“一國(guó)兩制”原則下“兩岸四地”的私法統(tǒng)一問(wèn)題

1、 “一國(guó)兩制”原則下“兩岸四地”的私法統(tǒng)一問(wèn)題一、問(wèn)題的提出 “一國(guó)兩制”，是中國(guó)政府為恢復(fù)對(duì)香港、澳門行使主權(quán)，實(shí)現(xiàn)海峽兩岸和平統(tǒng)一的一項(xiàng)基本國(guó)策，并已成功在香港和澳門付之實(shí)踐。按照“一國(guó)兩制”的原則，香港、澳門地區(qū)原有的法律除與基本法相抵觸或經(jīng)特區(qū)立法機(jī)關(guān)作出修改者外，“予以保留”。1私法，由于其規(guī)范民事關(guān)系的特性，大多數(shù)規(guī)范服務(wù)于社會(huì)生活而遠(yuǎn)離政治和意識(shí)形態(tài)，一般不至于與基本法相抵觸，因而多屬于被保留的“原有法律”范圍。將來(lái)海峽兩岸實(shí)現(xiàn)和平統(tǒng)一，根據(jù)“一國(guó)兩制”的原則，臺(tái)灣地區(qū)的私法原則上也屬于應(yīng)被保留的“原有法律”。在“一國(guó)兩制”的原則下，“兩岸四地”的私法由此將形成并存的局面。 從香

2、港和澳門的情形來(lái)看，雖然基本法規(guī)定香港和澳門“不實(shí)行社會(huì)主義制度和政策，保持原有的資本主義制度和生活方式，五十年不變”，但這也不意味著50年后香港和澳門特別行政區(qū)所保留的“原有法律”不再繼續(xù)。這也是由于私法所具有的規(guī)范民事關(guān)系的屬性所決定的。只要存在著民事活動(dòng)，民事關(guān)系的規(guī)范就有必要，即便社會(huì)制度發(fā)生了變化，民事關(guān)系的規(guī)范仍然需要延續(xù)下去。這在古今中外均有不少的例證。2因此，可以說(shuō)“一國(guó)兩制”原則下“兩岸四地”私法并存將是相當(dāng)長(zhǎng)久的。唯使之發(fā)生變化的原因就只有私法的統(tǒng)一。3當(dāng)實(shí)現(xiàn)了私法的統(tǒng)一后，“兩岸四地”私法并存的現(xiàn)象將成為歷史。 對(duì)于“一國(guó)兩制”原則下“兩岸四地”私法的并存問(wèn)題以及由此引發(fā)

3、的法律沖突問(wèn)題，學(xué)界已經(jīng)有了較為深入的研究，取得了豐碩的成果，基本的結(jié)論是通過(guò)區(qū)際沖突法以解決地區(qū)之間民事交往引起的法律沖突問(wèn)題。LoCALhOST4雖然目前尚未有區(qū)際沖突法的頒行，但是作為一種解決法律沖突問(wèn)題的手段，“兩岸四地”分別制定沖突法，在立法上尚屬可行。因?yàn)榘凑铡耙粐?guó)兩制”的原則，大陸地區(qū)以及各特別行政區(qū)，均享有獨(dú)立的立法權(quán)。 本文的旨意不在于尋求“一國(guó)兩制”下“兩岸四地”私法沖突的解決途徑，而在于探尋在“一國(guó)兩制”框架內(nèi)私法的統(tǒng)一問(wèn)題，以從根本上解決由于私法并存而引發(fā)的法律沖突問(wèn)題，盡可能消除由于法律的沖突而給“一國(guó)兩制”下的各地區(qū)間的民事交往和社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生的不利影響。筆者認(rèn)為

