勞動合同法立法背景和內(nèi)容

1、（公務(wù)員、事業(yè)單位版）主講人：黃金良1999年畢業(yè)于天津體育學(xué)院社會體育專業(yè)本科，2002年通過全國司法考試，2003年自學(xué)通過浙江大學(xué)法律專業(yè)本科，從事法律訴訟業(yè)務(wù)5年?，F(xiàn)為湖州市律師協(xié)會民商事專業(yè)委員委員，湖州市消協(xié)律師團成員。執(zhí)業(yè)期間，本人代理了若干全國影響力較大的民事案件，多家知名媒體進行了報道。特別是二個案件上CCTV2經(jīng)濟與法欄目口2004年度代理原告沈貓狗訴被告德清縣人民醫(yī)院產(chǎn)品責(zé)任糾紛一案和2007年度代理的被告德清縣博物館與原告楊鶴明財產(chǎn)所有權(quán)糾紛一案，二案均以勝訴告捷）。2007年度，本人專業(yè)代理訴訟案件40余件，其中代理被告案件駁回原告訴訟請求13起，取得了一定的社會效果

2、?，F(xiàn)在，本人注重從事法律顧問和法律策劃等非訴訟業(yè)務(wù)，訴訟業(yè)務(wù)主要擅長從事經(jīng)濟類糾紛。本人通過近八年法律學(xué)習(xí)，對法律認識有以下幾點心得，與大家共勉：認識法律簡單化，學(xué)習(xí)法律生活化；思考法律深入化，運用法律規(guī)范化。一、引子：2007年6月29日，通過了的勞動合同法終于擺在了我們面前。這是我國法制建設(shè)中的一件大事，對勞動者、用人單位及監(jiān)管部門更是如此。勞動合同法出臺前后，中國大地到底發(fā)生什么樣的事件，足以影響了我們的正常生產(chǎn)、生活、學(xué)習(xí)各個領(lǐng)域。這就是大規(guī)模知名企業(yè)大范圍裁員，提前規(guī)避勞動合同法。勞動合同法出臺前后：裁員接踵而至（數(shù)據(jù)來源于數(shù)字商業(yè)時代2008年第03/04期）2007年8月,CCT

3、V裁減1800名臨時工，估計此次裁員人數(shù)占CCTV員工總量的20%。2007年9月，深圳華為鼓勵員工辭職，并計將有超過7000名工作超過8年的老員工，需要逐步完成“先辭職再競崗”工作。2007年11月9日，劍南春集團大規(guī)模裁員498人。4天后，在綿竹市政府部門介入下，劍南春出具了撤消解除的通知，讓員工再次回歸崗位，但就位者不足半數(shù)。2007年11月，沃爾瑪中國裁員超過1200名員工，將分批次裁掉約200人，比例超過15%。2007年11月，中石化河南分公司決定花費735萬元，將旗下鄭州石油總公司144員工全部轉(zhuǎn)為“勞務(wù)工”。2007年11月，家樂福與4萬職工重新簽訂勞動合同被指規(guī)避新法。二、立

4、法背景：1、勞動合同簽訂率低雖然勞動法第16條規(guī)定“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同”，但是，實踐中不簽訂勞動合同仍然是一個相當(dāng)普遍的現(xiàn)象，尤其是在勞動密集型企業(yè)的行業(yè)，如建筑行業(yè)。2005年調(diào)查顯示，在非公有制企業(yè)里勞動合同的簽訂率不到30%。2、勞動合同短期化嚴重由于勞動合同解除成本比較高，用人單位在簽訂勞動合同時更加側(cè)重于簽訂短期勞動合同。勞動合同短期化對用人單位來說是非常有利的，可以隨時裁員，可以隨時控制自己的人力資源成本。但是，對于勞動者來說，由于隨時面臨失業(yè)的危險，勞動關(guān)不利系處于不穩(wěn)定中，勞動者整日擔(dān)心失業(yè)，就業(yè)心理不穩(wěn)定，于和諧社會的構(gòu)建。3、勞動關(guān)系多樣化用工主體多樣化，比如基金

