新三板法律事項培訓(xùn)課件(共38頁).ppt

1、新三板法律事項培訓(xùn)二零一五年八月二零一五年八月NO. 2 1 1、關(guān)于新三板的主要法規(guī)、規(guī)章、關(guān)于新三板的主要法規(guī)、規(guī)章2 2、幾個重要概念、幾個重要概念3 3、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題NO. 3 1 1、關(guān)于新三板的主要法規(guī)、規(guī)章關(guān)于新三板的主要法規(guī)、規(guī)章NO. 4 1、非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（2013年12月修訂）重要條款： 本辦法所稱非上市公眾公司（以下簡稱公眾公司）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：（一）股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人；（二）股票公開轉(zhuǎn)讓。 但是根據(jù)2015年7月29日發(fā)布的場外證券業(yè)務(wù)備案管理辦法（中

2、國證券業(yè)協(xié)會制定，證監(jiān)會批準(zhǔn)，將于2015年9月1日實施），全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)已被列為場內(nèi)證券交易，等同于滬、深交易所的證券交易所地位獲得確認(rèn)。NO. 5 1、非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（2013年12月修訂）重要條款： 股東人數(shù)超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，報證監(jiān)會申請核準(zhǔn)。 股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，中國證監(jiān)會豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行審查。NO. 6 2、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)(2013修改)重要條款： 股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）依法

3、設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算； （二）業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力； （三）公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營； （四）股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)； （五）主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)。 NO. 7 2、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)(2013修改)重要條款： 掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。NO. 8 3、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基

4、本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第一、第一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年 存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度。 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計價原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。 申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。NO. 9 3、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第二、第二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力 業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。 公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)

5、，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。 持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。NO. 10 3、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第三、第三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營 公司治理機制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（以下簡稱“三會一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權(quán)益。 合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動

6、，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。一般指24個月內(nèi)沒有重大的違法違規(guī)行為。 公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應(yīng)在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范。NO. 11 3、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第四、第四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī) 股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。 股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序

7、，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。NO. 12 3、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）第五、第五、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo) 公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。 主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。NO. 13 二、幾個重要概念二、幾個重要概念NO. 14 二、幾個重要概念一般以某個月的最后一天為改制基準(zhǔn)日。截止這天，會計師事務(wù)所審計之前兩年又一期的公司財務(wù)數(shù)據(jù)，并出據(jù)審計報告、凈資產(chǎn)額。凈資產(chǎn)額確定后，將折成改制后的股份公司的股份，確定股份公司的股本。1、改制基準(zhǔn)日、改制基準(zhǔn)日NO. 15 二、幾個重要概

8、念為加快公司掛牌新三板的時間，改制基準(zhǔn)日往往與財務(wù)報表申報基準(zhǔn)日合并。依據(jù)在于股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引“申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日”的規(guī)定。改制基準(zhǔn)日的審計報告的有效期為六個月，如果能夠在基準(zhǔn)日始四個月內(nèi)上報股轉(zhuǎn)系統(tǒng)，留兩個月給股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查，就可將改制基準(zhǔn)日與財務(wù)報表申報基準(zhǔn)日合并。對于企業(yè)來講，既可加快掛牌時間，又可節(jié)省一筆審計費用。2、雙基準(zhǔn)日、雙基準(zhǔn)日NO. 16 二、幾個重要概念 擬掛牌公司完成股份公司在工商局的設(shè)立程序之日。從該日始，股份公司成立。特別注意：根據(jù)公司法，發(fā)起人持有的股份在股份公司設(shè)立之日起在一年內(nèi)，不得發(fā)生轉(zhuǎn)讓。 盡管沒有法律、法規(guī)規(guī)定，但一般從

9、實際操作的慣例來講，從改制基準(zhǔn)日起，股東持有公司的股權(quán)就不得再轉(zhuǎn)讓了。所以，股權(quán)重組中如發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，要在基準(zhǔn)日前完成。 由于要以基準(zhǔn)日經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)折股整體變更為股份公司，故自基準(zhǔn)日起至股份公司設(shè)立登記日止，公司的注冊資本不得發(fā)生變化。3、改制完成日、改制完成日NO. 17 三、盡調(diào)中應(yīng)三、盡調(diào)中應(yīng) 注意的問題注意的問題NO. 18 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 問題：歷次公司法均規(guī)定，以非貨幣出資的，應(yīng)進行評估。2006年1月1日起實施的公司法規(guī)定：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。有些公司設(shè)立時、增資時，以非貨幣出資，未進行評估，有的出資，現(xiàn)金

10、出資未達(dá)到該次出資總額的30%。1.出資瑕疵問題NO. 19 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 解決方案：第一、未評估的，要補評估手續(xù)。第二、現(xiàn)金數(shù)額不足30%的，要用現(xiàn)金補足，如果原出資數(shù)額無問題，則將原有出資與30%的現(xiàn)金等額部分置換出來。1.出資瑕疵問題NO. 20 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題難點：股東以歷年對公司拆入的資金作為增資，是貨幣出資還是非貨幣出資。如是非貨幣出資，一要進行評估，二要確定，是否符合2006年實施的公司法對出資中貨幣需占30%的比例要求。 拆入資金的特征：第一、持續(xù)時間比較長，跨度達(dá)數(shù)年；第二、股東不但有資金拆入，還有資金拆出；第三、在財務(wù)賬

