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文檔簡(jiǎn)介
1、原告與被告離婚案代理詞 審判長(zhǎng)、審判員:北京市*律師事務(wù)所接受本案原告李某的委托,并指派我作為其訴訟代理人參加本案的審理工作,現(xiàn)依據(jù)本案的具體事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,提出如下代理意見,供法庭參考。一、本案原被告雙方感情確已破裂,法庭應(yīng)依法解除其婚姻關(guān)系。雙方自結(jié)婚以后,并未建立起真正的夫妻感情,時(shí)常為生活瑣事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí),彼此性格不和,互不信任,溝通困難,為解除名存實(shí)亡的婚姻關(guān)系,原告曾于二000年和二00一年兩次提出離婚請(qǐng)求。第一次法院判決不準(zhǔn)離婚,第二次原告撤訴,但夫妻關(guān)系并未見絲毫好轉(zhuǎn)。一九九六年十月,原被告雙方開始分居,原告一直住在單位的集體宿舍內(nèi),至今已達(dá)七年之久。根據(jù)我國(guó)婚姻法的規(guī)定,夫妻
2、雙方分居滿兩年的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。二、被告所謂外欠債務(wù),不能構(gòu)成夫妻共同債務(wù)。1、原被告雙方長(zhǎng)達(dá)七年沒有共同生活,而在此期間形成的所謂債務(wù)不能視為夫妻共同債務(wù)。所謂夫妻共同債務(wù)是指為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)。我國(guó)婚姻法第四十一條規(guī)定:離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還。 從以上規(guī)定可以看出,認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的一個(gè)基本前提是夫妻雙方必須共同生活。在本案中,原被告雙方早于一九九六年十月即開始分居單過。原告現(xiàn)在對(duì)家里的印象和記憶還停留在一九九六年十月他離家單過時(shí)的情況上。從一九九六年十月開始至今,單位新分給自己的樓房是個(gè)什么樣?家里又添置了什么生活用品?等等這些,原告一概不清楚,原因很簡(jiǎn)單:
3、從開始分居至今天的七年時(shí)間中,原告再?zèng)]有進(jìn)過一次自己的家門。從形式上來說,原被告之間的夫妻關(guān)系沒有解除,但在實(shí)質(zhì)上,原被告雙方早已沒有共同生活了,這一點(diǎn)不僅為雙方所認(rèn)同,而且在客觀上也是不爭(zhēng)的事實(shí)。從被告向法庭所提交的外欠債務(wù)的證據(jù)來看,其所謂債務(wù)均是在一九九六年十月之后形成的。既然雙方已經(jīng)長(zhǎng)達(dá)七年沒有共同生活,而在此期間形成的所謂債務(wù),當(dāng)然不能視為夫妻雙方的共同債務(wù)。2、被告所謂外欠債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)的范圍,因而不能視為是夫妻共同債務(wù)。所謂夫妻共同債務(wù)的范圍包括:因購(gòu)置生活用品、修建或購(gòu)置住房所負(fù)的債務(wù);因履行撫養(yǎng)教育、贍養(yǎng)義務(wù)、治療疾病所負(fù)的債務(wù);因從事雙方同意的文化教育、文娛體育活動(dòng)
4、所負(fù)的債務(wù),以及其他發(fā)生在日常生活中的應(yīng)由雙方共同負(fù)擔(dān)的債務(wù)。 從本案被告向法庭提交的證據(jù)來看,其所謂外欠債務(wù)都是以孩子出國(guó)上學(xué)需要錢的名義對(duì)外借款而形成的。我們姑且不說這些借條的效力如何,單從其是否屬于夫妻共同債務(wù)的范圍便可以知道,這些債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)。第一,原被告的女兒生于一九七八年十一月,二00二年年底她出國(guó)時(shí)已經(jīng)年滿二十四歲。按照我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定,此時(shí)她已屬于成年人,而且不屬于“不能獨(dú)立生活的”情形。從法律上講,她的父母,也就是本案的原、被告已經(jīng)沒有對(duì)其履行撫養(yǎng)和教育的義務(wù)了。被告沒有征得原告的同意,單方面同意和資助女兒出國(guó)的行為,應(yīng)當(dāng)視為是被告的個(gè)人行為。由此而形成的債務(wù)當(dāng)然
