職務(wù)侵占罪的法律規(guī)定及其構(gòu)成要件

1、職務(wù)侵占罪的法律規(guī)定及其構(gòu)成要件概念：職務(wù) HYPERLINK /view/5943.htm 侵占罪，是是指公司、企企業(yè)或者其他他單位的人員員，利用職務(wù)務(wù)上的便利，將將本單位財(cái)物物非法占為己己有，數(shù)額較較大的行為。構(gòu)成要件：（一）客體要件件本罪的犯罪罪客體是公司司、企業(yè)或者者其他單位的的 HYPERLINK /view/458460.htm 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)權(quán)。此處所稱(chēng)稱(chēng)“公司”，是是指按照 HYPERLINK /view/97338.htm 中中華人民共和和國(guó)公司法規(guī)規(guī)定設(shè)立的非非國(guó)有的有限限責(zé)任公司和和股份有限公公司；所稱(chēng)“企企業(yè)”，是指指除上述公司司以外的非國(guó)國(guó)有的經(jīng)過(guò) HYPERLINK /

2、view/2292396.htm 工工商行政管理理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)設(shè)立的有一定定數(shù)量的注冊(cè)冊(cè)資金及一定定數(shù)量的從業(yè)業(yè)人員的營(yíng)利利性的 HYPERLINK /view/20838.htm 經(jīng)濟(jì)組織，如如 HYPERLINK /view/123981.htm 商店、工廠、飯飯店、賓館及及各種服務(wù)性性行業(yè)、交通通運(yùn)輸行業(yè)等等經(jīng)濟(jì)組織；其他單位，是是指除上述公公司、企業(yè)以以外的非國(guó)有有的社會(huì)團(tuán)體體或經(jīng)濟(jì)組織織，包括集體體或者民辦的的事業(yè)單位，以以及各類(lèi)團(tuán)體體。 職務(wù)侵占罪罪侵犯的對(duì)象象是公司、企企業(yè)或者其他他單位的財(cái)物物，包括動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不不僅指已在公公司、企業(yè)、其其他單位占有有、管理之下

3、下的錢(qián)財(cái)（包包括人民幣、外外幣、有價(jià)證證券等），而而且也包括本本單位有權(quán)占占有而未占有有的財(cái)物，如如公司、企業(yè)業(yè)或其他單位位擁有的債權(quán)權(quán)。就財(cái)物的的形態(tài)而言， HYPERLINK /view/371834.htm 犯罪對(duì)象包括有形物和無(wú)形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。 （二）客觀要件件本罪在客觀觀方面表現(xiàn)為為利用職務(wù)上上的便利，侵侵占本單位財(cái)財(cái)物，數(shù)額較較大的行為具具體而言，包包括以下三個(gè)個(gè)方面： 1必須是是利用自己的的職務(wù)上的便便利，所謂利利用職務(wù)上的的便利，是指指利用職權(quán)及及與職務(wù)有關(guān)關(guān)的便利條作作。職權(quán)，是是指指本人職職務(wù)、崗位范范圍內(nèi)的權(quán)力力，與職務(wù)有有關(guān)的便利條條件

4、，是指雖雖然不是直接接利用職務(wù)或或崗位上的權(quán)權(quán)限，但卻利利用了本人的的職權(quán)或地位位所形成的便便利條件，或或通過(guò)其他人人員利用職務(wù)務(wù)或地位上的的便利條件。包包括：（1）利利用自己主管管、分管、經(jīng)經(jīng)手、決定或或處理以及經(jīng)經(jīng)辦一定事項(xiàng)項(xiàng)等的權(quán)力；（2）依靠靠、憑借自己己的權(quán)力去指指揮、影響下下屬或利用其其他人員的與與職務(wù)、崗位位有關(guān)的權(quán)限限；（3）依依靠、憑借權(quán)權(quán)限、地位控控制、左右其其他人員，或或者利用對(duì)己己有所求人員員的權(quán)限，如如單位領(lǐng)導(dǎo)利利用調(diào)撥、處處置單位 HYPERLINK /view/308753.htm 財(cái)產(chǎn)產(chǎn)的權(quán)力；出出納利用經(jīng)手手、管理錢(qián)財(cái)財(cái)?shù)臋?quán)利；一一般職工利用用單位暫時(shí)將將財(cái)物

