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IP屬地：浙江 上傳時間：2022-09-21 格式：DOC 頁數(shù)：16 大?。?7.50KB 積分：12 舉報 版權(quán)申訴

1、 對外來人員適用取保候?qū)徶剿鳌居⑽臉祟}】exploration of the recognizance on bail applying to the migrants 【內(nèi)容提要】 外來人員犯罪訴前羈押率高和捕后判輕刑率高的特點，反映出外來人員的取保候?qū)彊?quán)利沒有得到應(yīng)有的保障。其主要原因來自執(zhí)法理念、執(zhí)法能力、執(zhí)法環(huán)境等多個方面。保障外來人員的取保候?qū)彊?quán)利，是貫徹寬嚴相濟刑事司法政策、無罪推定原則、法律面前人人平等原則的需要，也是實現(xiàn)取保候?qū)彽娜藱?quán)保障功能、降低訴訟成本的需要。采取擴大適用范圍、放寬擔(dān)保條件、落實保障措施、強化風(fēng)險評估、加強保后監(jiān)管、建立長效機制等措施，切實保障外來人員的取

2、保候?qū)彊?quán)利。large proportion of temporary custody and light punishment after the arrest applying to the crimes committed by the migrants reflects the insufficient protection of the migrants right of recognizance on bail, main reasons of which include the intention, competence and environment of law enforc

3、ement. to safeguard the migrantsright of recognizance on bail may satisfy the requirements of the criminal policy of temper justice with mercy, the principles of innocence presumption and equality, and realizing the system function of human rights protection and reducing the proceeding costs. the mi

4、grants right of recognizance on bail shall be guaranteed by several measures such as expanding the applicable scope, broadening the condition of bail, carrying out relevant steps, strengthening risk evaluation, enhancing the surveillance, and establishing the long term mechanism. 【關(guān) 鍵 詞】外來人員/取保候?qū)?權(quán)利

5、保障/實證研究migrant/recognizance on bail/right safeguard/experimental study外來人員取保候?qū)忞y，是近年來法學(xué)專家們普遍關(guān)注的熱點和難點問題。lOcALHOst為破解這一難題，實務(wù)部門進行了積極的嘗試并取得了明顯的成效。本文就是基于張家港市人民檢察院的實證分析，希望能為研究如何保障外來人員的取保候?qū)彊?quán)利提供參考。一、外來人員取保候?qū)忞y的原因近年來，隨著社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，張家港市吸引了大量的外來人員。2007年，該市戶籍人口86萬，而登記在冊的外來人員已超過60萬。外來人員在對該市經(jīng)濟又好又快發(fā)展做出重大貢獻的同時，也帶來了一系列社

6、會問題，最為突出的就是違法犯罪率居高不下。2005年至2007年，該市刑事犯罪總?cè)藬?shù)為4870人，其中外來人員3671人，占%。與犯罪的本地人相比，在強制措施的適用上，外來人員呈現(xiàn)出“兩高”的特點：一是訴前羈押率高。2005年至2007年，公安機關(guān)移送張家港市檢察院審查起訴的涉嫌犯罪的外來人員羈押率高達%，其中外省籍犯罪嫌疑人羈押率為93%，江蘇籍外來犯罪嫌疑人羈押率為%，而本地籍犯罪嫌疑人羈押率僅為%。二是捕后判輕刑率高。三年來，被羈押的3323名外來人員最終有2008名被法院判處三年以下輕刑，占總數(shù)的60%，其中231人適用緩刑。對大部分社會危害性、人身危險性并不嚴重的外來人員采取羈押性強

7、制措施，增加了羈押成本，浪費了訴訟資源，與公正高效的訴訟價值追求和我國目前的經(jīng)濟狀況都不相符。表1、表2是2005年至2007年的數(shù)據(jù)，在此期間，張家港市檢察院已經(jīng)認識到問題的存在并采取措施逐步加以解決。在2005年以前，外來人員犯罪訴前羈押率高和捕后判輕刑率高的特點更為突出，反映出外來人員在強制措施的適用上遭受到了不公正的對待，一部分外來人員的取保候?qū)彊?quán)利沒有得到應(yīng)有的保障。那么，導(dǎo)致外來人員取保候?qū)忞y的原因主要有哪些呢？從執(zhí)法人員自身層面看，有兩個原因：一是執(zhí)法理念保守。取保候?qū)彶粌H是保障刑事訴訟順利進行的強制措施，更是犯罪嫌疑人、被告人享有的免受羈押的合法權(quán)利。但在司法實踐中，一部分執(zhí)法

