行政上訴答辯狀

1、行政上訴答辯狀答辯人：陸錦兵，男，1991年9月13日生，彝族，住都勻市楊柳街鎮(zhèn)谷江村五組43號；首先非常感謝人力資源和社會保障局和都勻市人民法院的領(lǐng)導(dǎo)們秉持公道正派、客觀公正地對陸英勇上下班途中發(fā)生交通事故的工傷認(rèn)定，感謝您們積極維護(hù)弱勢勞動群體的合法利益。針對上訴人的訴訟請求和理由，第三人現(xiàn)依法答辯如下：答辯人于2013年5月收到人民法院送達(dá)的貴州建工集團(tuán)七建筑工程有限責(zé)任公司不服都勻市人民法院的維持判決，提起上訴的行政訴訟狀副本，閱后第三人認(rèn)為上訴人的訴訟理由不成立：一、都勻市人民法院作出的維持黔南工決字（2012）-6110號工傷認(rèn)定的判決，事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)、充分，程序合法，應(yīng)予維持

2、。工傷保險(xiǎn)條例第十四條“職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：第(六)項(xiàng)規(guī)定在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；”，人社廳在征得國務(wù)院法制辦和最高人民法院同意，以及征求公安部、交通運(yùn)輸部、鐵道部的意見后，于2011年6月23日在2011339號函中明確指出“該條規(guī)定的“上下班途中”是指合理的上下班時(shí)間和合理的上下班路途”。也就是說從2011年6月23日后，考慮上下班途中受到的交通事故傷害是否為工傷，只需要考慮三點(diǎn)：一是時(shí)間是否合理，二是路途是否合理，三是受害人的責(zé)任狀況。結(jié)合本案，第一從時(shí)間上來看，陸英勇是下午6點(diǎn)過鐘下班，下班后，先是洗臉、洗

3、腳、換衣服，再把摩托車推下二樓，騎車至收費(fèi)站，最少要花半把個(gè)小時(shí)，再從龍里到福泉事發(fā)地點(diǎn)，其間又是七八十公里，花了一個(gè)多小時(shí)很正常，從時(shí)間上來看，非常緊湊，因此陸英勇的出事的事發(fā)時(shí)間肯定屬于合理時(shí)間；第二，從路途來看，從龍里到都勻有三條路徑，一是廈蓉高速，但廈蓉高速不允許摩托車上，二是走國道210老路，但國道210高速比起來，一是路面差，二是繞路，三是坡徙彎急危險(xiǎn)，因此從龍里回都勻貴新高速不僅是合理路線，而且是最合理的路途。并且最高人民法院在（法2008139號中明確指出：“審理工傷認(rèn)定案件，不宜只嚴(yán)格掌握為工作地點(diǎn)和居住地點(diǎn)之間特定的、固定的路線。只要路線沒有顯失合理且方向正確，一般應(yīng)予認(rèn)定

4、?！备鶕?jù)該規(guī)定，陸英勇從龍里回都勻，無論是走貴新還是國道210老路都是合理路途，都應(yīng)認(rèn)定為工傷。第三，從交通事故責(zé)任上來看，交警部門認(rèn)定的陸英勇承擔(dān)此次事故的同等責(zé)任，屬于人社廳2011339號函中明確規(guī)定的非主要責(zé)任。因此，在陸英勇受到的事故傷害完全符合合理的時(shí)間，合理的路途中，受到非主要責(zé)任的事故傷害，完全符合工傷保險(xiǎn)條例第十四條第（六）項(xiàng)和人社廳2011339號的規(guī)定，理應(yīng)認(rèn)定為工傷。二，原告主張：“陸英勇等人下班后回到工地的住所洗臉、洗腳、換衣服等掃尾工作，即意味著下班途中結(jié)束?！边@個(gè)觀點(diǎn)完全是錯(cuò)誤的。第一，陸英勇等人回到公司安排的臨時(shí)休息地點(diǎn)從事的是放置勞動工具，洗臉，考慮到陸英勇等

5、人從事的保溫沙工作的特點(diǎn)，正如原告在起訴狀中所說的一樣，屬于收尾性工作。按照工傷保險(xiǎn)條例第十四條第（二）項(xiàng)“工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的應(yīng)認(rèn)定為工傷”的規(guī)定，該項(xiàng)規(guī)定有兩層含義：1、預(yù)備性工作是工作，收尾性工作也是工作，如受到事故傷害，都應(yīng)認(rèn)定為工傷，其相應(yīng)的工作地點(diǎn)稱之為工作場所；2、收尾工作的結(jié)束是真正法律意義上的上班的終點(diǎn)和下班的起點(diǎn)。結(jié)合本案原告提供給陸英勇等人從事洗手、洗臉、存放勞動工具等收尾性的地方只能稱之為工作場所，而不是原告訴稱中所說的“住所”。所以說上訴人認(rèn)為收尾性工作的開始即意味著下班路途的結(jié)束這個(gè)觀點(diǎn)是完全錯(cuò)誤的。第二，最高