5、，如房房屋等交給自自己使用、保保管的權(quán)利等等。至于不是是利用職務(wù)上上的便利，而而僅是利用工工作上的便利利如熟悉環(huán)境境、容易混入入現(xiàn)場(chǎng)、易接接近目標(biāo)等，即即使取得了財(cái)財(cái)物，也不是是構(gòu)成本罪，構(gòu)構(gòu)成犯罪的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)以他罪如如 HYPERLINK /view/5703.htm 盜竊罪論處。 2必須有有侵占的行為為。本單位財(cái)財(cái)物，是指單單位依法占有有的全部財(cái)產(chǎn)產(chǎn)，包括本單單位以自己名名義擁有或雖雖不以自己名名義擁有但為為本單位占有有的一切物權(quán)權(quán)、無(wú)形財(cái)物物權(quán)和債權(quán)。其其具體形態(tài)可可是建筑物、設(shè)設(shè)備、庫(kù)存商商品、現(xiàn)金、專(zhuān)專(zhuān)利、商標(biāo)等等。所謂非法法占為己有，是是指采用侵吞吞、竊取、騙騙取等各種手手段將本單位

6、位財(cái)物化為私私有，既包括括將合法已持持有的單位財(cái)財(cái)物視為己物物而加以處分分、使用、收收藏即變持有有為所有的行行為，如將自自己所占有的的單位房屋、設(shè)設(shè)備等財(cái)產(chǎn)等等謊稱(chēng)為自有有，標(biāo)價(jià)出售售；將所住的的單位房屋，過(guò)過(guò)戶登記為己己有；或者隱隱匿保管之物物，謊稱(chēng)已被被盜竊、遺失失、損壞等等等，又包括先先不占有單位位財(cái)物但利用用職務(wù)之便而而騙取、竊取取、侵吞、私私分從而轉(zhuǎn)化化為私有的行行為。不論是是先持有而轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)為己有還是是先不持有而而采取侵吞、竊竊取、騙取方方法轉(zhuǎn)為己有有，只要本質(zhì)質(zhì)上出于非法法占有的目的的，并利用了了職務(wù)之便作作出了這種非非法占有的意意思表示，達(dá)達(dá)到了 HYPERLINK /view/3

7、067344.htm 數(shù)額較大的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)構(gòu)成本罪。值值得注意的是是，行為人對(duì)對(duì)本單位財(cái)物物的非法侵占占一旦開(kāi)始，便便處于繼續(xù)狀狀態(tài)，但這只只是非法所有有狀態(tài)結(jié)果的的繼續(xù)，并非非本罪的侵占占行為的繼續(xù)續(xù)。侵占行為為的完成，則則應(yīng)視為既遂遂。至于未遂遂，則應(yīng)視侵侵占行為是否否完成而定，如如果沒(méi)有完成成，則應(yīng)以未未遂論處，如如財(cái)會(huì)人員故故意將某筆收收款不入帳，但但未來(lái)得及結(jié)結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)現(xiàn)，則應(yīng)以本本罪未遂論處處。 3必須達(dá)達(dá)到數(shù)額較大大的程度如果果僅有非法侵侵占公司、企企業(yè)及其他單單位財(cái)物的行行為，但沒(méi)有有達(dá)到數(shù)額較較大的標(biāo)準(zhǔn)，則則也不能構(gòu)成成本罪。至于于數(shù)額較大的的起點(diǎn)數(shù)額，參參照 HYPE