8、人員執(zhí)法理念保守，片面強調(diào)逮捕的偵查保障功能，忽視取保候?qū)彽娜藱?quán)保障功能，有的甚至把逮捕作為刑罰手段，認為只要涉嫌犯罪就要捕人，捕人才能體現(xiàn)對犯罪分子的打擊力度。這種“以捕代偵”、“構(gòu)罪即捕”的認識和做法都是錯誤的。二是執(zhí)法能力不強。刑事訴訟法第51條關(guān)于“采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住不致發(fā)生社會危險性的”和第60條“采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會危險性，而有逮捕必要的，應(yīng)即依法逮捕”的規(guī)定比較原則，沒有細化的客觀標準。在實踐中，是否采取非羈押性強制措施很大程度上取決于辦案人員的自由裁量，1234下一頁 一部分執(zhí)法人員對如何適用“有逮捕必要”把握不準，往往抱著“求穩(wěn)怕錯”的思想，

9、對可捕可不捕的外來人員一捕了之。從執(zhí)法實踐層面看，有四個原因：一是外來人員取保候?qū)徝摫ｏL(fēng)險大。外來人員取保候?qū)徍罂赡苊摫?，?dǎo)致訴訟成本急劇的增加是實踐中司法機關(guān)不愿對即使犯輕罪的外來人員取保候?qū)彽闹匾颉?jù)統(tǒng)計，張家港市2005年至2007年移送該院審查起訴的未被羈押的873名犯罪嫌疑人、被告人中，有7人脫保。其中4人為外省籍，2人為江蘇籍外來人員，1人為張家港籍。脫保在一定程度上增加了司法成本，影響了訴訟進程?！皩ν獾厝藛T適用取保候?qū)忥L(fēng)險大”由此成為一種強勢的推定，在許多辦案人員頭腦中根深蒂固，甚至形成“可捕可不捕的逮捕，可?？刹槐５牟槐！钡墓逃杏^念。二是辦案考評機制不合理。在公安機關(guān)內(nèi)部

10、，自20世紀90年代初，就開始推行績效管理模式，一般稱之為“目標考核”?？己藦挠行ЬS護社會治安的角度出發(fā)，將逮捕率列為主要內(nèi)容。偵查人員為了在考核中占據(jù)優(yōu)勢，一般不會去仔細審查犯罪的外來人員有無取保候?qū)彈l件，而是直接報送檢察機關(guān)批準逮捕。另外，在實踐中，對無逮捕必要的犯罪嫌疑人予以逮捕，辦案人員一般不會受到任何處罰。而如果由于不逮捕而造成當事人上訪、鬧事、自殺等不良后果的，辦案人員則會受到責(zé)難和紀律處分。因此，部分辦案人員就以作出報捕、批捕決定排除承擔(dān)不捕責(zé)任的風(fēng)險。三是受社會民眾誤解的影響。在老百姓傳統(tǒng)的、感性的法律意識中，羈押是與定罪判刑聯(lián)系在一起的，羈押就是一種處罰或者說是定罪、科刑的預(yù)

11、演。雖然對犯罪嫌疑人適用取保候?qū)徥且患O其正常合法的事，但是很容易引起被害人的非議。有的被害人往往誤認為適用取保候?qū)従褪欠湃?，甚至誤認為辦案人員收受了當事人的禮物而辦人情案、關(guān)系案。因此大幅適用取保候?qū)彛右扇舜罅炕貧w社會，對被害人及一般公民將可能產(chǎn)生一定的不公正及不安全感。在這樣的壓力下，辦案人員寧愿選擇羈押而不是取保候?qū)?。四是外來人員缺乏取保候?qū)彽谋ＷC條件。我國刑事訴訟法規(guī)定取保候?qū)彽谋ＷC方式為保證金保證和保證人保證兩種，而相當一部分外來人員沒有足以提供擔(dān)保的財產(chǎn)，也提供不出符合條件的保證人，缺乏取保候?qū)彽谋ＷC條件。二、保障外來人員取保候?qū)彊?quán)利的法理基礎(chǔ)及現(xiàn)實必要性首先，無罪推定原則是取保

