訟過程中主公司法人格否認(rèn)的只能是公司的債權(quán)人3.公司法人格