原始證據(jù)和傳來證據(jù)問題研究（第五節(jié)）

1、原始證據(jù)和傳來證據(jù)題目研究第五節(jié)實例剖析案例一：原始證據(jù)和傳來證據(jù)的觀點案情先容自訴人包某上海某大學門生與被告人季某某與包某同一學校門生的男伴侶楊某某訴訟中兩人已別離于某年10月在本大學校園里的俱樂部舞蹈中相識，今后往來較多，干系嚴密，為此，引起了季某某的不滿。次年1月10日，季某某帶著睡房里比力好的姐妹共4人，以捉奸為由，來到包某在校外所租的屋子，破門而入，在包某的房內未創(chuàng)造有人以后，季某某留下一張“今來捉奸，生氣之際將門打碎，他日再來的字據(jù)后拜別。1月15日晚11時許，季某某又帶上龔某某、胡某某、唐某某、葉某某等均為社會上的無業(yè)青年來到包某從學校去校外住處必經(jīng)之路某日用化工場門口時，遇到包

2、某上晚自習返回，季某某便與朋友一同抓打包某。季某某用手將包某的雙側面頰抓傷，為此，包某將季某某右手中指末了咬傷，包某被打垮在地后，季某某又用磚頭砸了包某，被及時直至的某日用化工場守衛(wèi)職員防止。當晚，兩邊均到校病院就診，包某后轉至上海華東病院住院治療了3個多月。今后，兩邊的傷情經(jīng)上海市長寧區(qū)法醫(yī)活體查驗斷定中央斷定為輕傷。上述終究有以下證據(jù)證明：1、包某和季某某對事變產(chǎn)生顛末的報告。2、上海市長寧區(qū)法醫(yī)活體查驗斷定中央對包某和季某某的傷情別離作出的法醫(yī)斷定書。3、某日化廠守衛(wèi)科守衛(wèi)職員李某某的老婆陳某某報告的曾聽李某某提及的關于包某和季某某在其廠門前互相抓打顛末的證人證言。4、證人龔某某、胡某某

3、、唐某某、葉某某關于包某和季某某在某日化工場門前互相抓打顛末的證人證言此中唐某某、葉某某未出庭作證，只提供了書面證言。5、包某出示的于案發(fā)后所拍攝的作為技能互助東西的磚頭的照片。6、上海某大學校病院門診部，上海華東病院為包某出具的醫(yī)藥費、住院費、病情診斷書復印件。題目什么是原始證據(jù)？什么是傳來證據(jù)？上述本案中的證據(jù)各屬于這兩種種別的哪一種？評析原始證據(jù)和傳來證據(jù)的觀點，請參閱本章第一節(jié)。本案中，包某、季某某的報告，法醫(yī)斷定書、證人龔某某、胡某某等人的證言屬于原始證據(jù)；陳某某的報告轉述李某某之言、磚頭的照片由原始物證磚頭顛末拍攝而來，醫(yī)藥費、住院費、病情診斷書復印件屬于傳來證據(jù)。案例二：原始證據(jù)

4、和傳來證據(jù)的運用案情先容2022年5月，被告人劉某曾由于農(nóng)田澆灌爭水把本村村民張某打傷已處置懲罰。2022年2月15日下戰(zhàn)書5時許，張某酒后持菜刀在張某門前吵罵，引起很多村民傍不雅。被告人劉某從姐姐家走親戚返來后，聽說張某吵罵之事，遂起要教導張某的動機。當晚7時擺布，被告人劉某取出廉價的炸藥槍，閉上炸藥和鋼珠去尋張某。當劉某行至張某家門口時，恰遇張某匹儔從胡同中往外走。二人說了一句話，話音未落，劉某舉槍照張某上半身射擊，打中張某面部左眼下面頰。鄰人人朱某聽到槍聲，趕緊從家中跑出，恰遇張某，聽張某說：“劉某用槍打著我了；張某妻亦哭著說，劉某用槍打了她丈夫。朱某遂立即尋到村大夫孫某，報告，劉某用槍