5、應(yīng)當(dāng)由被告或其女兒償還。第二,從二000年十一月六日原被告的兒子所寫的全部同意原告提出的六項(xiàng)條件的聲明和二00一年三月十二日被告與原告所簽的協(xié)議我們可以得出如下結(jié)論: 一是原告不負(fù)擔(dān)兒子出國(guó)的任何費(fèi)用;二是原告單位出具的其年收入為10萬元的證明僅僅是供兒子辦簽證使用,并不代表原告的真實(shí)收入水平;三是被告承擔(dān)兒子因出國(guó)學(xué)習(xí)、簽證等所欠下的債務(wù)。 由此,本代理人認(rèn)為,原被告雙方實(shí)際上在二00一年三月十二日,也就是在兒子出國(guó)前已經(jīng)就兒子出國(guó)可能發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)問題做出了約定,即由被告?zhèn)€人承擔(dān)。因?yàn)楹苊黠@,兒子出國(guó)學(xué)習(xí)勢(shì)必要花費(fèi)巨資,而兒子本人是沒有能力來承擔(dān)的,只能由其父母,也就是原告和被告來承擔(dān),而
6、原告提出的六項(xiàng)條件,其實(shí)質(zhì)是不同意兒子出國(guó)學(xué)習(xí),更不同意承擔(dān)由此而欠下的債務(wù),但被告卻同意。她不但同意兒子出國(guó),而且同意原告的六項(xiàng)條件,進(jìn)而同意原告不負(fù)擔(dān)為兒子辦學(xué)習(xí)簽證等所欠下的任何費(fèi)用,換句話說,被告同意了由其個(gè)人承擔(dān)兒子因出國(guó)學(xué)習(xí)所欠下的任何費(fèi)用。這里面有一個(gè)問題需要我們特別明確的是:原告與被告在二00一年三月十二日簽訂的協(xié)議是否有效?按照被告的說法,這份協(xié)議由于原告排除了自己對(duì)兒子的教育義務(wù)而應(yīng)認(rèn)定為無效。本代理人認(rèn)為,認(rèn)定行為人的行為是否有效不能僅僅從字面上來理解,而應(yīng)當(dāng)從行為人的主觀和客觀兩方面來分析。從本案來看,在兒子是否應(yīng)當(dāng)出國(guó)學(xué)習(xí)的問題上,依照原告的本意,還是希望兒子能在國(guó)內(nèi)
7、學(xué)完高中的課程。原告認(rèn)為,國(guó)內(nèi)的高中教育完全能夠滿足兒子的學(xué)習(xí)要求,沒有必要花費(fèi)巨資到國(guó)外學(xué)習(xí),更何況當(dāng)時(shí)他們?cè)诮?jīng)濟(jì)上也確實(shí)沒有這個(gè)能力,如果非要這么做,只有一條路,那就是向外借款。這種認(rèn)識(shí)完全符合國(guó)人在這個(gè)問題上的一般性認(rèn)識(shí),是符合常理的。然而,被告和兒子出于一種虛榮心的需要,完全不顧自身在經(jīng)濟(jì)等方面的承受能力,執(zhí)意要出國(guó),為此,原告與被告發(fā)生了激烈的矛盾。事實(shí)上,早在此之前,原告與被告就已分居多年,而且原告已經(jīng)提起過兩次離婚訴訟,作為被告完全清楚此時(shí)兒子要出國(guó)的話,在經(jīng)濟(jì)上對(duì)她和原告來說意味著什么,她也完全清楚原告是不同意兒子出國(guó)的,而原告也不會(huì)同意為此欠下債務(wù)。也正是在這個(gè)問題上,被告與
8、原告根本無法溝通。正是在這樣一種背景下,才有了原告的六項(xiàng)條件,才有了原告與被告的協(xié)議??v觀這一協(xié)議,我們可以清楚地看到,原告不同意兒子出國(guó),原告不承擔(dān)因兒子出國(guó)而產(chǎn)生的債務(wù)。而被告對(duì)此是認(rèn)可的。因此,本代理人認(rèn)為,這份協(xié)議在實(shí)質(zhì)上是被告與原告對(duì)因兒子出國(guó)而發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)問題做出約定,是雙方真實(shí)的意思表示,且并不違反法律的規(guī)定,是合法有效的。3、被告所謂用于自身學(xué)習(xí)深造所支出的費(fèi)用、裝修住房所花費(fèi)用以及在日常生活中支出的費(fèi)用,因其沒有證據(jù)證明由此而形成了債務(wù),因而不能算做是債務(wù)。同時(shí),這些花費(fèi)的形成既沒有經(jīng)過原告的同意,也不是在夫妻共同生活期間形成的,因而不能由原告償還。三、原告對(duì)家庭、對(duì)子女盡
9、到了自己應(yīng)盡的責(zé)任。從本案的基本事實(shí)看,雖然自一九九六年十月起原告就與被告分居單過,夫妻感情確已破裂,但是,原告并沒有放棄自己對(duì)家庭、對(duì)子女的責(zé)任。他不但將自己的工資卡一直放在被告手中,而且始終沒有忘記自己的兩個(gè)孩子。女兒雖然早已成年,但在這幾年中,原告每月都單獨(dú)給女兒500元生活費(fèi),這種情況一直持續(xù)到二00二年年底;在兒子的學(xué)習(xí)問題上,原告更是傾盡其全部所有。這孩子中途幾次轉(zhuǎn)學(xué),而每次轉(zhuǎn)學(xué)都要花費(fèi)巨資,這些錢都是由原告負(fù)擔(dān)的。在兒子出國(guó)學(xué)習(xí)時(shí),原告雖然提出了六項(xiàng)條件,但他并沒有按照自己提的條件做,兒子出國(guó)后,原告不但每月付給兒子生活費(fèi)500元和零用錢300元,而且承擔(dān)了兒子的機(jī)票費(fèi)、簽證費(fèi)、學(xué)雜費(fèi)等共計(jì)人民幣 元、美元 元。因此,我認(rèn)為,原告
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