11、上，均放入應(yīng)付賬目。第四、曾經(jīng)進行過拆入資金的驗資，在驗資文件中，此類出資未被認(rèn)為貨幣出資。綜合分析，以及從減少掛牌風(fēng)險角度考慮，以拆入資金出資的性質(zhì)實為債權(quán)出資，為非貨幣出資，應(yīng)當(dāng)進行評估，并且其不能超過當(dāng)次增資總額的70%。1.出資瑕疵問題NO. 21 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題典型的對賭條款內(nèi)容：乙方（公司）、丙方（公司的實際控制人）承諾：經(jīng)審計后的稅后凈利潤指標(biāo)應(yīng)滿足以下條件：2015年稅后凈利潤不低于2500萬元，2016年不低于3500萬元，2017年不低于5000萬元若乙方未達(dá)到上述業(yè)績目標(biāo)，則甲方（投資方）有權(quán)向乙方、丙方提出回購要求。自收到該要求后，乙方、丙方在

12、20個工作日內(nèi)完成股權(quán)回購的現(xiàn)金支付工作。如果公司在對賭協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)沒有完成在新三板掛牌，同樣適用以上的對賭條款。由于對賭協(xié)議可能會損害公司的利益，將會成為掛牌的障礙。由于對賭協(xié)議可能會損害公司的利益，將會成為掛牌的障礙。2.對賭協(xié)議NO. 22 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 解決方案：企業(yè)IPO時，對賭條款是被證監(jiān)會嚴(yán)格禁止的，但新三板沒有這么嚴(yán)格，審查標(biāo)準(zhǔn)較為寬松，可以通過協(xié)議安排獲得審查通過。第一、投資方與企業(yè)、實際控制人簽訂補充協(xié)議，約定：在公司申報掛牌時起，上述對賭條款失效，但如果公司放棄掛牌或未能成功掛牌，則對賭條款恢復(fù)效力；第二、或投資方與企業(yè)、實際控制人約定，在

13、公司申報掛牌時起針對擬掛牌公司的對賭條款失效，而對實際控制人的對賭條款仍然有效。一般在采取上述方案后，可獲得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的認(rèn)可。2.對賭協(xié)議NO. 23 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 根據(jù)中華人民共和國公務(wù)員法、關(guān)于事業(yè)單位參照公務(wù)員法管理工作有關(guān)問題的意見、中國共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔從政若干準(zhǔn)則、中國人民解放軍內(nèi)務(wù)條令、證券法、證券業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商持續(xù)督導(dǎo)工作指引（試行）、律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法等法律、法規(guī)、規(guī)章，以下人員不適宜擔(dān)任公司股東：3.股東的適格性NO. 24 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 在職公務(wù)員 離職三年

14、內(nèi)的原系領(lǐng)導(dǎo)成員的公務(wù)員及離職兩年內(nèi)的其他公務(wù)員 按公務(wù)員管理的事業(yè)單位編制人員 處級以上黨政領(lǐng)導(dǎo)干部 軍人 屬于為公司本次掛牌提供服務(wù)的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、證券公司等中介機構(gòu)的經(jīng)辦人員、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員、基金管理公司投資管理人員等證券從業(yè)人員3.股東的適格性NO. 25 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題董、監(jiān)、高不得由有下列情形的人擔(dān)任：第一、無民事行為能力或者限制民事行為能力的；第二、因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；第三、擔(dān)任破產(chǎn)清

15、算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；第四、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；4.董、監(jiān)、高任職資格NO. 26 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題第五、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償，或者未償還經(jīng)法院判決、裁定應(yīng)當(dāng)償付的債務(wù)，或者被法院采取強制措施，或者受到仍然有效的法院判決、裁定所限制的；第六、最近兩年因違反國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則等受到民事、行政處罰或紀(jì)律處分的；第七、因涉嫌違法違規(guī)行為處于調(diào)查之中尚

16、無定論的情形；第八、最近二年內(nèi)對所任職（包括現(xiàn)任職和曾任職）的公司因重大違法違規(guī)行為而被處罰負(fù)有責(zé)任的；第九、最近24 個月存在受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的。4.董、監(jiān)、高任職資格NO. 27 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題注意：股東適格性、董、監(jiān)、高任職資格事宜，在盡調(diào)階段就要告知企業(yè)，以便留出足夠的時間篩選，防止倉促選擇。4.董、監(jiān)、高任職資格NO. 28 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)核查重點之一，需要在企業(yè)重組階段、改制前整改完成。對同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易調(diào)查的基礎(chǔ)是查清關(guān)聯(lián)人。有時企業(yè)為了自身的利益不愿主動披露，還有