5、將趙某打傷了，請孫某去看看。當晚，張某被送往縣病院治療。經(jīng)手術取出鋼珠一枚，住院治療15天。經(jīng)法醫(yī)斷定，張某的傷為輕傷。在訴訟證明中，控方出示的證據(jù)包羅以下內容：1、被害人張某有關案件終究的報告：“2022年2月15日晚7點擺布，我和老婆去岳父家接孩子，剛走到胡同口，看到胡同南頭往北走來一小我私家。當我們相距兩米多遠時，我問誰呀？那人答復我.話音剛落，槍就響了，我哎喲一聲，跑到朱某家。那人向正北標的目的跑了。但按照語言聲音，我知道是劉某，并且，借槍響的火光，我也辯認出是他。因此，一見到朱某，我就對他說，劉某用槍打了我，并讓他趕緊叫大夫。2、證人朱某之妻的證言與被害人劉某報告的終究同等。3、證人

6、朱某的證言：“2022年2月15日薄暮，我正在廚房，突然聽到一聲槍響，就趕緊跑了出來，問，咋了？張某捂著臉對我說，劉某用槍打著我了，快叫大夫.他老婆也哭著說，劉某用槍打了張某，我就將村大夫孫某尋了來。厥后就去了病院。4、證人孫某的證言：“2022年2月15日晚，朱某跑來尋我，說劉某用槍將張某打傷了，叫我趕緊去看看。我隨著跑到他家，見張某滿臉是血，腫得老高。我問他：咋了？他說，劉某用槍打了他。我看情況嚴峻，就叫他去縣病院看。“5、證人嚴某證言：“那天我值班。張某被人送來是，我一邊給他打麻藥，一邊問他怎么回事，病人說被別人打了。6、證人劉某被告人之子證言：“2022年2月15日下戰(zhàn)書，我父親回家后

7、，我母親和我叔叔一塊返來，同我父親說了一會兒話，叔叔走了。我去廚房吃了飯，吃完飯回堂屋時，父親不在。我尋了一會兒書，坐下來看了有五六分鐘，我父親從外邊進來，開始坐在沙發(fā)上喝水，我問他吃不用飯，他說不吃。他喝了一會兒茶，我們就睡了。7、多名村民證明，當天薄暮，張某曾酒后去劉某家罵大街。8、縣病院診斷證明、傷情照片。9、法醫(yī)傷情斷定，斷定結論為輕傷。別的，控方還出示了被告人劉某在偵查階段的供述，此中，供述的內容與被害人張某的報告涉及的案發(fā)的時間、所在，對話的內容，打槍后向北逃跑等細節(jié)同等。并且，被告人招供，當晚在堂屋東沙發(fā)上品茗的細節(jié)也與其子證言所說部門符合。題目本案的核心是什么？各證據(jù)的證明代價

8、怎樣斷定？評析本案證明的核心在于開槍的人是否確實是劉某。按照控方提出的證據(jù)，被害人張某的報告、張某之妻的證言、鄰人朱某的證言、村大夫孫某的證言、大夫嚴某的證言都涉及了劉某開槍打傷張某的終究，由此看出，可以或許證明劉某開槍打傷張某的證據(jù)好似在數(shù)目上什么富足。但是，這里的關鍵是，運用這些證據(jù)認定待證事及時，必需明白各證據(jù)的證明代價或證明力。按照上述證據(jù)，我們可以看出，前述各個證人只管都切身感知了案件的終究，但是除張某之妻外，其別人都只感知了張某受傷的終究，至于是否是劉某開的槍，那么并沒有切身履歷。因此，在運用這些證據(jù)認定案情時，我們必需明白以下幾點：第一，在這些證言中，只管有關被害人張某受傷的內容

9、屬于切身感知的原始證據(jù)，但是，其證言中有關“劉某開槍的證言那么屬于傳來證據(jù)。第二，就“劉某開槍打傷張某這一待證終究而言，鄰人朱某、村大夫孫某、大夫嚴某等的證言中有關此待證終究的知識都源于被害人張某的證言，屬于傳來證據(jù)，無法直接證明“劉某開槍打傷張某這一終究是否真實。第三，這些證言中有關“劉某開槍的內容，可以用以證明如下終究：被害人張某被打傷后，立即識別出開槍人是劉某；被害人張某被打傷后，曾屢次說“劉某用槍打了我的話，這些證人證言與被害人報告彼此印證，證明被害人張某在受傷時就立即認出了開槍人。因此，在本案中，能證明“劉某開槍打傷了張某的證據(jù)，實在就只有被害人報告。只管與其他證人證言彼此印證，可以

