法理學(xué)導(dǎo)論法的概念

1、法理學(xué)法理學(xué) 授課人授課人：尤陳俊 時(shí)間：時(shí)間：20132013年年6 6月月2323日日第一講第一講 導(dǎo)論導(dǎo)論為什么要學(xué)法理學(xué)？為什么要學(xué)法理學(xué)？“法理學(xué)法理學(xué)”的研究領(lǐng)域的研究領(lǐng)域u J. G. Riddall,Jurisprudence, London: Butterworths, 1999. Preface Acknowledgments 1Ihatejurisprudence:Andwhatcanbedoneaboutit 2Teeththatcanbite:JohnAustin 3Austintoppled?Theattackonthecommandtheory 4Amattero

2、frules:ProfessorHartsconceptofalegalsystem 一、為什么要學(xué)法理學(xué)？一、為什么要學(xué)法理學(xué)？u “今天的法學(xué)教育被司法考今天的法學(xué)教育被司法考試牽著鼻子走，它所培養(yǎng)的與試牽著鼻子走，它所培養(yǎng)的與其說(shuō)是獨(dú)立思考并具有判斷能其說(shuō)是獨(dú)立思考并具有判斷能力的法學(xué)家，毋寧說(shuō)是熟練適力的法學(xué)家，毋寧說(shuō)是熟練適用法律的用法律的法律技術(shù)匠法律技術(shù)匠?！薄镜碌隆坎鞑魑旱率课旱率?917年年，德國(guó)法學(xué)家，德國(guó)法學(xué)家尼尼爾遜（爾遜（L. Nelson）在就）在就當(dāng)時(shí)的法學(xué)狀況寫(xiě)下了當(dāng)時(shí)的法學(xué)狀況寫(xiě)下了題為沒(méi)有法的法學(xué)題為沒(méi)有法的法學(xué)的文章的文章，他在其中強(qiáng)調(diào)他在其中強(qiáng)調(diào)，如

3、果法學(xué)僅僅被理解如果法學(xué)僅僅被理解為盲目的法律適用或機(jī)為盲目的法律適用或機(jī)械的案例分析技術(shù)時(shí)械的案例分析技術(shù)時(shí)，將會(huì)造成將會(huì)造成這樣的后果這樣的后果。n 紐倫堡審判法法律律與與道道德德的的難難題題惡法亦法？惡法亦法？u 臺(tái)灣地區(qū)臺(tái)灣地區(qū)民法民法第第1 1條規(guī)定條規(guī)定：“民事，法律所未規(guī)定者，依民事，法律所未規(guī)定者，依習(xí)慣；無(wú)習(xí)慣者，習(xí)慣；無(wú)習(xí)慣者，依法理依法理?！?梁慧星主編梁慧星主編中國(guó)民法典草案建議稿附理由中國(guó)民法典草案建議稿附理由總則編總則編（法律出版社（法律出版社20042004年版，第年版，第1717頁(yè)頁(yè)）第）第9 9條第條第1 1款規(guī)定款規(guī)定：“民事關(guān)系，本法和其他民事關(guān)系，本法和

4、其他法律都有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用其他法律的規(guī)法律都有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用其他法律的規(guī)定；本法和其他法律都沒(méi)有規(guī)定的，可以適用定；本法和其他法律都沒(méi)有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣；既沒(méi)有法律規(guī)定也沒(méi)有習(xí)慣的，習(xí)慣；既沒(méi)有法律規(guī)定也沒(méi)有習(xí)慣的，可以適可以適用公認(rèn)的法理用公認(rèn)的法理?！?王利明主編王利明主編中國(guó)民法典學(xué)者建議稿及立法中國(guó)民法典學(xué)者建議稿及立法理由理由總則編總則編（法律出版社（法律出版社20052005年版，年版，第第2222頁(yè)）第頁(yè)）第1212條第條第1 1款規(guī)定款規(guī)定：“本法和其他法本法和其他法律都沒(méi)有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)習(xí)慣；沒(méi)有習(xí)慣的律都沒(méi)有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)習(xí)慣；沒(méi)有習(xí)慣的，依據(jù)本法確定的