4、，在“一國(guó)兩制”的框架內(nèi)謀求私法的統(tǒng)一，尤其是滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需求的部分私法的統(tǒng)一，不僅是必須的，而且是現(xiàn)實(shí)可能的。二、兩個(gè)可供參照的私法統(tǒng)一“樣本” 這里有兩個(gè)可供參照的“樣本”：一是國(guó)際社會(huì)謀求私法統(tǒng)一所取得的成就；二是歐盟謀求私法統(tǒng)一所取得的成就。 國(guó)際社會(huì)謀求私法統(tǒng)一，最為我們熟知的成果主要有四 第一，1930年和1931年由國(guó)際聯(lián)盟在日內(nèi)瓦召集的票據(jù)法統(tǒng)一會(huì)議和支票法統(tǒng)一會(huì)議制定的四個(gè)票據(jù)法公約，即：關(guān)于統(tǒng)一匯票和本票的日內(nèi)瓦公約、關(guān)于解決匯票和本票的若干法律沖突的公約和關(guān)于統(tǒng)一支票法的日內(nèi)瓦公約、關(guān)于解決支票的若干法律沖突的公約，解決了法、德兩大票據(jù)法體系的沖突問(wèn)題，從而使票據(jù)法從法、

5、德、英美三大體系變?yōu)閮纱篌w系，即日內(nèi)瓦體系和英美體系，實(shí)現(xiàn)了票據(jù)法的部分統(tǒng)一。 第二，1926年成立的國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)以“促進(jìn)各國(guó)和各多國(guó)集團(tuán)之間私法規(guī)則的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)，并制定可能會(huì)逐步被各個(gè)不同的國(guó)家所接受的私法統(tǒng)一規(guī)則”為宗旨，先后制定了關(guān)于國(guó)際貨物銷售的統(tǒng)一法公約、旅游合同國(guó)際公約、國(guó)際票據(jù)格式統(tǒng)一法公約、國(guó)際貨物銷售代理公約、融資租賃公約、國(guó)際保付代理公約、國(guó)際商事合同通則等文件，這些文件已經(jīng)成為今天世界各國(guó)相關(guān)立法的重要參考資料，并常被司法和仲裁采用。 第三，1966年成立的聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)，目的在于促進(jìn)國(guó)際貿(mào)易法的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一。貿(mào)易委員會(huì)先后制定了國(guó)際貨物銷售時(shí)效期限公約、聯(lián)合國(guó)

6、國(guó)際貨物銷售合同公約、聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約、聯(lián)合國(guó)全程或部分海上國(guó)際貨物運(yùn)輸合同公約、電子商務(wù)示范法、電子簽名示范法等諸多法律文件，成為國(guó)際貿(mào)易法方面的重要法律淵源。 第四，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一方面，先后有保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約、世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約等，在謀求知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國(guó)際保護(hù)方面發(fā)揮了重要的作用，并成為各成員國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的重要法律淵源。 在歐洲一體化進(jìn)程中，謀求私法的統(tǒng)一是歐盟的一項(xiàng)艱巨的工作 1989年，歐洲議會(huì)作出了關(guān)于“開(kāi)始正式為制定一部共同的民法典進(jìn)行必要準(zhǔn)備”的決議。雖然在立法層面上尚未取得成效，但在理論研究方面卻取得了令人可喜的成績(jī)，它包括90

7、年代末完成的歐洲合同法原則等一系列示范性的原則和規(guī)范、比較法判例研究以及卷帙浩繁的學(xué)術(shù)專著和大量的歐洲判決資料匯編。 2004年由歐洲民法典研究小組提出的“歐洲民法典結(jié)構(gòu)草案”對(duì)未來(lái)的歐洲民法典結(jié)構(gòu)作出了較為詳盡的安排。由“acquis”研究小組完成的共同法律框架指引也于2007年底正式公布。5 在謀求私法統(tǒng)一的進(jìn)程中，歐共體歐盟在過(guò)去的幾十年中，采取條例和指令等手段，在協(xié)調(diào)和統(tǒng)一歐盟各國(guó)私法方面發(fā)揮了實(shí)質(zhì)性的作用，其間尤以指令的作用為顯著。例如，在債法方面，歐盟1234下一頁(yè) 制定的指令涉及上門推銷、遠(yuǎn)程合同、金融服務(wù)、電子商務(wù)、電子簽名、遲延交付、消費(fèi)合同、價(jià)格提示、誤導(dǎo)廣告、對(duì)比廣告、藥