10、認定被害人張某確實立即斷定開槍報酬劉某，但是此斷定是否正確卻有待進一步查驗。尤其應當檢察被害人張某與被告人劉某的認識程度，是否可以或許按照語言聲音、走路姿勢等正確地識別出被告人劉某。同時，在本案中唯一的原始證據(jù)的提供者是與被告人之前有抵牾。這對該原始證據(jù)的可信度會有影響。案例三：原始證據(jù)和傳來證據(jù)的作用案情先容某市產(chǎn)生一起犯法團體持刀擄掠案。案發(fā)時四周有一位撿破爛的年已80歲的李婆婆恰悅目到了全歷程，成為該案的眼見證人?；丶液?，李婆婆就將適才所看到的報告了自己的兒子薛非。公安構造在偵查此案件時，尋到了李婆婆，向她扣問其時的詳細環(huán)境，并要求其指認犯法疑心人。李婆婆因影象力退化，加之生理告急，對一

11、些細節(jié)題目已經(jīng)忘記，有些題目的報告不清。薛非就將李婆婆當晚所講的情況向公安構造的偵查職員傻子轉述，使李婆婆向公安職員報告中遺漏的部門得到了增補。公安構造按照李婆婆和其兒子薛非的報告，很快將該犯法團伙抓獲，偵破此案。題目1、傳來證據(jù)的作用有哪些？2、本案中的原始證據(jù)和傳來證據(jù)有哪些？它們怎樣發(fā)揮作用的？評析一樣平常說來原始證據(jù)比傳來證據(jù)更可靠，司法理論中應該盡大概獵取原始證據(jù)，但這并不說明傳來證據(jù)完全不成靠。傳來證據(jù)在查明案件終究歷程中同樣起緊張的作用，通過傳來證據(jù)可以創(chuàng)造并得到原始證據(jù)，可以查驗原始證據(jù)的真實性；在原始證據(jù)無法保存的條件下，傳來證據(jù)是保存證據(jù)質料的一種方法；在確定無法獲得原始證

12、據(jù)的環(huán)境下，顛末查證屬實的傳來證據(jù)可以作為認定案情和處置懲罰案件的一種按照。本案中，李婆婆對在犯法現(xiàn)場合看到的事變的報告，屬于親眼眼見案件的證人所作的證言，是該案的原始證據(jù)。但由于證人自己主不雅方面的因素，導致其過后對案件終究有部門的忘記，對案件的偵破倒霉。其子薛非提供的作為傳來證據(jù)的證言，對李婆婆第二次報告案情忘記的部門作了增補，本色上是對李婆婆第一次報告這個原始證據(jù)起了結實作用。這對偵破案件，證明犯法的重要終究，具有非常緊張的作用。案例四：疑案探究案情先容12002年7、8月間，南通a公司屢次從上海b公司b公司獲得了在中國獨家利用某國際品牌注冊的權利并有權授權消費及專營該品牌購得某品牌茄克

13、108件。之后，a公司又自行構造消費，托付江蘇地域多家消費商別離消費該品牌同款茄克、販賣商標、打扮標識等，共消費標有該品牌注冊商標的茄克1017件，并販賣販賣金額達90多萬元。該案由b公司控告而案發(fā)。如今a公司提供條約復印件一份，內容為：a公司于2002年8月4日與b公司簽署條約，約定a公司向b公司購置某品牌茄克1030件，代價為每件350元。條約末了一條即第11條內容為“甲方b公司不克不及準期交貨，乙方a公司有權自行構造消費并利用該品牌商標，該條有添加陳跡，條約下方另有被圈掉的“待下同簽字樣，a公司說明以上涂改添加是經(jīng)b公司同意并當其面修改的。之以是自行構造消費，a公司稱在2002年8月22

14、日，向b公司3.5交付萬元定金后，b公司要求進步代價，a公司未同意，b公司即回絕再供貨。而此前a公司已與第三方就該批打扮簽署了販賣條約，因此才根據(jù)授權條款自行構造消費。而b公司稱，條約上的涂改添加并未經(jīng)其同意，且協(xié)議自己是草簽，并非正式條約，a公司并未付出定金，3.5萬元是a公司的購貨款，有b公司提供的制品發(fā)貨清單及銀行匯票復印件證明。且稱并無進步代價的環(huán)境。兩邊當事人都無法提供條約原件。題目1、本案中犯法疑心人提供的“條約復印件屬于原始證據(jù)照舊傳來證據(jù)？為什么？2、犯法疑心人提供的“條約復印件可否作為無罪證據(jù)實用？評析1、本案中犯法疑心人提供的“條約復印件是傳來證據(jù)。由于它不是直接泉源于案件