5、基本原則參照法理處理依據(jù)本法確定的基本原則參照法理處理?！?二、二、“法理學(xué)法理學(xué)”的研究領(lǐng)域的研究領(lǐng)域（一）法學(xué)的研究對(duì)象（一）法學(xué)的研究對(duì)象 法學(xué)是專門(mén)以法律現(xiàn)象為法學(xué)是專門(mén)以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的一門(mén)學(xué)科。研究對(duì)象的一門(mén)學(xué)科。u如何理解如何理解“法律現(xiàn)象法律現(xiàn)象”？ 例子：法定結(jié)婚年齡的規(guī)定 西漢惠帝六年（公元前西漢惠帝六年（公元前189189年）規(guī)定年）規(guī)定女子在女子在1515歲至歲至3030歲之間必須出嫁，否歲之間必須出嫁，否則多征稅。南北朝時(shí)期北齊后主（則多征稅。南北朝時(shí)期北齊后主（565565年年576576年在位）規(guī)定，女子年在位）規(guī)定，女子1414歲到歲到2020歲之間必須出閣

6、，北周武帝建歲之間必須出閣，北周武帝建德年間（德年間（572572年年577577年）強(qiáng)制年）強(qiáng)制1515歲歲以上男子、以上男子、1313歲以上的女子成親。唐歲以上的女子成親。唐太宗貞觀元年（太宗貞觀元年（627627年）的法令，強(qiáng)年）的法令，強(qiáng)制男子制男子2020歲、女子歲、女子1515歲以上成家歲以上成家 。清朝政府規(guī)定，男子清朝政府規(guī)定，男子1616歲，女子歲，女子1414歲，就歲，就達(dá)到結(jié)婚年齡，可以自便達(dá)到結(jié)婚年齡，可以自便。根據(jù)一些史學(xué)。根據(jù)一些史學(xué)家的實(shí)證研究，清代男女平均初婚年齡分家的實(shí)證研究，清代男女平均初婚年齡分別在別在 202021 21 歲、歲、171718 18 歲，

7、男子平均歲，男子平均19.76 19.76 歲、女子歲、女子 平均平均17.28 17.28 歲。歲。 法律現(xiàn)象是反映法的法律現(xiàn)象是反映法的存在和運(yùn)作的現(xiàn)象存在和運(yùn)作的現(xiàn)象。（二）法理學(xué)的研究對(duì)象（二）法理學(xué)的研究對(duì)象1、法學(xué)體系法學(xué)理論理論法學(xué)法學(xué)應(yīng)用應(yīng)用法學(xué)法學(xué)交叉交叉學(xué)科學(xué)科u 各種法律現(xiàn)象（包括其整體的一般發(fā)展趨勢(shì)和相互之間的內(nèi)在聯(lián)系）以及法之中的普遍性、根本性的道理或原理。第二講第二講 法的概念法的概念 “法法”的詞源的詞源法的本質(zhì)法的本質(zhì)法的特征法的特征法的定義法的定義 “廌，解廌獸也，似牛一角，古者決訟，令觸不直者。象形，從豸省，凡廌之屬皆從廌?！?一、一、“法法”的詞源的詞源

8、說(shuō)文解字說(shuō)文解字：“灋，刑也。平之如水，從水。廌所以觸不直者去之，從廌去。法，今文省。佱,古文?！?段玉裁注段玉裁注說(shuō)文說(shuō)文，在，在“廌廌”字字條下如此寫(xiě)道：條下如此寫(xiě)道：“神異經(jīng)神異經(jīng)曰曰：東北荒中有獸，見(jiàn)人斗則觸不：東北荒中有獸，見(jiàn)人斗則觸不直，聞人論則咋不正，名曰獬豸直，聞人論則咋不正，名曰獬豸。論衡論衡曰：獬豸者，一角之曰：獬豸者，一角之羊，性識(shí)有罪。皋陶治獄，有罪羊，性識(shí)有罪。皋陶治獄，有罪者令羊觸之。按古有此神獸，非者令羊觸之。按古有此神獸，非必皋陶賴之聽(tīng)獄也必皋陶賴之聽(tīng)獄也?！?后漢書(shū)后漢書(shū)輿服下輿服下：“法冠法冠，一，一曰柱后，高五寸，以纚為展筩，鐵曰柱后，高五寸，以纚為展筩，

