基礎(chǔ)班98講全講義

1、第十二章刑法基本理論五、既遂未既遂的形態(tài)完成形態(tài)（預(yù)備、中止、未遂）未完成形態(tài)形態(tài)只能存在于“直接故意遂與未遂問題?！敝?，對于過失和間接故意，只有成立與否問題，而沒有預(yù)備、中止、既（一）直接故意的完成形態(tài)既遂1.結(jié)果犯結(jié)果犯的“故意既遂，指行為人實施終了刑罪”定的特定行為，并且行為實際造成法定的危害結(jié)果。2.犯犯的結(jié)果發(fā)生的既遂，不僅要求行為人實施完畢刑定的特定行為，而且要求行為足以造成某種危害社會狀態(tài)，但不要求行為實際發(fā)生某種危害結(jié)果。“破壞交通工具罪”：破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞，尚未造成嚴重的，處三年以上十年以下有期。3.行為犯

2、行為犯的既遂，要求行為人實施完畢法定的行為。只要行為人實施完畢法定的既遂?！翱苟愖铩?.舉動犯行為，即使行為沒有造成結(jié)果發(fā)生，甚至沒有導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實的，也舉動犯的既遂，不要求行為發(fā)生實際的危害結(jié)果或者造成危害結(jié)果發(fā)生的實際，甚至也不要求實行行為實施完畢，只要行為人一著手實行行為，即告完成并完全符合；舉動犯不存在未遂。“國家罪”（二）直接故意的未完成形態(tài)【打印版】1.預(yù)備是指為了準備工具、制造條件，但由于行為人意志以外的原因而未能著手實行的停止形態(tài)。2.未遂是指已經(jīng)著手實行，由于行人意志以外的原因而未能得逞所呈現(xiàn)的停止形態(tài)?！伴_始實施行為，就是故意罪的著手”3.中止（1）自動放棄的中止：

3、行為人在預(yù)備或?qū)嵭羞^程中，自動放棄實施?！九e例】甲欲殺乙，埋伏在路旁向乙射擊但未打中，槍中尚有中止：行為人實施完畢，但甲擔心行為后，后被，遂停止射擊。（2）自動有效地防止結(jié)果發(fā)生的結(jié)果出現(xiàn)之前，自動采取措施有效地避免結(jié)果發(fā)生?！九e例】甲為了殺乙而向乙的食物中4.處罰，見乙神態(tài)痛苦而反悔，將乙送往醫(yī)院搶救脫險。（1）對于預(yù)備，“可以”比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。對于未遂犯，“可以”比照既遂犯從輕或者減輕處罰。對于中止犯，沒有造成損害的，“應(yīng)當”免除處罰；造成損害的，“應(yīng)當”減輕處罰?！纠}單選題】甲與乙有仇，指使丙尋機。一日，丙知乙一人在家，便攜前往。途中被一卡車撞傷，計劃失敗。丙的行

4、為在刑法上屬于（）。（2009 年）A.B.C.D.【預(yù)備中止未遂既遂】A】（1）“途中”尚在預(yù)備階段，排除選項 CD；（2）“被一卡車撞傷”行為人意志以外的原因，排除選項 B。（下列行為通常認定為“預(yù)備”：準備工具；練習；進行前；排除實行共犯。）的，如把看門的狗毒死；前往現(xiàn)場或誘騙去現(xiàn)場；尾隨和守候行為；六、共同（故意）（一）概述1.共同，是指 2 人以上共同“故意”實施的。2.可以由 2 個或 2 個以上的具有刑事責任能力的自然人，也可以由 2 個或 2 個以上的。3.時，直接負責的主管及其他直接責任與該本身，不成立共同。4.不成立共同（1）共同過失的情形；（2）故意行為與過失行為；（3）

5、同時犯（2 人以上同時以各自行為同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)）；先后故意實施的相關(guān)超出共同故意之外的行為，彼此沒有；聯(lián)系的；（6）“事前無通謀”的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為。5.共同行為的表現(xiàn)形式包括：實行行為、組織行為、教唆行為和幫助行為。（二）共同的形式1.任意共同必要共同 2.：刑定的 1 人能夠單獨實施的由 2 人以上共同故意實施。：刑法明文規(guī)定必須由 2 人以上共同故意實施的。“聚眾斗毆罪”事前通謀的共同：在著手實行之前，各共同人已經(jīng)形成共同的故意，就實行進行了策劃或者商議。事前無通謀的共同3.：在剛著手實行或?qū)嵭羞^程中形成的共同故意。簡單共同復(fù)雜共同 4.一般共同特殊共同：2 人

6、以上共同故意實行。：2 人以上的共同存在實行、組織、教唆、幫助等分工情況。：沒有組織的。：3 人以上有組織地實施的共同。組織，是3 人以上為共同實施而組成的較為固定的?！胺磸?fù)多次實施一種或數(shù)種行為”（三）共同1.主犯類型組織、在聚眾性其他在處罰對組織、人的種類進行活動的首要分子；中起組織、策劃、指揮作用的分子；或者一般共同中起決定或主要作用的分子。的首要分子，應(yīng)當按所犯“全部”罪行處罰；對其他主犯，應(yīng)當按照其所參與的或者組織、指揮的全部2.從犯處罰。（1）在共同中起次要或者輔助作用的分子。（2）對從犯，“應(yīng)當”從輕、減輕或者免除處罰。3.脅從犯（1）被脅迫參加共同的分子。（2）對脅從犯，“應(yīng)當

