霍金豪森律師事務(wù)所

1、Hogan & Hartson霍金豪森律師事務(wù)所美國和歐盟關(guān)于中國投資的國家安全審查Jeanne Archibald二零零六年十一月U.S. National Security Reviews of Foreign Direct Investment美國關(guān)于外國直接投資的國家安全審查美國長期以來一直奉行開放的投資政策二十世紀(jì)八十年代美元貶值以及充滿吸引力的股價令美國公司成為外國投資者的目標(biāo)日本富士通公司試圖收購仙童半導(dǎo)體公司的交易，引發(fā)了關(guān)于國防基礎(chǔ)工業(yè)安全的爭議里根政府一直抵制關(guān)于限制投資的立法提案未采納極端提案：國會最終通過了1950年國防生產(chǎn)法 “?？松チ_里奧”修正案 Exon-Flo

2、rio Amendment: Basic Authority “?？松チ_里奧”修正案：基礎(chǔ)授權(quán)根據(jù)“?？松チ_里奧”修正案： 總統(tǒng)（或其指定的代表）有權(quán)就外國公司對美國公司的收購進(jìn)行國家安全調(diào)查下列情形下，總統(tǒng)可以中止，禁止或者限制外國人收購美國企業(yè)控制權(quán)的交易：總統(tǒng)認(rèn)為收購者可能做出威脅美國國家安全的行為，同時其它法律無法為美國總統(tǒng)提供足夠和適當(dāng)?shù)氖跈?quán)以保護(hù)美國國家安全。 總統(tǒng)關(guān)于國家安全考慮的結(jié)論不受司法審查總統(tǒng)始終擁有阻止或者限制某項投資的權(quán)力，除非經(jīng)審查表明該交易未對國家安全造成影響。 Administration of Exon-Florio: Role of CFIUS“?？松?/p>

3、羅里奧”的執(zhí)行：美國外國投資委員會的職權(quán)總統(tǒng)指定由美國外國投資委員會（CFIUS）行使“埃克森弗羅里奧” 條款下對外資并購的審查CFIUS是一個跨部門的政府委員會主席-財政部長成員 國防部長，國土安全部部長，國務(wù)卿，商務(wù)部長，司法部長，美國貿(mào)易談判代表，管理和預(yù)算辦公室主任，國家科學(xué)和技術(shù)辦公室主任，總統(tǒng)國家安全事務(wù)助理，總統(tǒng)經(jīng)濟(jì)事務(wù)助理，經(jīng)濟(jì)顧問委員會主席CFIUS的職能接受交易申報審查交易對國家安全的影響如果需要，對交易進(jìn)行調(diào)查，并向總統(tǒng)提交報告Administration of Exon-Florio: National Security Factors “?？松チ_里奧”的執(zhí)行：國家安

4、全因素CFIUS考慮的兩個主要因素收購方的性質(zhì)被收購資產(chǎn)（美國企業(yè)）的性質(zhì)具體因素國防安全預(yù)計所需的國內(nèi)產(chǎn)量國內(nèi)產(chǎn)業(yè)滿足國防安全的能力 外方控制美國企業(yè)對滿足國家安全需求的影響交易對美國在涉及國家安全領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展和領(lǐng)先地位產(chǎn)生的影響交易對與國防機構(gòu)或其它國家安全相關(guān)機構(gòu)的有關(guān)合同產(chǎn)生的影響對目標(biāo)公司產(chǎn)品和技術(shù)數(shù)據(jù)的出口管制分級，以及并購方遵守美國出口管制的紀(jì)錄政府對并購美國企業(yè)的外國公司的所有權(quán)/控制權(quán)收購方所屬國在防止核擴散， 反恐以及技術(shù)轉(zhuǎn)移方面的合作紀(jì)錄 Administration of Exon-Florio: Procedures“?？松チ_里奧”的執(zhí)行：程序由交易方通過自愿申報

5、開啟程序在正式申報之前提交初稿“?？松チ_里奧” 程序最多包括三個階段初審調(diào)查并向總統(tǒng)提出建議總統(tǒng)考慮并做出決定 Exon-Florio Process: Initial Review“?？松チ_里奧”程序：初審向CFIUS成員方提交申報交易雙方需提交的各種信息將申報稿向CFIUS的各成員機構(gòu)散發(fā)CFIUS 初審?fù)▓髧仪閳缶志珠L提交威脅評估報告CFIUS可以要求提供其它信息所有提交CFIUS的信息都將嚴(yán)格保密減緩協(xié)議談判初審應(yīng)在30天內(nèi)完成， CFIUS可以：認(rèn)定該交易不涉及國家安全因素終止程序，并通報國會進(jìn)入調(diào)查階段建議交易方撤回申報并重新申請 Exon-Florio Process: I