8、RLINK /view/84457.htm 最高人民民法院關(guān)于于辦理違反公公司受賄、侵侵占、挪用等等 HYPERLINK /view/444381.htm 刑事案件適用用法律若干問(wèn)問(wèn)題的解釋之之規(guī)定，是指指侵占公司、企企業(yè)等單位財(cái)財(cái)物50000元至2萬(wàn)元元以上的。 （三）主體要件件本罪主體為為特殊主體，包包括公司、企企業(yè)或者其他他單位的人員員。具體是指指三種不同身身份的 HYPERLINK /view/15620.htm 自然人人，一是股份份有限公司、有有限責(zé)任公司司的董事、監(jiān)監(jiān)事，這些董董事、監(jiān)事必必須不具有 HYPERLINK /view/431278.htm 國(guó)國(guó)家工作人員員身份，他們們

9、是公司的實(shí)實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)者，具具有一定的職職權(quán)，當(dāng)然可可以成為本罪罪的主體。二二是上述公司司的人員，是是指除公司董董事、監(jiān)事之之外的經(jīng)理、部部門(mén)負(fù)責(zé)人和和其他一般職職員和工人。這這些經(jīng)理、部部門(mén)負(fù)責(zé)人以以及職員也必必須不具有國(guó)國(guó)家工作人員員身份，他們們或有特定的的職權(quán)，或因因從事一定的的工作，可以以利用職權(quán)或或工作之便侵侵占公司的財(cái)財(cái)物而成為本本罪的主體，三三是上述公司司以外企業(yè)或或者其他單位位的人員，是是指集體性質(zhì)質(zhì)企業(yè)、私營(yíng)營(yíng)企業(yè)、 HYPERLINK /view/279008.htm 外商商獨(dú)資企業(yè)的的職工， HYPERLINK /view/191098.htm 國(guó)有有企業(yè)、公司司、中外合資資

10、、中外合作作企業(yè)等中不不具有國(guó)家工工作人員身份份的所有職工工。綜上，凡凡具有國(guó)家工工作人員身份份的人員，利利用職務(wù)或者者工作上的便便利，侵占本本單位的財(cái)物物的，應(yīng)依照照本法第3882，3833條關(guān)于 HYPERLINK /view/76544.htm 貪污污罪的規(guī)定處處罰，不具有有國(guó)家工作人人員身份的，利利用職務(wù)上的的便利，侵占占本單位財(cái)物物，則按本罪罪論處。這里里所說(shuō)的“國(guó)國(guó)家工作人員員”是指在國(guó)國(guó)有公司、企企業(yè)或者其他他公司、企業(yè)業(yè)中行使管理理職權(quán)，并具具有國(guó)家工作作人員身份的的人員，包括括受?chē)?guó)有公司司、國(guó)有企業(yè)業(yè)委派或者聘聘請(qǐng)，作為國(guó)國(guó)有公司、國(guó)國(guó)有企業(yè)代表表，在中外合合資、合作、 HY

11、PERLINK /view/458066.htm 股份制公司、企業(yè)等非國(guó)有公司企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國(guó)家工作人員身份的人員。具有國(guó)家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。 （四）主觀要件件本罪在主觀觀方面是直接接故意，且具具有非法占有有公司、企業(yè)業(yè)或其他單位位財(cái)物的目的的。即行為人人妄圖在經(jīng)濟(jì)濟(jì)上取得對(duì)本本單位財(cái)物的的占有、收益益、處分的權(quán)權(quán)利。至于是是否已經(jīng)取得得或行使了這這些權(quán)利，并并不影響犯罪罪的構(gòu)成。認(rèn)定：（一）本罪與貪貪污罪的界限限1主體要要件不同，本本罪的主體是是公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位的人員。無(wú)無(wú)論是股份有有限公司、有有限責(zé)任公司司，還是國(guó)有有公司、企業(yè)業(yè)、中外合資資、中