5、會、律師事務(wù)所、民辦非企業(yè)單位、個體經(jīng)濟組織、行業(yè)協(xié)會、學(xué)會、研究會、商會、政府部門勞務(wù)派聘請的人員等。用工形式多樣化，出現(xiàn)了非全日制用工，遣等等。4、勞動法對勞動合同的規(guī)定過于粗糙比如試用期、違約金、競業(yè)禁止等內(nèi)容的規(guī)定太過籠統(tǒng)。用人單位利用其在勞動關(guān)系中的強勢地位訂立的這種規(guī)定粗糙的勞動合同，損害了勞動者的利益，帶來了新的社會不穩(wěn)定。5、典型的事件（山西黑磚窯事件）推動立法法律的制定并實施是各利益博弈的結(jié)果。最終，全國人大常委會全票通過了勞動合同法，很大的原因是2007年5月隨著山西省一些地方存在“黑磚窯”的現(xiàn)象被媒體披露后，引起了社會輿論的強烈關(guān)注，起初，山西省一些地方的公安機關(guān)根據(jù)群眾

6、舉報，在運城、臨汾和晉城一帶查處了幾處涉嫌非法用工的黑磚窯，但是在搜查過程中，卻發(fā)現(xiàn)這些黑磚窯存在著拐騙農(nóng)民工、限制人身自由、雇用童工，甚至毆打農(nóng)民工致人死命的嚴重違法犯罪行為。在檢查的3347戶磚窯廠中，涉及非法使用農(nóng)民工53036名，經(jīng)調(diào)查，已立案534件，取締非法磚窯廠315個，補發(fā)拖欠農(nóng)民工工資72萬元，涉及農(nóng)民工1024人。這些極其嚴重事件，再加媒體轟炸式的報道，足以讓國家領(lǐng)導(dǎo)高層堅定了更加偏向保護勞動者的合法權(quán)益方面進行立法。(細心的人就會發(fā)現(xiàn)：勞動合同法中第93、94、95條是針對黑磚窯事件的一項針對性規(guī)定，同時直接在第38條第2款中明確了“遇到這種暴力、威脅這種摧殘，不需要通知

7、就可以走人，剩下的權(quán)利你再來主張就可以，這一個條文是最典型的?！边@也是典型的事件推動立法。三、立法目的我國勞動合同法第1條開宗明義規(guī)定了本法的立法目的，即“為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，制定本法。1、完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方權(quán)利義務(wù)這是勞動合同法的最基本目的也是最直接的目的，這一目的是通過規(guī)范勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止行為來實現(xiàn)的。2、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，是保證企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序、促進經(jīng)濟社會和諧發(fā)展的前提和基石。在勞動關(guān)系中，用人單位與勞動者一方面有共同的利益，

8、另一方面又有不同的利益需求，是一對既統(tǒng)一又對立的矛盾共同體。勞動合同法在維護用人單位合法權(quán)益的同時，側(cè)重于維護處于弱勢一方的勞動者的合法權(quán)益，以實現(xiàn)雙方之間力量與利益的平衡，從而促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，促進社會主義和諧社會的構(gòu)建。3、保護勞動者的合法權(quán)益針對這了立法目的，社會爭論最為激烈，很多人認為應(yīng)修改為“保護勞動者和用人單位的合法權(quán)益”立法機構(gòu)還最采用了“單保護”，摒棄了“雙保護”然，單保護的表述并不意味著法律對另一方的利益不予保護，只是在保護的重點上更加強調(diào)保護勞動者利益，也就是更加保護弱勢群體的利益。四、勞動法與勞動合同法二者關(guān)系還包括勞動就。最終，。當(dāng)1、勞動法除了包括勞動合同法以外，

9、業(yè)法、勞動條件法、勞動保護法、勞動爭議處理法、勞動監(jiān)察法等等。就兩者的關(guān)系來看，勞動法和勞動合同法屬于普通法和特別法的關(guān)系。所謂普通法，是指在一般范圍內(nèi)適用的法律，其效力具有普遍性；特別法，是指在特定范圍內(nèi)適用的法律，其效力僅僅及于特定身份的人或者事。一般而言，在法律的適用上面，特別法優(yōu)于普通法，也即對于勞動法和勞動合同法都有勞動合同法沒勞動合同法規(guī)定的，適用勞動合同法的規(guī)定，有規(guī)定而勞動法有規(guī)定的，則適用勞動法的相關(guān)規(guī)定。2、從制定主體來講，二者的法律位階是一樣的，具有同樣的法律效力。但是勞動合同法通過在勞動法之后，根據(jù)民事法律的“新法優(yōu)于舊法”的原則，在同一問題上的不同規(guī)定，應(yīng)該優(yōu)先適用3