6、nvestigation“埃克森弗羅里奧”程序：調(diào)查CFIUS繼續(xù)審查交易對國家安全的影響CFIUS 可以正式會見交易方，討論有關(guān)情況減緩協(xié)議談判CFIUS 口頭通知國會有關(guān)委員會相關(guān)交易初審已進(jìn)入調(diào)查階段調(diào)查必須在45天內(nèi)結(jié)束向總統(tǒng)提交正式報告Exon-Florio Process: Presidential Action “埃克森弗羅里奧”程序：總統(tǒng)的決定總統(tǒng)應(yīng)在調(diào)查結(jié)束十五天內(nèi)決定是否行使權(quán)力阻止或限制該交易總統(tǒng)必須向國會報告其決定對決定的詳細(xì)解釋對所考慮因素的說明如果總統(tǒng)認(rèn)定存在國家安全的威脅，他可以 禁止交易方完成交易如果交易已完成，要求外國投資方剝離自1988年以來，總統(tǒng)只行使過一

7、次權(quán)力來阻止交易完成 Exon-Florio Process: National Security Mitigation Agreements“?？松チ_里奧”程序：國家安全減緩協(xié)議當(dāng)交易涉及國家安全因素時， CFIUS或其成員機構(gòu)可以尋求與交易方協(xié)議降低風(fēng)險根據(jù)不同的國家安全考慮，減緩協(xié)議在范圍和目的上各有不同。 例如：將敏感資產(chǎn)放入美國人管理的單獨分支機構(gòu)內(nèi)運營保護(hù)關(guān)鍵的基礎(chǔ)設(shè)施保護(hù)合法的電子監(jiān)控雇傭可靠人員從事敏感工作向美國政府報告違反國家安全的情形對美國境內(nèi)的關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行維護(hù)保證美國政府官員獲取敏感技術(shù)接受減緩協(xié)議對于獲得CFIUS批準(zhǔn)非常重要在“?？松チ_里奧”申報前提議進(jìn)行減緩

8、協(xié)議的討論對遵守減緩協(xié)議的監(jiān)控執(zhí)行減緩協(xié)議 Administration of Exon-Florio: Recent Cases “?？松チ_里奧”程序：最新案例中國海洋石油公司收購方性質(zhì)-政府所有收購資產(chǎn)性質(zhì)-敏感的能源部門國會的反應(yīng)迪拜海港世界收購方性質(zhì)-政府所有收購資產(chǎn)性質(zhì)- 港口部分屬關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施9/11事件之后美國強化安全環(huán)境國會的反應(yīng)-政府表現(xiàn)不佳加速催化對“埃克森弗羅里奧”法案的修改Legislative Proposals to Amend Exon-Florio 關(guān)于修改“?？松チ_里奧”的提案在迪拜世界海港案之后，有許多關(guān)于修改“?？松チ_里奧”的提案國會職能的擴大和正式

9、化要求對所有涉及外國政府所有權(quán)/控制權(quán)的交易進(jìn)行調(diào)查根據(jù)風(fēng)險水平對國家進(jìn)行分類延長對交易的初審期限增加CFIUS的成員單位，并改變其領(lǐng)導(dǎo)部門制定CFIUS內(nèi)部審議程序關(guān)于今年是否會通過上述立法的前景并不明了政府已非正式的接受部分修改意見，并有可能頒發(fā)行政令使這些調(diào)整正式化Exon-Florio: Strategic Considerations for Investors “?？松チ_里奧”：投資者的戰(zhàn)略化考慮是否進(jìn)行自愿申報買賣雙方有著不同的利益考慮好處：提供“安全港”將通過 “?？松チ_里奧”審查作為完成交易的條件交易各方在提交申報時的合作義務(wù)確定可以接受的減緩協(xié)議標(biāo)準(zhǔn)申報的時機第三方的作

10、用審查程序中的優(yōu)勢地位減緩協(xié)議；交易完成后對經(jīng)營活動產(chǎn)生的影響知會關(guān)鍵的國會委員會European National Security Reviews on Foreign Direct Investment歐盟對外國直接投資的國家安全審查和美國一樣，一些歐洲國家也規(guī)定有權(quán)阻止或限制涉及國家安全考慮的外國直接投資：法國，德國，英國與美國體制一些相似之處：英國和法國可以對投資規(guī)定條件。與“?？松チ_里奧”的一些重大不同：某些投資要求預(yù)先通報對于制造或發(fā)展軍事武器以及特定加密系統(tǒng)的德國公司，非德國公司在收購其25%及以上的股權(quán)時需預(yù)先進(jìn)行申報。2005年法國頒布法令，要求非歐盟投資者在投資生化、軍事武器、加密系統(tǒng)等特定領(lǐng)域時需預(yù)先批準(zhǔn)。上訴權(quán)德國-司法審議法國-可以向行政法院提出上訴巴爾的摩北京柏林波爾德布魯塞爾布達(dá)佩斯加拉加斯科羅拉多泉城丹佛日內(nèi)瓦香港倫敦洛杉磯邁阿密莫斯科紐約北弗吉尼亞巴黎上海東京華沙華盛頓For more information onHogan & Hartson, please visit us at關(guān)于霍金豪森的更多信息，請瀏覽我們的網(wǎng)頁Jeanne S. Archibald主任國際貿(mào)易華盛頓 +1 202.63