8、品廣告、不作為訴訟、消費(fèi)者買賣及擔(dān)保、消費(fèi)者信貸、不動(dòng)產(chǎn)分時(shí)段使用權(quán)、旅游、證券服務(wù)、金融擔(dān)保、個(gè)人數(shù)據(jù)處理、電信領(lǐng)域的隱私保護(hù)、產(chǎn)品責(zé)任等私法領(lǐng)域。6按照規(guī)定，各成員國(guó)必須在規(guī)定在期限內(nèi)將這些指令轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法，使得各成員國(guó)的法律維持一定的共性。2002年，德國(guó)民法典的修訂，在很大程度上就是把歐盟關(guān)于債法的指令尤其是有關(guān)消費(fèi)者保護(hù)的指令，轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法。7此次修訂，也被德國(guó)學(xué)者認(rèn)為是“為德國(guó)法進(jìn)一步融入到一個(gè)本身統(tǒng)一的歐洲私法作出貢獻(xiàn)”。8 上述國(guó)際社會(huì)和歐盟謀求私法統(tǒng)一所取得的成就，表明在法律傳統(tǒng)和社會(huì)制度不同甚至主權(quán)獨(dú)立的國(guó)家之間，私法的統(tǒng)一是可能的，盡管這期間充滿著艱難。因此，即便在將來(lái)實(shí)

9、現(xiàn)兩岸統(tǒng)一后包含臺(tái)灣地區(qū)在內(nèi)的“兩岸四地”，于“一國(guó)兩制”的框架內(nèi)存在兩種社會(huì)制度、兩大法系傳統(tǒng)和四個(gè)法域，我國(guó)私法的統(tǒng)一也應(yīng)是可能的。國(guó)際社會(huì)和歐盟的私法統(tǒng)一，也必將為我國(guó)私法統(tǒng)一提供可供借鑒的經(jīng)驗(yàn)?zāi)酥林贫冗x擇。三、“兩岸四地”私法統(tǒng)一的人文、經(jīng)濟(jì)和政治基礎(chǔ) 在“一國(guó)兩制”的原則下，實(shí)現(xiàn)“兩岸四地”私法的統(tǒng)一，具有現(xiàn)實(shí)的人文、經(jīng)濟(jì)和政治基礎(chǔ)。 首先，從人文傳統(tǒng)來(lái)看，盡管西方文化的滲入在澳門長(zhǎng)達(dá)4個(gè)多世紀(jì)，在香港也達(dá)1個(gè)多世紀(jì)，但是中華文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，以其強(qiáng)大的生命力和包容性，在與西方文化的交融之中始終保持著自己的傳統(tǒng)并發(fā)揚(yáng)光大，構(gòu)成了澳門和香港地區(qū)堅(jiān)實(shí)的人文基礎(chǔ)。臺(tái)灣地區(qū)雖然從甲午戰(zhàn)爭(zhēng)后遭受日

10、本殖民統(tǒng)治長(zhǎng)達(dá)半個(gè)世紀(jì)，但仍然保留著中華文化的優(yōu)良傳統(tǒng)。這些傳統(tǒng)包括共同的語(yǔ)言文字、共同的人文觀念乃至相同的民間習(xí)俗等。從某種程度上說(shuō)，私法尤其是其間的婚姻、親屬、收養(yǎng)、繼承等，與一定的歷史文化傳統(tǒng)有密切關(guān)系，是特定文化傳統(tǒng)的反映?！皟砂端牡亍蓖耐N，構(gòu)成了私法統(tǒng)一必要的人文基礎(chǔ)。同時(shí)，共同的人文傳統(tǒng)，使得謀求私法的統(tǒng)一，還將是“兩岸四地”人民相同的人文情懷。 其次，從經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體制來(lái)看，臺(tái)灣、香港、澳門地區(qū)實(shí)行的是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。大陸地區(qū)于1949年以后學(xué)習(xí)蘇聯(lián)建立了高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，私法失去了必要的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)從而蕩然無(wú)存。1978年中共十三屆三中全會(huì)以后，大陸地區(qū)走上了以市場(chǎng)化為目標(biāo)取向