10、、特別要強調(diào)的是：在勞動法中，規(guī)范勞動合同的條文占近四分之一；在勞動合同法中，規(guī)范勞動合同解除的條文又占四分之一。這表明了勞動合同法律規(guī)范是勞動法律規(guī)范的核心內(nèi)容，勞動合同解除的法律規(guī)范又是勞動合同的核心內(nèi)容。這也回應(yīng)了勞動法制領(lǐng)域一貫的基本原則，即法律要求用人單位“招聘容易解聘難”也就是說勞動合同法更加注重勞動合同訂立、履行、變更、解除和終止五個方面，將這五方面規(guī)則更加細致深入。五、勞動合同法的結(jié)構(gòu)、體系我國的勞動合同法共分為八章九十八條，這些章的內(nèi)容基本上覆蓋了勞動合同的方方面面，為調(diào)整勞動關(guān)系規(guī)定了準(zhǔn)則，具體內(nèi)容是：1、第一章總則，第一條到第六條。分別規(guī)定了勞動合同法的立法宗旨、立法依據(jù)

11、、適用范圍、勞動合同法的原則、用人單位的規(guī)章制度、工會等幾方面，這些方面是勞動合同法的靈魂，對整部勞動合同法起統(tǒng)帥作用。2、第二章勞動合同的訂立，第七條至第二十八條，具體對勞動合同的形式、勞動合同的期限、勞動合同的必備條款、試用期、保密條款、培訓(xùn)費用、競業(yè)禁止、用人單位的義務(wù)等方面做了規(guī)定，并針對實踐中用人單位濫用試用期、培訓(xùn)費用、競業(yè)禁止等方面作了詳細規(guī)定。3、第三章勞動合同的履行和變更，第二十九條到第三十五條，具體規(guī)定了勞動合同履行中的加班費、拖欠勞動報酬等方面，同時對勞動合同的變更做了規(guī)定。最主要的變化是在，用人單位拖欠不足額發(fā)放勞動報酬的，勞動者可以向人民法院申請支付令，這就降低了勞動

12、者的訴訟成本。4、第四章勞動合同的解除和終止，第三十六到第五十條，具體規(guī)定了用人單位與勞動者單方面解除勞動合同的條件、用人單位裁員的條件、不得解除勞動合用的情形、勞動合同終止的情形、勞動合同終止后的合同義務(wù)等。在本章中明確了勞動合同解除后的用人單位以及勞動者的后合同義務(wù)，對勞動合同解除和終止的條件做出了更加詳細的規(guī)定。在本章中，5、第五章特別規(guī)定，第五十一條至第七十二條，共三節(jié)，分別對集體合同、勞務(wù)派遣以及非全日制用工，這三項相對特殊的勞動合同制度進行了規(guī)范。對集體合同的訂立、內(nèi)容等做了規(guī)定，同時還規(guī)定了行業(yè)性集體合同；勞務(wù)派遣是目前爭議較大的一項制度，主要對勞務(wù)派遣單位的義務(wù)以及責(zé)任進行了規(guī)

13、定，以保障勞動者的權(quán)益，包括勞務(wù)派遣單位的注冊資本金、披露與被派遣單位的協(xié)議內(nèi)容、被派遣勞動者的報酬標(biāo)準(zhǔn)等方面作了詳細的規(guī)定；在非全日制用工這一節(jié)中，對非全日制用工進行了規(guī)范，規(guī)定不得約定試用期、可以訂立口頭協(xié)議、報酬結(jié)算日期以及用工單位的責(zé)任等。6、第六章監(jiān)督檢查，第七十三條到第七十九條，規(guī)定了政府主管部門對執(zhí)行勞動合同法情況的監(jiān)督檢查制度以及工會對用人單位執(zhí)行勞動合同法的監(jiān)督檢查制度，任何組織或個人對違反勞動合同法律、法規(guī)的檢舉和控告制度。7、法律責(zé)任，第八十條到第九十五條，規(guī)定了用人單位違反勞動合同法的法律責(zé)任、勞動者違反勞動合同法的法律責(zé)任等等。8、第八章附則，第九十六條到第九十八條，