9、鐵柱卷，執(zhí)法者服之，侍御史廷尉正柱卷，執(zhí)法者服之，侍御史廷尉正監(jiān)平也，或謂之監(jiān)平也，或謂之獬豸冠獬豸冠。獬豸神羊。獬豸神羊，能別曲直，楚王嘗獲之，故以為，能別曲直，楚王嘗獲之，故以為冠。胡廣說(shuō)曰：春秋左氏傳有南冠冠。胡廣說(shuō)曰：春秋左氏傳有南冠而縶者，則楚冠也。秦滅楚，以其而縶者，則楚冠也。秦滅楚，以其君服賜執(zhí)法近臣御史服之。君服賜執(zhí)法近臣御史服之。”（一）（一）“法法”的漢語(yǔ)淵源的漢語(yǔ)淵源爾雅爾雅釋詁釋詁： “典、彝、法、則、刑、範(fàn)、矩、庸、恒、律、戛、職、秩，常也?！?“柯、憲、刑、范、辟、律、矩、則，法也?！笔瑁菏瑁骸搬屧会屧唬捍艘嘀^常法，轉(zhuǎn)互相訓(xùn)。柯：此亦謂常法，轉(zhuǎn)互相訓(xùn)?？抡?，執(zhí)以取法

10、也。憲者，者，執(zhí)以取法也。憲者，大大雅雅桑扈桑扈云：云：百辟為憲百辟為憲。辟，罪法也。刑、範(fàn)、律、。辟，罪法也。刑、範(fàn)、律、矩、則，皆謂常法也。矩、則，皆謂常法也?！薄胺ǚā薄啊薄奥陕伞边B用連用 管子管子七臣七主七臣七主：“法者所以興法者所以興功懼暴也，律者所以定分止?fàn)幰?，令功懼暴也，律者所以定分止?fàn)幰玻钫咚粤钊酥乱?，法律政令者，吏者所以令人知事也，法律政令者，吏民?guī)矩繩墨也民規(guī)矩繩墨也?！?說(shuō)文解字說(shuō)文解字：“律，均布也律，均布也?！?唐律疏義唐律疏義名例篇名例篇：“律之與法律之與法，文雖有殊，其義一也。，文雖有殊，其義一也。” 薛允升薛允升唐明律合編唐明律合編序序：“律之律之為言整齊

11、劃一之謂，也輕重得平之謂為言整齊劃一之謂，也輕重得平之謂也，其名始于漢而其書(shū)已散逸。也，其名始于漢而其書(shū)已散逸?！?丘浚丘浚大學(xué)衍義充大學(xué)衍義充：“按律之名按律之名凡度之長(zhǎng)短、衡之輕重、量之多凡度之長(zhǎng)短、衡之輕重、量之多寡，莫不于此取止，律以著法，所以寡，莫不于此取止，律以著法，所以裁判群情，斷定諸罪。裁判群情，斷定諸罪?！眕拉丁語(yǔ)ius，最初指正義，后來(lái)又被用來(lái)突出權(quán)利之意，變成法和權(quán)利的總和。與其相關(guān)的還有Lex。p德語(yǔ)Recht，法語(yǔ)droit ，意大利語(yǔ)diritto，往往兼具正義、權(quán)利與法之意。n 參考文獻(xiàn)：參考文獻(xiàn)： 馮象：馮象：“正義的蒙眼布正義的蒙眼布”，載，載讀書(shū)讀書(shū)2002