12、外合作作、集體性質(zhì)質(zhì)企業(yè)、外商商獨(dú)資企業(yè)、私私營(yíng)企業(yè)等中中不具有國(guó)家家工作人員身身份的一切職職工都可成為為本罪的主體體，貪污罪的的主體則只限限于國(guó)家工作作人員，其中中包括在國(guó)有有公司、企業(yè)業(yè)或者其他公公司、企業(yè)中中行使管理職職權(quán)，并具有有國(guó)家工作人人員身份的人人員，包括受受?chē)?guó)有公司、國(guó)國(guó)有企業(yè)委派派或者聘請(qǐng)，作作為國(guó)有公司司、國(guó)有企業(yè)業(yè)代表，在中中外合資、合合作、股份制制公司、企業(yè)業(yè)等非國(guó)有單單位中，行使使管理職權(quán)，并并具有國(guó)家工工作人員身份份的人員。 2犯罪行行為不同，本本罪是利用職職務(wù)的便利，侵侵占本單位財(cái)財(cái)物的行為。而而貪污罪是指指利用職務(wù)上上的便利侵吞吞、盜竊、騙騙取公共財(cái)物物的行為。

13、 3犯罪對(duì)對(duì)象不同。本本罪的對(duì)象必必須是自己職職權(quán)范圍內(nèi)或或者是工作范范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)的的本單位的財(cái)財(cái)物。它既可可能是公共財(cái)財(cái)物，也可能能是私有財(cái)物物。而貪污罪罪則只能是公公共財(cái)物。 4情節(jié)要要件的要求不不同。本罪的的構(gòu)成必須是是侵占公司、企企業(yè)財(cái)物數(shù)額額較大的行為為，數(shù)額較小小的不構(gòu)成犯犯罪。但法律律對(duì)貪污罪沒(méi)沒(méi)有規(guī)定數(shù)額額的限制。當(dāng)當(dāng)然如果 HYPERLINK /view/1611952.htm 犯罪罪數(shù)額較小，情情節(jié)顯著輕微微危害不大的的 HYPERLINK /view/1350539.htm 貪污行為不應(yīng)應(yīng)認(rèn)為是犯罪罪。 5 HYPERLINK /view/140417.htm 法定刑刑上有

14、所不同同。本罪的最最高法定刑只只有十五年 HYPERLINK /view/76820.htm 有有期徒刑，而而貪污罪的最最高法定刑為為 HYPERLINK /view/22571.htm 死刑。 （二）相關(guān)處理理方式具有國(guó)家工工作人員身份份的人員與公公司、企業(yè)或或者其他單位位的人員共同同侵占單位財(cái)財(cái)物如何定性性處理 對(duì)此有兩種種不同意見(jiàn)：一種意見(jiàn)是是按主犯的基基本特征定性性，如主犯具具有國(guó)家工作作人員身份的的，那么同案案犯都定貪污污罪；如主犯犯的身份是公公司、企業(yè)或或者其他單位位的人員，那那么具有國(guó)家家工作人員身身份的同案犯犯定侵占罪。另另一種意見(jiàn)是是：如果主犯犯的身份是公公同、企業(yè)或或者其他

15、單位位的人員，那那么全案郁定定侵占罪；如如果主犯的身身份是國(guó)家工工作人員，應(yīng)應(yīng)分別定罪，具具有國(guó)家工作作人員身份的的定貪污罪，公公司、企業(yè)或或者其他單位位的人員定侵侵占罪。 參考法條：最高人民法法院關(guān)于審理理貪污、職務(wù)務(wù)侵占案件如如何認(rèn)定 HYPERLINK /view/40554.htm 共同同犯罪幾個(gè)問(wèn)問(wèn)題的解釋【（22000年66月27日最最高人民法院院審判委員會(huì)會(huì)第11200次會(huì)議通過(guò)過(guò)法釋22000115號(hào)）發(fā)布布部門(mén)：最高高人民法院發(fā)布日期：2000年年06月300日實(shí)施日日期：20000年07月月08日】 為依法審理理貪污或者職職務(wù)侵占犯罪罪案件，現(xiàn)就就這類(lèi)案件如如何認(rèn)定共同同犯