7、”按照他的【筆記】在完全喪失行為選擇4.教唆犯情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。的情況下，不是指故意唆使他人產(chǎn)生：意圖并實施的分子。具有教唆他人的故意；實施了教唆他人的行為，唆使他人產(chǎn)生意圖并實施；教唆的對象達到刑事責任處罰：（1）教唆不滿 18 周歲的人。的，應(yīng)當從重處罰；（2）如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。七、罪數(shù)（一）一罪與數(shù)罪的概念基于一個基于數(shù)個故意（或過失），實施一個危害行為，符合一個故意（或過失），實施數(shù)個危害行為，符合數(shù)個的為一罪。的為數(shù)罪。（二）一罪與數(shù)罪的類型1.一罪的類型（1）實質(zhì)的一罪：外觀上有數(shù)罪特征，實質(zhì)上一罪。法定的一罪：符合數(shù)個處斷的

8、一罪：符合數(shù)個按照一罪來處理。2.數(shù)罪的類型（1）的數(shù)罪，因某種特定理由，由法律直接規(guī)定為一罪。，刑法也沒有規(guī)定為一罪，但因為危害行為之間存在特殊關(guān)系，不宜認定為數(shù)罪，異種數(shù)罪：數(shù)個同種數(shù)罪：數(shù)個（2）行為觸犯數(shù)個不同罪名行為觸犯相同罪名并罰的數(shù)罪：按照法律規(guī)定應(yīng)當予以并罰非并罰的數(shù)罪：無須并罰，而適用其他處斷原則，比如從一重罪處罰?！緦?shù)罪的處罰】依法以一罪處、從一重罪處、按一罪加重處，此為“非并罰的數(shù)罪”；依法數(shù)罪并罰，此為“并罰的數(shù)罪”。（3）以前的數(shù)罪：在以前實施并被發(fā)現(xiàn)刑法執(zhí)行期間的數(shù)罪：刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪或者再犯新罪（三）實質(zhì)的一罪1.想象競合犯定義實施一個處罰行為同時觸犯數(shù)個不

9、同罪名的形態(tài)。從一重罪處?！九e例】甲意圖乙，晚上乘乙在文娛室和其他人圍看電視之機，向乙扔一顆，結(jié)果不但炸死乙，而且重傷丙、丁，炸壞彩色電視機一臺。分析：甲基于一個故意，實施一個行為對乙：故意罪在公共場所實爆：對丙、?。汗室庾镒飳﹄娨暀C：故意毀壞財物罪2.結(jié)果加重犯（1）定義實施（一個）基本要件的行為，由于發(fā)生了法律規(guī)定的基本要件以外的加重結(jié)果，刑法對其規(guī)定了加定刑的形態(tài)。行為和所“對基本的（2）處罰的加重結(jié)果均有犯意”按一罪加重處?！九e例】以、脅迫或者其他方法財物的，處三年以上十年以下有期，并處罰金有下列情形之一的，處十年以上有期、或者，并處罰金或者沒收：致人重傷、的3.繼續(xù)犯（1）定義（一個

10、）行為自著手實行到由于某種原因終止以前，一直處于持續(xù)過程中的形態(tài)。“行為與狀態(tài)同時持續(xù)”（2）處罰以一罪論處。（四）法定的一罪1.結(jié)合犯（1）定義數(shù)個原本獨立的行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)為另一獨立的新罪的形態(tài)。“甲罪乙罪丙罪”（2）處罰以一罪論處。2.慣犯以某種為常業(yè)，或者以所得為主要生活來源或揮霍來源，或者已成習性，在較長時間內(nèi)反復(fù)實施同一種犯罪行為，刑法明文規(guī)定對其以一罪論處的形態(tài)?！白铩保ㄎ澹┨帞嗟囊蛔?.連續(xù)犯定義行為人基于數(shù)個“同一的處罰按一罪從重處。2.牽連犯（1）定義故意”，連續(xù)實施數(shù)個性質(zhì)相同的行為，觸犯“同一罪名”的形態(tài)。行為人實施某種，而“方法行為或結(jié)果行為”又觸犯其他罪

11、名的形態(tài)?！耙粋€目的2 個以上獨立的危害行為危害行為之間具有牽連關(guān)系觸犯不同罪名”【筆記】（2）處罰與目的、原因與結(jié)果一般情況：從一重罪處【舉例】虛開處。特殊情形：數(shù)罪并罰或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣，用于逃稅、騙取出口退稅的行為，從一重罪【舉例】以3.吸收犯（1）定義、方法抗拒緝私的，應(yīng)以罪和阻礙國家機關(guān)依法執(zhí)行職務(wù)罪并罰。事實上存在數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的（2）處罰按吸收之罪處。形態(tài)?！叭胧遥鹤镂涨秩胱≌铩薄纠} 1單選題】根據(jù)刑法理論，實施一個行為，同時觸犯數(shù)個不同罪名的 A.結(jié)合犯B.牽連犯C.想象競合犯 D.吸收犯形態(tài)是（）。（2010 年）【】C】（1）抓住“一個行為”實質(zhì)一罪，根據(jù)“繼續(xù)想結(jié)果”，直接選擇 C 選項；（2）選項 A 是法定的一罪，選項 BD 是處斷的一罪；（3）實質(zhì)一罪中，“結(jié)果加重犯”和“繼續(xù)犯”均只觸犯一個罪名。【例題 2單選題】2006 年 8 月 2 日 19 時許，駕駛出租汽車交通發(fā)生交通肇事，將高某撞死。駕駛證被公安機關(guān)。在期間，仍然駕駛車輛外出載客，并于同月 18 日 7 時許，將撞死。在這兩起事故中，均負主要責任。分析此案，下列說法中，正確的是（）。（2007 年）對對的行為應(yīng)當以法定的一罪論處的行為應(yīng)當以數(shù)罪論處C.D.【的行為屬于實質(zhì)的一罪的行為