12、候?qū)徶贫鹊姆ɡ砘A(chǔ)。無罪推定原則是現(xiàn)代法治的必然要求，我國刑事訴訟法第20條規(guī)定：未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不能確定有罪。無罪推定原則要求司法機關(guān)在訴訟過程中不應(yīng)當將受到刑事追訴或者審判的犯罪嫌疑人、被告人當作犯人看待，應(yīng)當給予其無罪公民的一切權(quán)利，包括應(yīng)盡量避免剝奪其人身自由，即盡量不對其采取羈押措施。取保候?qū)徶贫日腔谶@樣的理念促進犯罪嫌疑人、被告人獲得與一般公民同樣的自由權(quán)。這就要求執(zhí)法人員將非羈押性候?qū)彽睦砟钪踩腩^腦中，在適用保障訴訟的強制措施時既要注重維護社會秩序，又要重視對犯罪嫌疑人的權(quán)利保障。當前，在全面貫徹落實寬嚴相濟刑事司法政策的要求下，執(zhí)法人員要樹立“打擊”與“保護

13、”并重的思想，改變把強制措施作為偵查內(nèi)容的觀念，在理念上把偵查與強制措施區(qū)別開來。對犯罪的外來人員，我們不應(yīng)再把能否最終被定罪判刑作為出發(fā)點，而應(yīng)重點考慮不羈押能否有效防止“社會危險性”。如果確定“社會危險性”非常微小，那么，就應(yīng)該充分考慮對犯罪嫌疑人取保候?qū)彽目赡苄浴Ｆ浯?，保障外來人員取保候?qū)彊?quán)利，是體現(xiàn)強制措施應(yīng)然功能的要求。正如有學(xué)者所言：“法律的生命，在于其功能的實現(xiàn)，在于行動中的法律。刑事訴訟法學(xué)研究也是如此，不僅應(yīng)當研究刑事訴訟法律條文本身，而且應(yīng)當研究其功能，研究其功能的實現(xiàn)?！蔽覀冊跊Q定對犯罪嫌疑人適用何種強制措施的過程中，應(yīng)當實現(xiàn)強制措施的基本功能。取保候?qū)忂@一強制措施的功能

14、，除了保證訴訟外，更重要的一點，是對犯罪嫌疑人人權(quán)的保障，這與逮捕強制措施有著明顯的不同。而司法實踐中“高押低?！睜顩r的長期存在，反映出取保候?qū)忂@一強制措施在刑事訴訟中的應(yīng)有功能沒有發(fā)揮出來。相反，逮捕這一強制措施保障偵查功能的過度擴張，侵犯了取保候?qū)弿娭拼胧ο右扇巳藱?quán)保障功能的實現(xiàn)。再次，保障外來人員取保候?qū)彊?quán)利，是落實“適用法律人人平等”原則的需要。在辦案過程中，很多外地人都有這樣的感觸：因為我們是外地人，所以就不能取保候?qū)彙Ｂ蓭焸兏歉袊@：我們基本不能通過正當?shù)某绦驗楫斒氯藸幦〉饺”：驅(qū)彊?quán)。任何公民都應(yīng)當平等地適用法律，包括實體法和程序法，不因出生地域、財產(chǎn)狀況不同而遭受不公正對待，這

15、是我國憲法及刑事法律確立的更是現(xiàn)代法治國家必然遵行的“適用法律人人平等”原則。這就要求在是否適用取保候?qū)弿娭拼胧┑膯栴}上，不應(yīng)當對外地人設(shè)置標簽。認為凡是外地人就有可能脫保，是一種沒有依據(jù)的主觀偏見，更是對公平原則的戕害。實踐中，對于同樣是輕微犯罪的本地人而言，更多的是采用取保候?qū)彽膹娭拼胧?，而由于居住地域等原因，外來涉嫌犯罪人員往往被剝奪了這種可能性，兩者在適用程序法方面存在著明顯的不平等，相應(yīng)地帶來適用實體法的不平等：外來人員與本地人會因為采取強制措施的不同而同罪不同罰，甚至本地犯罪嫌疑人罪重而刑罰輕，譬如盜竊2000余元的案件，外來人員如被逮捕往往被判處拘役或有期徒刑實刑；本地人員卻可以