16、罪問(wèn)題解解釋如下： 第一條行行為人與國(guó)家家工作人員勾勾結(jié)，利用國(guó)國(guó)家工作人員員的 HYPERLINK /view/4396383.htm 職務(wù)便利利，共同侵吞吞、竊取、騙騙取或者以其其他手段非法法占有公共財(cái)財(cái)物的，以 HYPERLINK /view/2170353.htm 貪貪污罪共犯論論處。 第二條行行為人與公司司、企業(yè)或者者其他單位的的人員勾結(jié)，利利用公司、企企業(yè)或者其他他單位人員的的職務(wù)便利，共共同將該單位位財(cái)物非法占占為己有，數(shù)數(shù)額較大的，以以職務(wù)侵占罪罪共犯論處。 第三條公公司、企業(yè)或或者其他單位位中，不具有有國(guó)家工作人人員身份的人人與國(guó)家工作作人員勾結(jié)，分分別利用各自自的職務(wù)便利利

17、，共同將本本單位財(cái)物非非法占為己有有的，按照主主犯的犯罪性性質(zhì)定罪。 （四）本罪與盜盜竊罪的界限限兩種犯罪都都是以非法占占有財(cái)物為目目的，侵犯財(cái)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的的犯罪。二者者的主要區(qū)別別是： 1主體要要件不同、本本罪的主體是是特殊主體，盜盜竊罪的主體體為 HYPERLINK /view/4063369.htm 一般主體體。 2犯罪對(duì)對(duì)象不同，本本罪對(duì)象只能能是本單位的的財(cái)物；而盜盜竊罪的對(duì)象象是他人財(cái)物物，包括公私私財(cái)物，而且且多為犯罪行行為前不被自自己所控制的的他人財(cái)物。 3犯罪手手段不同。本本罪是利用職職務(wù)的便利侵侵占實(shí)際掌管管的本單位財(cái)財(cái)物；而盜竊竊罪則是采用用秘密竊取的的手段獲取他他人財(cái)物

18、的行行為。 4法定刑刑不同。本罪罪最高法定刑刑是十五年有有期徒刑，法法定刑較輕，且且量刑的幅度度較??；而盜盜竊罪的最高高法定刑為 HYPERLINK /view/76834.htm 無(wú)無(wú)期徒刑，量量刑幅度較寬寬。 （五）本罪與詐詐騙罪的界限限兩種犯罪都都是以非法占占有為目的，侵侵犯財(cái)產(chǎn)所有有權(quán)的行為，兩兩者的主要區(qū)區(qū)別就在于：1、主體要要件不同，本本罪主體是特特殊主體，必必須是公司、企企業(yè)或者其他他單位的人員員；而 HYPERLINK /view/5745.htm 詐騙罪罪的主體為一一般主體。 2犯罪對(duì)對(duì)象不同。本本罪的對(duì)象是是本公司企業(yè)業(yè)的財(cái)物，這這種財(cái)物實(shí)際際上已被行為為人所掌握，而而詐騙

19、罪的對(duì)對(duì)象是不為自自己實(shí)際控制制的他人財(cái)物物。 3犯罪的的行為不同。本本罪是利用職職務(wù)上的便利利侵占本單位位的財(cái)物；而而詐騙罪則是是用虛構(gòu)的事事實(shí)或者隱瞞瞞事實(shí)真相的的方法騙取他他人的財(cái)物。 （六）本罪與侵侵占罪的界限限1本罪的的主體是公司司、企業(yè)或者者其他單位的的工作人員，且且非國(guó)家工作作人員，為特特殊主體；而而后者的主體體為一般主體體，即達(dá)到 HYPERLINK /view/27314.htm 刑刑事責(zé)任年齡齡具有 HYPERLINK /view/533227.htm 刑事責(zé)責(zé)任能力的自自然人。 2本罪在在主觀方面表表現(xiàn)為明知是是單位的財(cái)物物而決意采取取侵吞、竊取取、欺詐等手手段非法占為為