12、2002年第年第7 7期。期。 張偉仁：張偉仁：“天眼與天平：中西司法者的圖像和標(biāo)志天眼與天平：中西司法者的圖像和標(biāo)志”，載載法學(xué)家法學(xué)家20122012年第年第1 1期。期。（二）（二）“法法”的西語(yǔ)淵源的西語(yǔ)淵源（三）（三）“法法”之語(yǔ)義的中西共通性和差異性之語(yǔ)義的中西共通性和差異性u(píng)1 1、共通性、共通性1 1、法往往與、法往往與常態(tài)有關(guān)，常態(tài)有關(guān)，被用來(lái)表示被用來(lái)表示穩(wěn)定的關(guān)系穩(wěn)定的關(guān)系或做法；或做法；2 2、法表示一、法表示一定的規(guī)范或定的規(guī)范或權(quán)利義務(wù)；權(quán)利義務(wù)；u2 2、差異性、差異性1 1、中國(guó)的、中國(guó)的“法法”側(cè)重于制側(cè)重于制定法，而西語(yǔ)中的法則往定法，而西語(yǔ)中的法則往往還包

13、含對(duì)正義的主觀價(jià)往還包含對(duì)正義的主觀價(jià)值追求；值追求；2 2、中國(guó)的、中國(guó)的“法法”往往與往往與“刑刑”聯(lián)系一起，側(cè)重刑罰聯(lián)系一起，側(cè)重刑罰或制裁，而西語(yǔ)中的或制裁，而西語(yǔ)中的“法法”往往更突出規(guī)范本身。往往更突出規(guī)范本身。3 3、法表示與規(guī)范相關(guān)的一定后果。、法表示與規(guī)范相關(guān)的一定后果。二、二、“法法”的本質(zhì)的本質(zhì)（一）本質(zhì)主義（一）本質(zhì)主義 每一類型或者種每一類型或者種類的事物，均有類的事物，均有其基本或者根本其基本或者根本的特性，而為同的特性，而為同類的每一成員所類的每一成員所共有。共有。（二）本質(zhì)主義與西方法理學(xué)（二）本質(zhì)主義與西方法理學(xué)u西方法學(xué)開(kāi)始于本質(zhì)主義，哲理法學(xué)派是其頂峰西方

14、法學(xué)開(kāi)始于本質(zhì)主義，哲理法學(xué)派是其頂峰。但從。但從1919世紀(jì)中葉以后陸續(xù)出現(xiàn)的一些學(xué)派在世紀(jì)中葉以后陸續(xù)出現(xiàn)的一些學(xué)派在此方面的看法有所改變，例如規(guī)范法學(xué)派專注規(guī)此方面的看法有所改變，例如規(guī)范法學(xué)派專注規(guī)范分析，歷史法學(xué)派注重歷史分析，社會(huì)法學(xué)派范分析，歷史法學(xué)派注重歷史分析，社會(huì)法學(xué)派側(cè)重法的社會(huì)實(shí)證分析，法本質(zhì)主義思潮逐漸衰側(cè)重法的社會(huì)實(shí)證分析，法本質(zhì)主義思潮逐漸衰落，落，2020世紀(jì)還出現(xiàn)了否定法律本質(zhì)的思潮，其世紀(jì)還出現(xiàn)了否定法律本質(zhì)的思潮，其中最激烈的是法本質(zhì)中最激烈的是法本質(zhì)“約定論約定論”思潮。思潮。 法本質(zhì)“約定論”思潮認(rèn)為，有關(guān)法的本質(zhì)的爭(zhēng)論，僅僅是對(duì)一個(gè)詞組的用法的定義和