15、終究，即這個“條約復印件是在條約原件的底子上顛末復印而天生的。案件終究真正的產(chǎn)生歷程是當事人訂立條約的歷程，這歷程產(chǎn)生的條約原件才是原始證據(jù)。2、犯法疑心人提供的“條約復印件可否作為無罪證據(jù)利用，是本案的不合之處。2重要存在三種意見：第一種意見以為：該證據(jù)不具有證據(jù)效力。刑事訴訟法例定，刑事訴訟中作為認定案件終究的證據(jù)必需確實充實，本案中犯法疑心人提供的證據(jù)僅僅是一份復印件，無法與原件相印證，也無其別人證或物證佐證，對方當事人又不予成認，以是以此來認定案件終究即本案中a、b兩公司間存在授權的終究，顯然不敷確實充實。第二種意見以為：該證據(jù)不具有證據(jù)效力。刑事訴訟不吉劃定作為認定案件的證據(jù)必需確實

16、充實，這是對有罪證據(jù)的要求。對付無罪證據(jù)，刑事訴訟法中并無明文劃定，以是可以參照民事訴訟法的劃定。而本案中條約復印件這一證據(jù)顯然是犯法疑心人提供的證明自己無罪的證據(jù)，并且其所要證明的是一個民事上的授權執(zhí)法干系，以是可參照民事訴訟法的劃定。而按照民事訴訟法的劃定，這一證據(jù)是不具有證據(jù)效力的，由于民事訴訟法例定“證據(jù)質料為復制件，提供人拒不提供原件或原件線索，沒有其他質料可以印證，對方當事人又不予成認的，在訴訟中不得作為認定終究的按照。以是本案中該證據(jù)不具有證據(jù)效力。第三種意見以為3：該證據(jù)在本案中可以或許作為無罪證據(jù)利用，具有證據(jù)效力。該種意見從控告證據(jù)和辯護證據(jù)在刑事訴訟歷程中差異的證明尺度動

17、身，以為辯護證據(jù)的本領低于控告證據(jù)，同樣的證據(jù)可以到達辯護證據(jù)的要求卻未必能到達控告證據(jù)的要求，應當?shù)吐錈o罪證據(jù)即辯護證據(jù)的證明要求?？馗孀C據(jù)要求到達“犯法終究明晰，證據(jù)確實充實，而辯護證據(jù)那么無需全面證明終究環(huán)境，只要使人們根據(jù)該證據(jù)對認定有罪產(chǎn)生有終究按照的和有原理的猜疑，足以使人們信賴無罪的大概性很大即可，除非控方可以或許用確實充實的證據(jù)將這一證據(jù)完全予以去除，不然只要有一兩個關鍵證據(jù)或一組證據(jù)可以或許沖破控告證據(jù)的證據(jù)鎖鏈，即可使對該的有罪立證難以建立。犯法疑心人提出的“條約復印件使得是否有罪處于“疑問狀態(tài)。按照無罪推定，應看成出無罪訊斷。筆者附和第一種意見，犯法疑心人提供的“條約復印

18、件不克不及作為無罪證據(jù)實用，該條約復印件不具有證據(jù)效力。第二種意見固然得出的結論雷同，但是機器的套用民事訴訟中的證據(jù)劃定實用于刑事訴訟沒有法理根據(jù)，更沒有立法根據(jù)。第三種意見的重要根據(jù)的控告證據(jù)和辯護證據(jù)的證據(jù)本領在刑事訴訟中的不合錯誤等性，但是這是沒有法理根據(jù)的。這兩種證據(jù)的證據(jù)本領是否是對等在理論上和理論中都以為對等的。無論是控告證據(jù)照舊辯護證據(jù)，都是刑事訴訟中的證據(jù)，斷定其是否具有證據(jù)本領，都必需看其是否切合證據(jù)的客不雅性、關聯(lián)性和正當性。同時，假設把二者放在一個不合錯誤等的位置，無疑是將控告方置于絕對倒霉之職位，有悖刑事訴訟中的控辯同等的法理。簡直，要證明存在犯法終究，控方證據(jù)不單要“