20、己有；而后后罪的主觀內(nèi)內(nèi)容則明知是是他人的代為為保管的財(cái)物物、遺忘物或或埋藏物而決決意占為己有有，拒不交還還。 3本罪在在客觀方面表表現(xiàn)為利用職職務(wù)之便將單單位財(cái)物非法法占為己有，即即化公為私。但但行為人必須須利用職務(wù)上上的便利，采采取的是侵吞吞、竊取、騙騙取等手段，但但財(cái)物是否先先已為其持有有則不影響本本罪成立；而而后者則必先先正當(dāng)、善意意、合法地持持有了他人的的財(cái)物，再利利用各種手段段占為己有且且拒不交還，行行為不必要求求利用職務(wù)之之便。 4本罪所所侵犯的對(duì)象象是公司、企企業(yè)或者其他他單位的財(cái)物物，其中既有有國(guó)有的，也也有集體的，還還有個(gè)人的：后罪所侵犯犯的僅僅是他他人的3種特特定物，即系

21、系為自己保管管的他人財(cái)物物、遺忘物或或者埋藏物。他他人僅是指?jìng)€(gè)個(gè)人，而不包包括單位。 5本罪所所侵犯的 HYPERLINK /view/562873.htm 客體體是公私財(cái)物物的 HYPERLINK /view/26756.htm 所有權(quán)；而后后罪所侵犯的的僅是他人財(cái)財(cái)物的所有權(quán)權(quán)。 6本罪不不屬于告訴才才處理的案件件，而后者則則只有告訴的的才處理。 （七）職務(wù)侵占占罪與侵占罪罪根據(jù) HYPERLINK /view/15050.htm 刑法第第二百七十條條的規(guī)定，侵侵占罪是指以以非法占有為為目的，將自自己代為保管管的他人財(cái)物物非法占為已已有，數(shù)額較較大，拒不退退還或?qū)⑺巳诉z忘物或埋埋藏物非法

22、占占為已有，數(shù)數(shù)額較大，拒拒不交出的行行為。職務(wù)侵侵占罪和侵占占罪都是以財(cái)財(cái)物為對(duì)象的的犯罪，都侵侵犯了他人財(cái)財(cái)物的所有權(quán)權(quán)。主觀上都都是具有非法法占有的目的的，客觀上都都具有變合法法持有為非法法占有的特點(diǎn)點(diǎn)，但兩者的的區(qū)別是明顯顯的。首先 HYPERLINK /view/165703.htm 犯犯罪主體不同同，職務(wù)侵占占罪的主體只只能是公司、企企業(yè)或其他單單位中主管、管管理、經(jīng)手本本單位財(cái)物的的人員，而后后者的主體是是持有他人財(cái)財(cái)物的人員。其其次，犯罪的的客觀表現(xiàn)不不同，職務(wù)侵侵占罪是利用用職務(wù)上主管管、管理、經(jīng)經(jīng)手本單位財(cái)財(cái)物的便利，行行為人只要實(shí)實(shí)施了非法占占為已有的行行為即可構(gòu)成成犯罪

23、，不以以拒不交出或或拒不退還為為必要條件。而而侵占罪無(wú)須須利用職務(wù)上上的便利，在在實(shí)施了非法法占為已有的的行為后，還還必須以拒不不退還或拒不不交出為犯罪罪成立的必要要要件。其三三，犯罪對(duì)象象不同。職務(wù)務(wù)侵占罪的犯犯罪對(duì)象只能能為單位財(cái)物物，而侵占罪罪的犯罪對(duì)象象則包括行為為人代管的他他人財(cái)物，也也包括他人的的遺忘物和埋埋藏物。 （八）職務(wù)侵占占罪與挪用資資金罪根據(jù)刑法第第二百七十二二條的規(guī)定， HYPERLINK /view/5994.htm 挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過(guò)3個(gè)月未還的或者雖未過(guò)3個(gè)月，但數(shù)

24、額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。兩者的相同點(diǎn)是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員?？腕w上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。兩者的區(qū)別是：犯罪客體不盡相同。兩罪雖然都侵犯了財(cái)物的所有權(quán)，但職務(wù)侵占罪侵犯了財(cái)物所有權(quán)的全部權(quán)能；而挪用資金罪只侵犯了所有權(quán)的一部分，即侵犯了資金的使用權(quán)和收益權(quán)，但并未侵犯處置權(quán)。犯罪行為對(duì)象不盡相同，職務(wù)侵占罪的對(duì)象是本單位的財(cái)物，外延廣于資金；而挪用資金罪只能是本單位的資金。犯罪故意內(nèi)容不同，職務(wù)侵占罪的故意內(nèi)容是以非法占為已有為目的，完全不打算歸還；而挪用資金罪的故意內(nèi)容只是暫時(shí)借用本單位的資金