11、的改革開(kāi)放之路，1992年中共十四大確立了建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的目標(biāo)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)得到快速發(fā)展。而且，隨著大陸地區(qū)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，與臺(tái)港澳地區(qū)在經(jīng)濟(jì)體制上將日趨接近，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差距也將日益縮小。私法從本質(zhì)上看，是對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的反映，其間尤以合同法和商事法為典型。因此，共同的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制將為“兩岸四地”私法的統(tǒng)一奠定必要的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。同時(shí)，“兩岸四地”日益密切的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還將是推動(dòng)私法統(tǒng)一的一種內(nèi)在的動(dòng)力。 再次，從政治體制上來(lái)看，“一國(guó)兩制”的要點(diǎn)之一是“一個(gè)國(guó)家”，即中華人民共和國(guó)。在“一個(gè)國(guó)家”的政治框架下，香港和澳門是中華人民共和國(guó)的特別行政區(qū)，將來(lái)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一后的臺(tái)

12、灣地區(qū)同樣屬于中華人民共和國(guó)的特別行政區(qū)。大陸地區(qū)和臺(tái)港澳地區(qū)同屬于“一個(gè)國(guó)家”的政治架構(gòu)，不僅是“兩岸四地”私法統(tǒng)一的必要政治基礎(chǔ)，而且也為實(shí)現(xiàn)“兩岸四地”私法的統(tǒng)一提供了有力的政治保障。 總之，較之于國(guó)際社會(huì)所謀求的私法統(tǒng)一和歐盟所謀求的私法統(tǒng)一，“一國(guó)兩制”原則下“兩岸四地”的私法統(tǒng)一更具有堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。 四、“兩岸四地”私法的趨同性 “兩岸四地”的私法，究其淵源來(lái)說(shuō)，均主要移植于西方國(guó)家。香港移植的是英國(guó)法，屬英美法系；澳門移植的葡萄牙私法，屬大陸法系；臺(tái)灣私法的前身是民國(guó)時(shí)期的私法，以德日私法為主要仿照對(duì)象，同屬大陸法系。從法律傳統(tǒng)來(lái)說(shuō)，澳門私法與臺(tái)灣私法更為接近，而與香港私法傳統(tǒng)則存

13、在較大差距。然而，不論是香港私法、還是澳門私法與臺(tái)灣私法，均有較長(zhǎng)歷史，相對(duì)而言私法觀念強(qiáng)，其各種私法制度也較為健全和成熟。 大陸地區(qū)的私法進(jìn)程晚于香港、臺(tái)灣和澳門地區(qū)。在大陸地區(qū)，改革開(kāi)放之前的近30年時(shí)間，私法虛無(wú)主義盛行，民商事法律制度基本上處在空白狀態(tài)。9同時(shí)，在法律觀念上，全盤接受前蘇聯(lián)的社會(huì)主義法律觀念，否定民法的私法屬性，認(rèn)為在社會(huì)主義制度下，民法不是私法而是公法。10進(jìn)而，在基本經(jīng)濟(jì)制度上推行片面的生產(chǎn)資料公有制，私有財(cái)產(chǎn)遭受否定，社會(huì)主義公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則11取代了私權(quán)神圣的理念；在經(jīng)濟(jì)體制上推行計(jì)劃體制，合同淪為國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃的工具，12從而喪失了實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人意思自治的品

14、格。因此，在改革開(kāi)放之前的30年間，大陸地區(qū)既無(wú)私法制度也無(wú)私法的理念。 改革開(kāi)放以后，大陸地區(qū)走上以市場(chǎng)化為目標(biāo)取向的改革之路，1992年中共十四大確立了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。然而，改革不僅在于經(jīng)濟(jì)運(yùn)行體制層面上進(jìn)行，也在基本經(jīng)濟(jì)制度層面上推行，非公有制經(jīng)濟(jì)的地位隨著改革的不斷深入逐漸得到確認(rèn)，2004年中華人民共和國(guó)憲法修正案規(guī)定了“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”。伴隨著改革的深入與發(fā)展，私法制度和私法理念也逐漸得到確立。在立法上，中華人民共和國(guó)民法通則、中華人民共和國(guó)婚姻法、中華人民共和國(guó)繼承法、中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法、中華人民共和國(guó)合同法、中華人民共和國(guó)物權(quán)法、中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法、中華人民