6、人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第4規(guī)定“公民的住所地是指公民的戶籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地?！?、第5條規(guī)定“公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外?！苯Y(jié)合本案提交的證據(jù)，陸英勇的戶籍所在地為都勻市楊柳街鎮(zhèn)谷江村五組43號，于2012年4月11日才到龍里工作，至2012年4月27日，在龍里工作的時(shí)間僅有17天，遠(yuǎn)達(dá)不到連續(xù)居住一年這個(gè)經(jīng)營居住地條件，因此對陸英勇來說，其法律意義上的住所有且僅有一個(gè)，即都勻市楊柳街鎮(zhèn)谷江村五組43號。因此第三人認(rèn)為，陸英勇在龍里國資大樓工地上的工作場

7、所絕對不能視為陸英勇的住所地，頂多只能算是臨時(shí)工棚。對于臨時(shí)工棚的性質(zhì)，全國總工會勞動保險(xiǎn)部在勞動保險(xiǎn)問題解答中明確規(guī)定，臨時(shí)工棚屬于工作場所，不能視為住所地，在臨時(shí)工棚內(nèi)發(fā)生工傷事故應(yīng)認(rèn)定為公傷。第三，退一萬步來說即便像當(dāng)事人所說的一樣，臨時(shí)工棚可以視為住所，即陸英勇事發(fā)當(dāng)天有兩個(gè)住所，陸英勇的死亡也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。法律不強(qiáng)人所難，法律無外乎人情，事發(fā)第二天為周末（星期六），且為為黔南州少數(shù)民族的傳統(tǒng)節(jié)日四月八（去年和今年州委、州政府、州法院均通知放假一天），陸英勇屬于彝族，系少數(shù)民族，回家過傳統(tǒng)節(jié)日屬于正?，F(xiàn)象，合乎當(dāng)?shù)仫L(fēng)土人情。最高院在公布的“鄭克寶訴徐偉良、中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司

8、長興支公司道路交通事故人身損害賠償糾紛案?！泵鞔_指出：“在審理傷害案件上，必須考慮特定時(shí)空條件下的臨時(shí)性身份，身份不是永久的、固定不變的。二者可以因特定時(shí)空條件的變化而轉(zhuǎn)化?！彼员景讣幢阆裆显V人所說的那樣，臨時(shí)工棚可以視為住所，即陸英勇當(dāng)天事發(fā)當(dāng)天有兩個(gè)居所。根據(jù)這個(gè)指導(dǎo)案例，本案中特空條件為“事發(fā)第二天四月八為黔南少數(shù)民族地區(qū)的傳統(tǒng)民族傳統(tǒng)節(jié)日，陸英勇、趙會言等人回家過節(jié)的住所當(dāng)然是都勻楊柳街這個(gè)住所”，龍里這個(gè)居所在這個(gè)特定的時(shí)空條件下，連稱之為臨時(shí)工棚的資格都沒有，更不要說具備法律意義上的住所資格了。因此陸英勇在2012年4月27下午這個(gè)特定的時(shí)空條件下，下班的起點(diǎn)為龍里國資大樓，終點(diǎn)

9、為都勻楊柳街五組43號，其間的路途屬于下班路途，受到的交通事故傷害完全符合工傷保險(xiǎn)條例第十四條第（六）項(xiàng)的規(guī)定，理應(yīng)認(rèn)定為工傷。三、上訴人認(rèn)為陸英勇下班回的行為應(yīng)視為探親的行為的觀點(diǎn)完全是錯(cuò)誤的。根據(jù)國務(wù)院關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定待遇的規(guī)定，享受探親假必須具備以下條件：1、主體條件，只有在國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位的職工才可以享受探親待遇；2、時(shí)間條件，工作滿一年；3、事由條件，一是配偶不住在一起，又不能在公休假日團(tuán)聚的，可以享受探望配偶的待遇；二是與父親、母親都不住在一起，又不能在公休假日團(tuán)聚的，可以享受探望父母的待遇。同時(shí)該規(guī)定進(jìn)一步明確了“不能在公休假日團(tuán)聚”是指不能利用

10、公休假日在家居住一夜和休息半個(gè)白天。結(jié)合本案，陸英勇家住都勻楊柳街，工作地點(diǎn)在龍里國資大樓，其父母妻兒均居住在都勻，試問陸英勇的行為哪一項(xiàng)符合國務(wù)院關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定待遇的規(guī)定規(guī)定的主體、時(shí)間、事由的規(guī)定？四、上訴人還認(rèn)為都勻市人民法院的判決是荒誕可笑的，那如果按照上訴人的觀點(diǎn)判決，將陸英勇回都勻的行為認(rèn)定為探親行為，那會發(fā)生什么后果！隨著社會的發(fā)展，在當(dāng)今社會，上班時(shí)單位給職工安排一個(gè)臨時(shí)休息場所，下午下班或周末職工公休回家已成為普遍現(xiàn)象，如果按照上訴人的觀點(diǎn)，這種行為都得叫探親行為，那以后大家中午在單位休息后，下午回家時(shí)遇到打招呼時(shí)就不能說：“下班回家了！”而只能說“又回家探親了！”，一年250個(gè)工作日，一年250次又回家探親，