14、對實行聘用制的事業(yè)單位的勞動合同法的適用、勞動合同法頒布后的過渡時期以及實施時間等做出了規(guī)定，規(guī)定了本法自2008年1月1日起實施。（概念）六、勞動合同法中的幾個重要基本法律詞條通過專業(yè)法律詞條的學(xué)習(xí)，可以加深對法律的熟知程度。換一句話講，如果說法律制度是一座大廈，法律詞條都是大廈的磚瓦；如果說法學(xué)是一個知識的海洋，則每一個法律詞條都是匯成海洋的水滴。1、勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。2、固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。3、無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。4、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞

15、動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。5、試用期是指在建立勞動關(guān)系時，由用人單位與勞動者雙方約定的互相考察的期間。由用人單位與勞動者雙方約定的，并非法定，雙方可以約定也可以不約定試用期（雙方約定的時間必須嚴格按照法律規(guī)定）。6、勞動合同的效力是指已經(jīng)成立的勞動合同是否在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力。7、勞動合同的生效是指勞動者與用人單位訂立的勞動合同產(chǎn)生法律上的效力。8、勞動合同的無效是指勞動合同因為違反法律、法規(guī)的（第規(guī)定，或者采取不正當(dāng)手續(xù)訂立，因而不具備法律效力的合同26條）。9、勞動合同的履行是指勞動合同的雙方當(dāng)事人按照生效后的勞動合同約定實現(xiàn)各自的權(quán)利和義

16、務(wù)的行為。10、勞動合同的變更是指勞動合同沒有履行或雖已開始履行但尚未完全履行之前，由于法定原因或約定條件發(fā)生變化，事人依照法律規(guī)定的條件和程序?qū)σ焉У膭趧雍贤M行條款修改或補充的法律行為。11、勞動合同的解除，勞動合同生效后，尚未履行或還沒全部履行以前，當(dāng)事人一方或雙方依法提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。注：（1）、勞動合同解除分雙方協(xié)商解除和單方解除；（2）單方解除根據(jù)解除主體不同，分為勞動者單方解除13、勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力自然消滅和用人單位單方解除；（3）根據(jù)勞動是否需要提前通知用人單位，勞動者單方解除分勞動者即時解除勞動合同和勞動者預(yù)告解除勞動合同；（4）根據(jù)勞動者的

17、過錯可以將用人單位單方面解除勞動合同分為過失性解除勞動合同和預(yù)告性解除勞動合同。11-1、勞動者即時解除勞動合同是指勞動者在符合法律規(guī)定的條件下，隨時可以解除勞動合同，而不需要提前通知用人單位（第38條）。11-2、勞動者預(yù)告解除勞動合同是指勞動者解除勞動合同不需要任何理由，只需提前一定的期限即可解除勞動合同（第37條）。11-3、過失性解除勞動合同是指由于勞動者的過錯而賦予用人單位不必依法提前預(yù)告而立即解除勞動合同的行為（第39條）。11-4、預(yù)告性解除勞動合同是指用人單位應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定的期限，提前通知勞動者或者給予勞動者一定的補償后才能解除勞動合同的行為（第40條）。12、企業(yè)經(jīng)濟性裁員

18、，是用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，為改善生產(chǎn)經(jīng)營狀況而辭13、勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力自然消滅13、勞動合同的終止，是指勞動合同的法律效力自然消滅退成批人員?；蚪?jīng)判決、裁決而消滅（第44條）。14、集體合同是指企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。15、勞務(wù)派遣是指有從事勞務(wù)派遣資格的派遣單位根據(jù)與用工單位的勞務(wù)派遣協(xié)議，按照用工單位的要求將與自己簽訂勞動合同的勞動者派遣到用工單位，在用工單位的組織、監(jiān)督、管理之下從事勞動，完成勞動力與生產(chǎn)資料的結(jié)合。16、非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。七、勞動合同法的特點及主要內(nèi)容勞動合同法與勞動法確立的勞動合同制度的完善，1995年實施的勞動法相比較，是對更