15、共和國(guó)公司法、中華人民共和國(guó)票據(jù)法、中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法、中華人民共和國(guó)海商法、中華人民共和國(guó)信托法、中華人民共和國(guó)擔(dān)保法、中華人民共和國(guó)證券法先后頒行或修正，民法典編纂也已進(jìn)人立法程序，13私法制度趨于健全。在理論上，逐漸擺脫了前蘇聯(lián)的社會(huì)主義民法學(xué)的影響，確立起民法是私法的觀念，私法理念已成為主流的觀點(diǎn)。14 需要特別指出的是，大陸地區(qū)私法制度的逐步健全，與廣泛借鑒和吸收其他國(guó)家和臺(tái)港澳地區(qū)的私法制度是分不開(kāi)的，其間尤以直接反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的私法制度為典型。例如，1995年中華人民共和國(guó)擔(dān)保法關(guān)于動(dòng)產(chǎn)抵押的規(guī)定，直接參考了日本和臺(tái)灣地區(qū)的動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保制度；1999年中華人民共和國(guó)合同法關(guān)于預(yù)期違約

16、的規(guī)定，則源自英美合同法；80年代后期推出的國(guó)有土地使用權(quán)出讓制度源自香港的土地批租制度；進(jìn)入新世紀(jì)后在上市公司中推行獨(dú)立董事制度，則是受了美國(guó)、香港地區(qū)公司治理實(shí)踐的影響；2009年最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的解釋第20 條關(guān)于債務(wù)清償順序的規(guī)定，與臺(tái)灣地區(qū)民法第322條、澳門民法典第773條的內(nèi)容如出一轍。15此類情形，不勝枚舉。如果仔細(xì)梳理，大陸地區(qū)頒行的諸多民商事法律尤其是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立后頒行的民商事法律，十有七八的條文均可從臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)的法律中找到相同或者相似的規(guī)定。 因此，大陸地區(qū)改革開(kāi)放以來(lái)尤其是確立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制以后頒行的民商事法律，由于同屬大陸法系

17、傳統(tǒng)的緣故，與臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)的民商事法律相比，“同”遠(yuǎn)大于“異”。當(dāng)然，由于大陸地區(qū)與澳門地區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的基本經(jīng)濟(jì)制度存在著較大的差別，大陸地區(qū)實(shí)行的公有制主體為多種經(jīng)濟(jì)成分并存的基本經(jīng)濟(jì)制度，臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)實(shí)行的主要是私有制，因此在反映基本經(jīng)濟(jì)制度的法律構(gòu)建方面還將存在著較大的差異，這一點(diǎn)在物權(quán)法領(lǐng)域表現(xiàn)得較為突出。但是，隨著大陸地區(qū)經(jīng)濟(jì)體制改革的深人和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隨著大陸地區(qū)民事立法的逐漸完善，尤其是民法典編纂的最終完成，這種差異只會(huì)越來(lái)越小而不會(huì)越來(lái)越大。 大陸地區(qū)民商事法律制度的健全和完善，必將縮小與臺(tái)港澳地區(qū)私法制度的差異。這種趨同的現(xiàn)象不僅表明“兩岸四地”私法的統(tǒng)一是可

18、能的，而且這種趨同本身在某種意義上也可以說(shuō)是私法走向統(tǒng)一的表現(xiàn)。 上述情況還表明，私法的統(tǒng)一并不存在“誰(shuí)統(tǒng)一誰(shuí)”的問(wèn)題，而是因應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生的一種私法趨同現(xiàn)象。即便我們立足于謀求“兩岸四地”私法的統(tǒng)一，也只是順應(yīng)著這種私法趨同的發(fā)展規(guī)律；未來(lái)“兩岸四地”最終實(shí)現(xiàn)了私法的統(tǒng)一，也只是私法趨同規(guī)律必然結(jié)出的“正果”。五、謀求私法統(tǒng)一是“兩岸四地”私法學(xué)者的共同使命 綜上所述，在“一國(guó)兩制”原則下，謀求”兩岸四地”私法的統(tǒng)一，不僅是必須的，而且是可能的，具有現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)。謀求私法的統(tǒng)一，是時(shí)代賦予“兩岸四地”私法學(xué)的歷史任務(wù)，也是歷史賦予當(dāng)代“兩岸四地”私法學(xué)者的共同使命，當(dāng)代“兩岸四地”私法