19、確實還要“充實，即“質和“量兩方面的要求都必需滿意；辯護證據(jù)那么相對輕松些，只必要否認或沖破控方證據(jù)鎖鏈的任何一環(huán)節(jié)，那么控方的整個證據(jù)鎖鏈就失去了效力。這表白辯方的證據(jù)在“量上的要求不高，但這并不說明辯方的證據(jù)在“質的方面有什么比控方證據(jù)低的要求。如前所述，斷定證據(jù)是否具備證據(jù)本領的尺度是“三性。也就是說辯護證據(jù)也必需是客不雅、關聯(lián)、正當?shù)牟啪哂凶C據(jù)本領或證據(jù)效力。因此，筆者也以為，在刑事訴訟中由于保持控辯平衡的必要，重要的舉證責任在控方，對辯方的證據(jù)“量要求就比力低，但是兩者在“質的要求上是一樣的?；氐奖景钢衼恚阜ㄒ尚娜颂峁┑摹皸l約復印件其內容確實與案件終究存在著關聯(lián)，也具備正當性，但是

20、仍舊不克不及作為認定犯法疑心人無罪的證據(jù)實用。來由在于其客不雅性無法查明，即無法到達“質的要求：第一，本案中的“條約復印件泉源無法查明。a公司只提供了這一復印件，卻無法提供原件，這個復印件的泉源是否正當、內容是否真實無從考據(jù)。只管當代的復印技能足以使復印件老實反響原件內容，但是復印件同樣存在易于偽造等缺點，因此除了有其證據(jù)佐證證明復印件與原件內容同等或由當事人兩邊成認，無論是在刑事訴訟照舊在民事訴訟、行政訴訟中都是被排擠的。同時按照傳來證據(jù)的運用規(guī)矩，沒有查明泉源或泉源不明的傳來證據(jù)，不克不及作為定案的按照。第二，“條約復印件存在添改之處，并且對治罪與否起決定作用。a公司和b公司的條約在兩處存

21、在添改，其一，條約第11條“甲方b公司不克不及準期交貨，乙方a公司有權自行構造消費并利用該品牌商標，該條有添加陳跡，而這一條可以說是條約的關鍵條款，其決定了a公司是否有權自行構造消費。這么緊張的一條卻存在瑕疵，不克不及不令人對此產(chǎn)生疑問；其二，條約下方另有被圈掉的“待下同簽字樣同樣是緊張的題目，由于它決定了條約是否見效的題目。如無那么未見效，a公司的舉動組成犯法，如有那么見效，a公司的舉動那么是正常推行條約的正當舉動，不組成犯法。這二處的涂改都是條約的核心內容，a公司說明以上涂改添加是經(jīng)b公司同意并當其面修改的，而b公司那么稱，條約上的涂改添加并未經(jīng)其同意，且協(xié)議自己是草簽，并非正式條約，兩邊

22、對此添改存在爭議，且沒有證據(jù)證明其是否是兩邊成認，那么該內容是否是客不雅的值得令人猜疑。第三，另有一個題目是“條約復印件是由a公司提供的。檢察證據(jù)真實可靠性的要領之一就是看證據(jù)的泉源是否可靠，而斷定證據(jù)泉源是否可靠又重要思量兩個方面，一是證據(jù)提供者的本領與知識，二是證據(jù)提供者的身份與動機。證據(jù)提供者的身份與動機對質據(jù)的可信度的影響極大，因此必要認真檢察。本案的“條約復印件由a公司提供，而a公司是犯法疑心人，“條約復印件中的涂改添加之處均是在涂改之后對a公司更有利，假設沒有涂改那么對a公司倒霉。這越發(fā)從側面說明白其值得猜疑。第四，犯法疑心人提出“條約復印件后沒能證明其真實性。刑事訴訟的舉證責任在控方，這并不料味著被告人就不負任何證明責任，除特別環(huán)境外，其都應當對其所提供的辯護證據(jù)的真實性作證明責任。假設連這點證明要求都不必要，那么辯護方完全可以假造像本案中的“條約復印件一樣真?zhèn)尾幻鞯霓q護證據(jù)去攻破控方的證據(jù)鎖鏈，那么刑事訴訟的公平性又安在？按照以上幾點闡發(fā)，該“條約復印件切合刑事訴訟的證據(jù)要求，不具備證據(jù)本領，不克不及作為認