17、的故意隱瞞，如果不在盡調(diào)階段及時發(fā)現(xiàn)，可能會對掛牌帶來不利影響。核查關(guān)聯(lián)人（這里主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)）的方法：核查關(guān)聯(lián)人（這里主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)）的方法：5.關(guān)聯(lián)人問題NO. 29 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 要求公司真實填寫盡調(diào)清單的相應(yīng)內(nèi)容； 對實際控制人、財務(wù)負(fù)責(zé)人、辦公室主任分別進行訪談，看其在關(guān)聯(lián)人問題上的陳述有無矛盾之處，如存在矛盾，則要重點核查； 查看公司往來明細(xì)表，關(guān)注往來金額大、頻繁的企業(yè)，上網(wǎng)查詢這些企業(yè)的工商登記資料，核查這些企業(yè)的股東、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理有無公司的工作人員、實際控制人及其家屬來擔(dān)任，如有，則為關(guān)聯(lián)企業(yè)，要進行整改； 與會計師事務(wù)所多溝通，相互交流信息

18、，了解其掌握的關(guān)聯(lián)企業(yè)情況。5.關(guān)聯(lián)人問題NO. 30 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題生產(chǎn)類的企業(yè)在項目籌建、新建前都需要取得環(huán)評報告、環(huán)保管理部門對環(huán)評的報復(fù)，沒有這些文件，后面的程序都無法進行。但在盡調(diào)中容易忽略的是，項目竣工后，還應(yīng)有項目環(huán)境保護設(shè)施驗收意還應(yīng)有項目環(huán)境保護設(shè)施驗收意見。見。 最好在申報時公司就已取得驗收意見。如果沒有取得，至少要開始申請環(huán)保設(shè)施的驗收，否則，掛牌申請很有可能被股轉(zhuǎn)系統(tǒng)否決。6.環(huán)保文件NO. 31 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 實際控制人由于面臨引進投資者、轉(zhuǎn)讓股權(quán)償債等問題，改制前股權(quán)比例會出現(xiàn)明顯下降。企業(yè)的實際控制人往往為此很

19、糾結(jié)，擔(dān)心失去對公司的控制，或持股比例下降而無法掛牌。 對此，從經(jīng)驗來看，以順其自然為佳，不要為刻意保持高控股權(quán)而不敢融資、不敢轉(zhuǎn)讓，或采取其他措施突擊增資。理由如下：7.實際控制人持股比例問題NO. 32 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題第一、公司具有實際控制人不是掛牌的必要條件。 雖然股本結(jié)構(gòu)分散，不存在控股股東和實際控制人，只要股權(quán)保持穩(wěn)定，且能夠按照公司章程、股東大會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、總經(jīng)理工作細(xì)則，以及信息披露制度、關(guān)聯(lián)交易制度、對外擔(dān)保管理制度等規(guī)則、制度規(guī)范運行，能夠保護包括中小股東在內(nèi)的全體股東的利益的，都可申請掛牌，且有成功案例，比如：均信擔(dān)保

20、等。第二、股改后以及掛牌后，有可能會進行多輪融資、定增，實際控制人控制的公司股權(quán)比例必然會下降，不可能長期高比例控股，要通過完善的內(nèi)部控制、公平對待其他股東，取得其他股東的信任，從而保持對企業(yè)的控制。第三、在融資、轉(zhuǎn)讓后股權(quán)降低的情況下，刻意以其他方式增資以增加股權(quán)，可能反而會對實際控制人的利益造成不利影響。7.實際控制人持股比例問題NO. 33 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題從經(jīng)驗來看，不利影響包括： 定價困難 其他股東不滿 手中無現(xiàn)金7.實際控制人持股比例問題NO. 34 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題有些科技型企業(yè)的實際控制人擁有發(fā)明專利。在公司重組改制過程中，該專利

21、是否能夠做為新的出資注入到公司，對公司的凈資產(chǎn)、折股數(shù)、定價都會產(chǎn)生不同影響。而實際控制人持有的發(fā)明專利技術(shù)作為出資的前提條件是，該專利為非職務(wù)發(fā)明。論證專利技術(shù)為非職務(wù)發(fā)明一般有以下思路：8.非職務(wù)發(fā)明出資問題NO. 35 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題 該技術(shù)發(fā)明于公司成立前，前單位確認(rèn)該發(fā)明不是職務(wù)發(fā)明；或有明確書面證據(jù)（論文、文章等）證明大部分成果在公司成立前已經(jīng)由出資人研究完成。 出資人委托第三方研發(fā)技術(shù)，并明確技術(shù)所有權(quán)歸出資人所有。 若是出資人在發(fā)行人工作期間研發(fā)的技術(shù)，則證明：8.非職務(wù)發(fā)明出資問題NO. 36 三、盡調(diào)中應(yīng)注意的問題盡調(diào)中應(yīng)注意的問題第一、出資人的學(xué)歷、經(jīng)驗和能力足以自行研發(fā)該非專利技術(shù)。第二、出資