19、學(xué)者應(yīng)不負(fù)使命，積極投入到謀求“兩岸四地”私法統(tǒng)一的運(yùn)動(dòng)。 在這個(gè)問(wèn)題上，我們必須進(jìn)一步明確以下兩點(diǎn)： 一是謀求“兩岸四地”私法的統(tǒng)一并不違背“一國(guó)兩制”的原則。盡管“一國(guó)兩制”強(qiáng)調(diào)的是“一個(gè)國(guó)家、兩種制度”，強(qiáng)調(diào)在“一國(guó)兩制”原則下保持臺(tái)港澳地區(qū)的“原有法律”不變。但是，“一國(guó)兩制”本身不是目的，推動(dòng)國(guó)家的統(tǒng)一，促進(jìn)“兩岸四地”社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，謀求“兩岸四地”人民的共同福祉，實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興，這才是“一國(guó)兩制”的最終目的。因此，當(dāng)各地區(qū)之間存在著差異的私法構(gòu)成了社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與交往之障礙時(shí)，謀求私法的統(tǒng)一，消除這種法律的障礙，則成為“兩岸四地”社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的共同要求。因此，謀求“兩岸四地”

20、私法的統(tǒng)一與“一國(guó)兩制”的最終目標(biāo)是一致的。這也是我們對(duì)謀求“兩岸四地私法統(tǒng)一必須有的認(rèn)識(shí)。缺乏這種認(rèn)識(shí)，既不利于私法的統(tǒng)一，也不利于“一國(guó)兩制”國(guó)策的推行。 二是國(guó)際社會(huì)與歐盟謀求私法統(tǒng)一的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，由于法律傳統(tǒng)的差異等方面的原因，私法統(tǒng)一的進(jìn)程是十分艱難曲折的，道路是十分漫長(zhǎng)的。例如，在歐盟私法統(tǒng)一的進(jìn)程中，債法的統(tǒng)一是最具成就的，然而直至今日，它也僅僅在債法、公司法領(lǐng)域的某些方面取得實(shí)質(zhì)性的成效。對(duì)此，“兩岸四地”的私法學(xué)者必須要有足夠的認(rèn)識(shí)。而且，還必須清醒地認(rèn)識(shí)到：香港和澳門分別由英人和葡人行使治權(quán)長(zhǎng)達(dá)一個(gè)半世紀(jì)，16西方文化長(zhǎng)期的浸淫導(dǎo)致其與內(nèi)地之間存在著明顯的文化差異；臺(tái)灣地

21、區(qū)則歷經(jīng)長(zhǎng)達(dá)半個(gè)世紀(jì)的“日據(jù)時(shí)代”以及1949年后長(zhǎng)時(shí)期的政治對(duì)立，兩岸之間至今仍缺乏必要的政治互信。這些因素都將增加私法統(tǒng)一的難度。因此，謀求“兩岸四地”私法的統(tǒng)一，還需著眼于長(zhǎng)遠(yuǎn)，而不可能畢其功于一役。 筆者認(rèn)為，“兩岸四地”私法學(xué)者當(dāng)下的任務(wù)是著手組織理論研究，為實(shí)現(xiàn)“兩岸四地”私法的統(tǒng)一提供理論支持。在這方面，無(wú)疑要積極借鑒國(guó)際社會(huì)和歐盟謀求私法統(tǒng)一的經(jīng)驗(yàn)，有計(jì)劃地開(kāi)展和加強(qiáng)對(duì)“一國(guó)兩制”和私法統(tǒng)一問(wèn)題的理論研究，不斷積累和豐富研究成果，為未來(lái)“兩岸四地”私法統(tǒng)一奠定必要的理論基礎(chǔ)。具體方案可包括：(1)分別設(shè)立或者聯(lián)合設(shè)立中國(guó)私法統(tǒng)一的研究機(jī)構(gòu)，為有志于“兩岸四地”私法統(tǒng)一的學(xué)者提供