16、在被取保候?qū)徍蟊慌刑幘幸刍蛴衅谕叫踢m用緩刑，或單處罰金。最后，保障外來人員取保候?qū)彊?quán)利，是降低訴訟成本的需要。如果對于輕微犯罪的犯罪分子均采取拘留、逮捕等羈押性強制措施，看守所勢必人滿為患，處于超額羈押狀態(tài)，司法機關(guān)保障訴訟的成本將急劇增加。相反，對符合條件的外來人員適用取保候?qū)弿娭拼胧?，將極大地降低訴訟成本、節(jié)約訴訟資源。以直訴案件為例，2005-2007年，公安機關(guān)直接移送張家港市檢察院審查起訴的348名外來人員中，最終被法院判處三年以下輕刑的占88%，適用緩刑的占74%。直訴案件的辦理在一定程度上減少了羈押場所的壓力，節(jié)約了司法成本。三、張家港市檢察院保障外來人員取保候?qū)彊?quán)利的探索一是擴

17、大取保候?qū)彽倪m用范圍。在以往的實踐中，張家港市檢察院對外來人員取保候?qū)彽倪m用，在對象上主要是未成年人，在罪名上主要是盜竊、輕傷害、交通肇事等輕微刑事案件。2006年以來，該院將逮捕案件的審查重點由對象、罪名向“有逮捕必要”轉(zhuǎn)變，對涉嫌強奸、搶劫等重罪可能判處三年以上有期徒刑的外來人員，靈活審查其人身危險性，只要具備取保候?qū)彈l件，均不適用逮捕強制措施。如該院在審查批捕涉嫌強奸前妻的四川籍犯罪嫌疑人呂某時，發(fā)現(xiàn)呂某與被害人剛離婚不久，9歲的女兒由呂某撫養(yǎng)，該院考慮到，若逮捕呂某，其女兒將無人照顧，且被害人也請求司法機關(guān)不要追究呂某的刑事責(zé)任。在這種情況下，該院對呂某作出了定罪不捕的決定。后呂某被判

18、處有期徒刑三年，緩刑四年。二是放寬取保候?qū)彽膿?dān)保條件。以前，張家港市檢察院將外來人員取保候?qū)彵ＷC人的范圍限定為犯罪嫌疑人在本地有固定住所和工作的近親屬，這個范圍比較窄，導(dǎo)致一些犯罪嫌疑人因提供不出保證人而被逮捕。現(xiàn)在，該院放寬了擔(dān)任外來人員取保候?qū)彵ＷC人的條件，明確可以由本地人或在本地有固定工作的外地人擔(dān)任；可以綜合考慮交通、通訊等條件，由犯罪嫌疑人戶籍地或常住地有固定工作的人擔(dān)任；也可以由犯罪嫌疑人在本地工作單位的相關(guān)負責(zé)人擔(dān)任。如該院審查批捕的安徽籍犯罪嫌疑人闞某涉嫌偽造居民身份證一案，闞某所在公司要裁掉無身份證的員工，而闞某所在車間有26名員工沒有身份證，為防止這批員工被裁而影響生產(chǎn)，闞

19、某即幫忙聯(lián)系辦假證人員辦理偽造的居民身份證件。該院考慮到闞某為他人辦理假身份證，不以營利為目的，主觀惡性較小，便聯(lián)系該公司車間主任為闞某提供擔(dān)保并作出定罪不捕決定。后闞某被法院判處有期徒刑一年，緩刑二年。三是有效落實取保候?qū)彽某绦蛐员Ｕ洗胧?。對取保候?qū)弻彶槌绦虻膯樱瑥埣腋凼袡z察院以前的要求是犯罪嫌疑人或其近親屬、辯護人先提出申請?，F(xiàn)在的做法是，無論犯罪嫌疑人及其近親屬、辯護人是否提出申請，都要啟動取保候?qū)弻彶槌绦颉Ｈ绻鈦砣藛T符合取保候?qū)彈l件，但其本人及近親屬、辯護人沒有提出申請的，該院會主動告知并詢問其是否要提出申請及采取何種保證方式。2007年，該院在批捕環(huán)節(jié)對56名外來人員作出無逮捕必