15、說(shuō)法的如此之多的約定而已，這些說(shuō)法至多只能說(shuō)它們便利或不便利，而不能說(shuō)它們正確或不正確。u1 1、神定說(shuō)和人定說(shuō)、神定說(shuō)和人定說(shuō)漢謨拉比法典漢謨拉比法典u2 2、意志說(shuō)、理性說(shuō)和客觀關(guān)系說(shuō)、意志說(shuō)、理性說(shuō)和客觀關(guān)系說(shuō)u人定說(shuō)內(nèi)部的人定說(shuō)內(nèi)部的不同看法：不同看法： 國(guó)王意志或國(guó)家命令； 人類經(jīng)驗(yàn)； 理性的創(chuàng)造。 “法者，編著法者，編著之圖籍，設(shè)之之圖籍，設(shè)之于官府而布之于官府而布之于百姓者也。于百姓者也?！保n非子韓非子難三難三）意志說(shuō)統(tǒng)治者意志共同意志神的理性神的理性人的理性人的理性孟德斯鳩馬克思、恩格斯（三）中國(guó)法理學(xué)發(fā)展過(guò)程中的法本質(zhì)論（三）中國(guó)法理學(xué)發(fā)展過(guò)程中的法本質(zhì)論1 1、蘇聯(lián)法學(xué)的

16、影響、蘇聯(lián)法學(xué)的影響 19381938年年7 7月，蘇聯(lián)總檢察長(zhǎng)維辛斯基（月，蘇聯(lián)總檢察長(zhǎng)維辛斯基（1883188318541854）在第一次全蘇法律和國(guó)家科學(xué)會(huì)議上提）在第一次全蘇法律和國(guó)家科學(xué)會(huì)議上提出法的官方定義：出法的官方定義：“法是以立法形式確定的表法是以立法形式確定的表現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志的行為規(guī)則和為國(guó)家政權(quán)認(rèn)可現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志的行為規(guī)則和為國(guó)家政權(quán)認(rèn)可的風(fēng)俗習(xí)慣和公共生活規(guī)則，國(guó)家為了保護(hù)、的風(fēng)俗習(xí)慣和公共生活規(guī)則，國(guó)家為了保護(hù)、鞏固和發(fā)展對(duì)于統(tǒng)治階級(jí)有利的愜意的社會(huì)關(guān)鞏固和發(fā)展對(duì)于統(tǒng)治階級(jí)有利的愜意的社會(huì)關(guān)系和秩序，以強(qiáng)制力量保證它的施行系和秩序，以強(qiáng)制力量保證它的施行?！眜“本質(zhì)主

17、義法理學(xué)本質(zhì)主義法理學(xué)”之下的法的定義之下的法的定義 蘇共二十大以后，在上述定蘇共二十大以后，在上述定義基礎(chǔ)上加上義基礎(chǔ)上加上“意志是由物意志是由物質(zhì)生活條件決定質(zhì)生活條件決定”的內(nèi)容，的內(nèi)容，對(duì)對(duì)“意志意志”作出限定。作出限定。2 2、中國(guó)法學(xué)界圍繞法的本質(zhì)的爭(zhēng)論、中國(guó)法學(xué)界圍繞法的本質(zhì)的爭(zhēng)論（1 1）“統(tǒng)治階級(jí)意志論統(tǒng)治階級(jí)意志論”在在中國(guó)的確立（中國(guó)的確立（1949194919781978） 法律的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，而法律所體現(xiàn)的意志的內(nèi)容是由物質(zhì)生活條件所決定的。（2 2）關(guān)于法本質(zhì)的討論（）關(guān)于法本質(zhì)的討論（19781978 ）u要點(diǎn)：要點(diǎn)： 是否存在某種反映被統(tǒng)是否存在某種反映被

