0312第七章 公司的合并、分立與組織變

1、本章分為三節(jié)： 1第一節(jié) 公司合并本節(jié)包括四個問題：一、公司合并的概念二、公司合并的法律后果三、公司合并的方式四、公司合并的程序2一、公司合并的概念1、公司合并的概念 【公司合并】是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議,依照公司法的規(guī)定,不經(jīng)過清算程序,直接結(jié)合為一個公司的法律行為。 3二、公司合并的法律后果：（1）公司存在狀態(tài)的改變。（2）股東的接受：合并后消滅公司的股東持有的原公司的股份可以轉(zhuǎn)換成存續(xù)公司或新設(shè)公司的股份,成為存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。（3）公司收購本公司的股份（4）公司權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移4三、合并的方式1、吸收合并,也稱兼并或吞并,或者稱為存續(xù)合并。是指一個公司吸收其他公司的合

2、并方式,被吸收的公司概括地并入吸收公司,主體資格消滅,而吸收公司存續(xù)。即：A+B=AB公司A公司52、新設(shè)合并,又稱創(chuàng)設(shè)合并。是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司的合并方式,其特點(diǎn)是合并各方解散,主體資格均歸于消滅,同時創(chuàng)設(shè)出一個新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司6四、合并的程序 1、董事會擬訂公司合并方案2、合并方案交由股東會（大會）通過注意：異議股東股份回購請求權(quán)。3、簽訂公司合并協(xié)議4、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護(hù)程序,即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。 公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告

3、之日起四十五日內(nèi),可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。6、實(shí)施合并行為7、辦理公司變更或設(shè)立登記7第二節(jié) 公司分立本節(jié)包括四個問題 ：一、概念二、方式三、程序四、效力8一、公司分立的概念【公司分立】是指一個公司依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個或兩個以上公司的法律行為。 9二、公司分立的方式 1、派生分立派生分立也稱存續(xù)分立,是指一個公司將一局部財(cái)產(chǎn)或營業(yè)依法分出,成立兩個或兩個以上公司的行為,原公司繼續(xù)存在。即：A=A+B2、新設(shè)分立新設(shè)分立也稱解散分立,是指一個公司分解為兩個以上公司,原公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。即：A=B+C10三、公司分立的程序1、董事會擬訂公司分立方案2、分立方

4、案提交股東會（大會）的通過3、簽訂公司分立協(xié)議4、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護(hù)程序,即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報紙上公告。 6、實(shí)施分立行為7、辦理公司變更或設(shè)立登記11四、公司分立的效力 （1）公司存在狀態(tài)的改變（2）股東歸屬的改變（3）公司財(cái)產(chǎn)的分割（4）公司分立前債務(wù)的承擔(dān) 公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。 12某股份有限公司于2000年3月10號成立,股本總額為人民幣3000萬元,其中2200萬元系向社會公開發(fā)行募集。2003年為增加實(shí)力,與

5、另一股份有限公司進(jìn)行合并,兩公司與3月10號作出合并決議,4月1號通知債權(quán)人,5月6號開始在報紙上刊登公告兩次。并于8月1日正式合并,并辦理了工商變更登記。 股份有限公司董事會召開年度會議。董事會成員為15人,本人出席會議的8人,有3人因故不能出席年會以而委托他人參加會議,其中甲委托董事長代為出席。乙委托某監(jiān)事代為出席,丙委托其出任董事的另外一法人單位的負(fù)責(zé)人出席。董事會會議議程包括：（1）決定公司的投資方案（2）對發(fā)行公司債券作出決議（3）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置（4）制定公司假設(shè)干具體的規(guī)章。以上事項(xiàng)均經(jīng)出席會議的董事的過半數(shù)通過。 董事會提議召開臨時股東大會審議增加注冊資本決定。在如期

6、舉行的臨時股東大會上,除審議通過了增加注冊資本的外,還根據(jù)控股股東C的提議,臨時增加了一項(xiàng)增選一名公司董事的議案,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。13第三節(jié) 公司的變更本節(jié)包括五個問題：一、公司變更的概念和特征二、公司組織變更的類型三、我國公司組織變更的條件四、我國公司組織變更的程序五、公司組織變更的效力14 公司變更1,概念：公司設(shè)立登記事項(xiàng)中某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)的改變。2,公司變更：公司注冊資本的變更和公司組織形式的變更。15 一,公司注冊資本的變更1,增加注冊資本：國有獨(dú)資公司增加注冊資本,須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。一人有限公司增加注冊資本由該公司的股東決定,除此之外的有限責(zé)任

7、公司和股份有限公司增加資本,要由董事會制定公司增加注冊資本的方案,提交股東會（股東大會）討論,由股東會（股東大會）作出決議,有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 162,減少注冊資本：國有獨(dú)資公司減少注冊資本,須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。一人有限公司減少注冊資本由該公司的股東決定,除此之外的有限責(zé)任公司和股份有限公司減少資本,要由董事會制定公司減少注冊資本的方案,提交股東會（股東大會）討論,由股東會（股東大會）作出決議,有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上

8、通過。 公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。17二、公司組織變更1、概念公司組織變更,也稱公司形式變更,是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下,將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。182、公司組織變更的類型（1）有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 （2）股份有限公司變更為有限責(zé)任公司193、我國公司組織變更的程序（1）董事會擬訂公司變更的方案（2）股東會決議（3）辦理變更登記（4）原公司債權(quán)、債務(wù)

9、的承繼20【案例】大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于2005年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期3年的貸款合同,貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于2007年4月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡稱華豐公司),兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至2008年11月貸款到期,新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù),致使建設(shè)銀行的貸款未得到歸還。建設(shè)銀行經(jīng)屢次向華新公司和華豐公司催還貸款未果,遂以兩公司為被告起訴至法院,請求法院判令兩被告歸還本金及利息。而兩被告辯稱,原貸款合同為大華公司與建設(shè)銀行簽訂,華新公司與華豐公司非合同當(dāng)事人,沒有歸還貸款的義務(wù)?！締?/p>

10、題】原大華公司欠建設(shè)銀行的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)?如何承擔(dān)?為什么?21有限責(zé)任公司中強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán):強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)只發(fā)生在強(qiáng)制執(zhí)行程序中。該種轉(zhuǎn)讓股權(quán)無需其他股東同意,但仍應(yīng)維護(hù)股東的優(yōu)先購置權(quán)。公司法第73條：“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時,應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優(yōu)先購置權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購置權(quán)的,視為放棄優(yōu)先購置。22異議股東股權(quán)收買請求權(quán)：公司法75條（有限責(zé)任公司）有以下情形之一的,對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續(xù)盈利,并

11、且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi),股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。23股份的回購：股份的回購：是指股份有限公司成立后,公司從本公司股東買回股份。我國采取“原則禁止,例外允許的態(tài)度。公司不得收購本公司股份。但是,有以下情形之一的除外： （一）減少公司注冊資本； （二）與持有本公司股份的其他公司合并； （三）將股份獎勵給本公司職工； （四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購