22、學(xué)術(shù)研究和交流的平臺(tái)；(2)立足于未來(lái) 10年甚至20年，擬定“兩岸四地”私法統(tǒng)一研究總體規(guī)劃和分領(lǐng)域的項(xiàng)目計(jì)劃，先易后難，優(yōu)先研究直接反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的私法制度的統(tǒng)一問(wèn)題。在親屬法和繼承法領(lǐng)域，由于“兩岸四地”同文同種，其法律制度統(tǒng)一之難度較之于歐盟相對(duì)較小，亦可作為優(yōu)先研究的領(lǐng)域；(3)召開(kāi)包括“兩岸四地”學(xué)者以及政府官員在內(nèi)的定期學(xué)術(shù)研討會(huì)，推動(dòng)“兩岸四地”私法統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)；(4)定期出版“兩岸四地”私法統(tǒng)一的研究成果，及時(shí)提交立法機(jī)關(guān)等有關(guān)部門。 注釋:1 參見(jiàn)中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法第8條和中華人民共和國(guó)澳門特別行政區(qū)基本法第8條。2 例如，二戰(zhàn)結(jié)束后，東西德分立，東德直到1

23、975年制定民法典之前仍適用原有的德國(guó)民法典。3 另一個(gè)原因則是廢止法律，如新中國(guó)建立之初的廢除國(guó)民黨的”六法全書”。但在現(xiàn)今的中國(guó)，在經(jīng)歷了人治的慘痛歷史教訓(xùn)之后，確立了依法治國(guó)的方略，法治之勢(shì)不可逆轉(zhuǎn)，不至于重蹈歷史的覆轍。而且，在“一國(guó)兩制”原則下保留香港、澳門的”原有法律”，也是中國(guó)政府對(duì)世界的莊嚴(yán)承諾，這種承諾也形成了對(duì)廢止所保留的”原有法律”的有力制約。因此，唯有私法的統(tǒng)一才可能導(dǎo)致各地私法并存局面的終結(jié)。4如：余先予主編：國(guó)際民商事法律適用法，人民日?qǐng)?bào)出版社1995年版；法律出版社2001年版；沈娟：中國(guó)區(qū)際沖突法研究，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版；黃進(jìn)：中國(guó)區(qū)際法律問(wèn)題研究，

24、法律出版社2001年版等。5張彤：”歐洲一體化進(jìn)程中的歐洲民法趨同和法典化研究”，載比較法研究2008年第1期。6吳越等譯：歐盟債法條例與指令全集，法律出版社2004年版。7朱巖編譯：德國(guó)新債法條文及官方解釋，法律出版社2003年版，第1一2頁(yè)。8見(jiàn)德國(guó)不萊梅大學(xué)教授魯爾夫克尼佩爾為朱巖編譯的德國(guó)新債法條文及官方解釋一書所寫的”序”。9在這30年間，民事立法僅有1950年頒布的中華人民共和國(guó)婚姻法。10參見(jiàn)柳經(jīng)緯：”關(guān)于民法私法屬性問(wèn)題的討論”，載柳經(jīng)緯主編：共和國(guó)六十年法學(xué)論爭(zhēng)實(shí)錄：民商法卷，廈門大學(xué)出版社2009年版。11中華人民共和國(guó)憲法第8條規(guī)定：”社會(huì)主義公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。”中華人民共和國(guó)憲法第12條：”社會(huì)主義公共財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯?！?2直到80年代初，大陸民法學(xué)者仍認(rèn)為：”社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的計(jì)劃性，決定了合同制度與國(guó)民經(jīng)濟(jì)計(jì)劃的密切關(guān)系。合同制度直接或間接為實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義經(jīng)