18、統(tǒng)治階級(jí)意志的法律？治階級(jí)意志的法律？ 除了階級(jí)性之外，法有除了階級(jí)性之外，法有沒(méi)有社會(huì)性？沒(méi)有社會(huì)性？ 社會(huì)主義法是否是統(tǒng)治社會(huì)主義法是否是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)？階級(jí)意志的體現(xiàn)？ 是否可以將法的本質(zhì)歸是否可以將法的本質(zhì)歸納為統(tǒng)治階級(jí)意志？納為統(tǒng)治階級(jí)意志？ 控權(quán)立法的落后；控權(quán)立法的落后； 政治與法律不分；政治與法律不分； 縮小法律的社會(huì)支持基礎(chǔ)；縮小法律的社會(huì)支持基礎(chǔ)； 忽略了法律的道德基礎(chǔ)，片忽略了法律的道德基礎(chǔ)，片面突出面突出“力力”的一面。的一面。p“統(tǒng)治階級(jí)意志論統(tǒng)治階級(jí)意志論”所導(dǎo)致的弊端：所導(dǎo)致的弊端： 參考文獻(xiàn)：參考文獻(xiàn)：法律文化中心：“法律的本質(zhì):一個(gè)虛構(gòu)的神話”，載法學(xué)19

19、98年第1期。三、三、“法法”的特征的特征中新網(wǎng)南昌中新網(wǎng)南昌20122012年年2 2月月2828日電日電( (王劍張雪華王劍張雪華) ) 在校大學(xué)生陳某在網(wǎng)上看到一則在校大學(xué)生陳某在網(wǎng)上看到一則他人利用租房名義進(jìn)入被害人房間進(jìn)行搶劫的案例，便模仿此類手法實(shí)施犯他人利用租房名義進(jìn)入被害人房間進(jìn)行搶劫的案例，便模仿此類手法實(shí)施犯罪。罪。2 2月月2727日，江西省九江市潯陽(yáng)區(qū)人民法院一審以搶劫罪判處被告人陳某日，江西省九江市潯陽(yáng)區(qū)人民法院一審以搶劫罪判處被告人陳某有期徒刑有期徒刑1010年，并處罰金年，并處罰金1 1萬(wàn)元，剝奪政治權(quán)利一年。萬(wàn)元，剝奪政治權(quán)利一年。經(jīng)審理查明，經(jīng)審理查明，201

20、12011年年1010月月3131日，陳某在上網(wǎng)時(shí)發(fā)現(xiàn)有一女孩在網(wǎng)上發(fā)日，陳某在上網(wǎng)時(shí)發(fā)現(xiàn)有一女孩在網(wǎng)上發(fā)布求合租房的信息，并且留有電話號(hào)碼。剛好陳某看到過(guò)一則新聞，反映有布求合租房的信息，并且留有電話號(hào)碼。剛好陳某看到過(guò)一則新聞，反映有人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)上的此類信息，進(jìn)入他人房間打劫錢財(cái)。由此陳某萌生了實(shí)施此人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)上的此類信息，進(jìn)入他人房間打劫錢財(cái)。由此陳某萌生了實(shí)施此種搶劫行為的想法。種搶劫行為的想法。陳某給被害人發(fā)信息，欺騙被害人說(shuō)替其妹妹租房，在獲取被害人的信陳某給被害人發(fā)信息，欺騙被害人說(shuō)替其妹妹租房，在獲取被害人的信任后，與被害人約好看房時(shí)間。任后，與被害人約好看房時(shí)間。2011201

21、1年年1111月月1 1日晚，在與被害人見(jiàn)面后，日晚，在與被害人見(jiàn)面后，陳某與被害人一同來(lái)到其居住的房間。在假裝看房子的過(guò)程中，陳某用暴力陳某與被害人一同來(lái)到其居住的房間。在假裝看房子的過(guò)程中，陳某用暴力手段控制受害人，用手機(jī)強(qiáng)行拍下被害人裸照，將被害人錢包內(nèi)的現(xiàn)金人民手段控制受害人，用手機(jī)強(qiáng)行拍下被害人裸照，將被害人錢包內(nèi)的現(xiàn)金人民幣幣16701670元及銀行卡等物品搶走。元及銀行卡等物品搶走。20112011年年1111月月5 5日，陳某隨身攜帶一卷繩子日，陳某隨身攜帶一卷繩子和一把刀，竄至某小區(qū)內(nèi)，欲采用同樣的方式搶劫時(shí)，被警方抓獲。和一把刀，竄至某小區(qū)內(nèi)，欲采用同樣的方式搶劫時(shí)，被警方