20、要不予批準逮捕的決定，定罪不捕率由2005年的%上升到%。該院為外來人員取保候?qū)徤暾埐槐慌鷾试O(shè)計了救濟途徑，明確規(guī)定如不批準外來犯罪人員及其法定代理人、近親屬、律師的取保候?qū)徤暾?，?yīng)書面答復(fù)申請人并說明理由。申請人有異議的，有權(quán)在收到書面答復(fù)后申請復(fù)議一次。對因情況復(fù)雜難以決定是否對外來人員取保候?qū)彽?，或申請人對不同意取保候?qū)彽臎Q定不服提出復(fù)議的，該院要通過召開論證會等方式作出決定。針對辦案人員中存在的可能因外來人員取保候?qū)徍竺摫：彤斒氯瞬粷M而受責(zé)任追究的擔(dān)心，該院明確規(guī)定對外來人員取保候?qū)彽臎Q定同辦案責(zé)任和風(fēng)險相分離，辦案人員只要不違反法律及辦案規(guī)范，即便外來人員在取保候?qū)徍竺撎?，或是取保?/p>

21、審決定引發(fā)了當事人的不滿，也不追究辦案人員的責(zé)任。該院注重將刑事和解運用到傷害、交通肇事等案件的審查逮捕、審查起訴過程中，認真聽取案件當事人尤其是被害人的意見，盡可能促成雙方達成民事賠償協(xié)議，從而化解矛盾，使不捕決定得到當事人的認可。2007年至今，該院共對12名外來人員在適用刑事和解后作出了不捕決定。該院在向公安機關(guān)發(fā)出不捕決定書、不捕理由說明書的同時，明確告知被害人及其家屬不服不捕決定的處理方式，保障了被害人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。四是建立取保候?qū)彽娘L(fēng)險評估機制。張家港市檢察院在對外來人員是否適用取保候?qū)彽膶彶橹校⒅乜紤]申請人的理由，從社會危害程度、是否會妨害訴訟、犯罪事實是否查清等方

22、面進行風(fēng)險調(diào)查和評估，不設(shè)置高于本地犯罪嫌疑人的條件和要求。另外，該院將風(fēng)險評估機制向前延伸至公安機關(guān)偵查階段，要求公安機關(guān)在提請審查批準逮捕時，論證逮捕的必要性。該院還將風(fēng)險評估機制向后延伸至捕后偵查階段和審查起訴階段。2007年以來，在捕后偵查階段，該院共審查批準了12名被羈押的犯罪嫌疑人變更強制措施為取保候?qū)彛辉趯彶槠鹪V環(huán)節(jié)，對8名被羈押的犯罪嫌疑人變更強制措施為取保候?qū)?。五是強化取保候?qū)徍蟮谋O(jiān)管。為防止被取保候?qū)彽耐鈦砣藛T脫管漏管，在取保候?qū)弻彶槌绦蛑?，該院明確書面告知犯罪嫌疑人及保證人應(yīng)當履行的義務(wù)及責(zé)任。對取保候?qū)徍笕跃幼≡谠撌械姆缸锵右扇?，由案件承辦人員、取保候?qū)張?zhí)行人員進行跟蹤監(jiān)管。該院還明確要求案件承辦人經(jīng)常與犯罪嫌疑人及保證人取得聯(lián)系，了解情況，掌握動態(tài)，并加快訴訟進程，盡量減少犯罪嫌疑人候?qū)彽臅r間，防止意外情況的發(fā)生。對取保候?qū)徍蟛痪幼≡趶埣腋凼械耐鈦砣藛T，該院嘗試異地監(jiān)管制度。如該院在審查徐州籍犯罪嫌疑人王某涉嫌搶劫一案時，考慮到王某系從犯并有自首情節(jié)，其父可擔(dān)任