22、抓獲。法院認(rèn)為，陳某無(wú)視國(guó)家法律，當(dāng)場(chǎng)使用暴力，入戶強(qiáng)行搶走公民的合法院認(rèn)為，陳某無(wú)視國(guó)家法律，當(dāng)場(chǎng)使用暴力，入戶強(qiáng)行搶走公民的合法財(cái)物，其法財(cái)物，其搶劫罪搶劫罪罪名成立。陳某歸案后如實(shí)供述罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，其罪名成立。陳某歸案后如實(shí)供述罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，其家屬已退償了被害人的全部損失，并積極代被告人繳納罰金，可視為被告人家屬已退償了被害人的全部損失，并積極代被告人繳納罰金，可視為被告人的行為，有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰，法院遂作出上述判決。的行為，有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰，法院遂作出上述判決。u（一）法是國(guó)家專門(mén)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可和解釋的u（二）法是調(diào)整行為的規(guī)范u（三）法具有普遍性和形式

23、性u(píng)（四）法規(guī)定著權(quán)利義務(wù)u（五）法總體上是以程序化的強(qiáng)制為后盾 民法通則民法通則第九十二條：第九十二條：“沒(méi)有合法根據(jù)，沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。的不當(dāng)利益返還受損失的人?！彼摹⑺?、“法法”的定義的定義 “法的概念在法理學(xué)中擔(dān)法的概念在法理學(xué)中擔(dān)當(dāng)著核心職責(zé)，一如康德當(dāng)著核心職責(zé)，一如康德宣諭道德義務(wù)之于倫理學(xué)宣諭道德義務(wù)之于倫理學(xué)。未曾考察這一概念所涵。未曾考察這一概念所涵括的范圍并標(biāo)立一個(gè)能夠括的范圍并標(biāo)立一個(gè)能夠?yàn)槿私邮艿挠行?biāo)準(zhǔn)，從為人接受的有效標(biāo)準(zhǔn)，從而對(duì)此概念的殊相予以清而對(duì)此概念的殊相

24、予以清晰分梳，僅僅是一個(gè)簡(jiǎn)單晰分梳，僅僅是一個(gè)簡(jiǎn)單的定義，哪能讓我們滿意的定義，哪能讓我們滿意。”（P.M.S.P.M.S.哈克爾）哈克爾） “很顯然，很顯然，法律法律從來(lái)無(wú)定義從來(lái)無(wú)定義。不過(guò)，同樣明顯的是，應(yīng)該說(shuō)。不過(guò)，同樣明顯的是，應(yīng)該說(shuō)法制的追隨者必須永不放棄定義法制的追隨者必須永不放棄定義法律的奮斗，因?yàn)檫@是法律是理法律的奮斗，因?yàn)檫@是法律是理性的、能夠獲致的定義的這一理性的、能夠獲致的定義的這一理想的基本含義。想的基本含義?！保ˋ.A.瑟曼）瑟曼） “法學(xué)者們還在為法下法學(xué)者們還在為法下定義。定義?！保档拢档拢﹗“法法是反映由一定物質(zhì)生是反映由一定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治意志活條件所決定的統(tǒng)治意志的、國(guó)家制定或認(rèn)可并得的、國(guó)家制定或認(rèn)可并得到國(guó)家強(qiáng)制力保證的、通到國(guó)家強(qiáng)制力保證的、通過(guò)賦予社會(huì)關(guān)系參加者權(quán)過(guò)賦予社會(huì)關(guān)系參加者權(quán)利與義務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)的規(guī)利與義務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)的規(guī)范體系。范體系。”（朱景文主編（朱景文主編：法理學(xué)法理學(xué)，中國(guó)人民，中國(guó)人民大學(xué)出版社大學(xué)出版社20082008年版）年版）u“法法是由于國(guó)家制定或認(rèn)可的規(guī)范體系是由于國(guó)家制定或認(rèn)可的規(guī)范體系。這種規(guī)范體系，依靠國(guó)家的強(qiáng)