25、，準(zhǔn)備日后歸還。 （九）職務(wù)侵占占罪與貪污罪罪如前所述，職務(wù)務(wù)侵占罪與貪貪污罪存在密密切的關(guān)系，從從立法過(guò)程上上看，職務(wù)侵侵占罪由貪污污罪分化而來(lái)來(lái)。從 HYPERLINK /view/15173.htm 犯罪構(gòu)構(gòu)成上看，兩兩者的相同點(diǎn)點(diǎn)是：主觀觀上均由故意意構(gòu)成?？涂陀^方面都表表現(xiàn)為利用職職務(wù)上的便利利。在行為為上都表現(xiàn)為為盜竊、騙取取、侵吞或其其他非法手段段占有公共財(cái)財(cái)物的行為。兩兩者的區(qū)別主主要表現(xiàn)為：犯罪主體體不同，這是是職務(wù)侵占罪罪和貪污罪最最主要、最本本質(zhì)的區(qū)別，職職務(wù)侵占罪的的主體是非國(guó)國(guó)家工作人員員，貪污罪的的主體是 HYPERLINK /view/652695.htm 國(guó)家家

26、機(jī)關(guān)工作人人員以及受?chē)?guó)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)國(guó)有公司、企企業(yè)、事業(yè)單單位、人民團(tuán)團(tuán)體委托管理理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有有財(cái)產(chǎn)的人員員。犯罪客客體和犯罪對(duì)對(duì)象不同。職職務(wù)侵占犯罪罪的客體是公公司、企業(yè)或或其他單位的的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)權(quán)，其犯罪對(duì)對(duì)象是本單位位的財(cái)物，從從所有制性質(zhì)質(zhì)上看，可以以是公共財(cái)物物，也可能是是非公共財(cái)物物。而貪污罪罪侵犯的是 HYPERLINK /view/958842.htm 復(fù)復(fù)雜客體、雙雙重客體，它它既侵犯了 HYPERLINK /view/3486276.htm 公公共財(cái)產(chǎn)的所所有權(quán)，也侵侵犯了國(guó)家工工作人員職務(wù)務(wù)的廉法性，其其犯罪對(duì)象僅僅限于公共財(cái)財(cái)產(chǎn)。構(gòu)成成犯罪的數(shù)額額標(biāo)準(zhǔn)和法定定刑不同。

27、職職務(wù)侵占犯罪罪的數(shù)額規(guī)定定高于貪污罪罪。依照解解釋的規(guī)定定，職務(wù)侵占占罪以“50000-200000元”為為數(shù)額較大的的起點(diǎn)。根據(jù)據(jù)刑法第三百百八十三條的的規(guī)定，貪污污罪一般以55000元作作為追究刑事事責(zé)任的數(shù)額額起點(diǎn)，對(duì)不不滿50000元、情節(jié)較較重的，也可可以追究刑事事責(zé)任。在法法定刑上，職職務(wù)侵占罪的的法定最高刑刑為十五年有有期徒刑，而而貪污罪的法法定最高刑為為死刑。這與與我國(guó)“從嚴(yán)嚴(yán)治吏”的刑刑事政策也是是相吻合的。 實(shí)踐中認(rèn)定職務(wù)務(wù)侵占罪的幾幾個(gè)問(wèn)題：隨著我國(guó)市場(chǎng)場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立立和完善，改改革開(kāi)放不斷斷深入，經(jīng)濟(jì)濟(jì)體制改革不不斷深化，經(jīng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展展，財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)日益頻繁。在在現(xiàn)實(shí)生

28、活中中，公司、企企業(yè)和其他單單位人員利用用職務(wù)之便侵侵占公共財(cái)物物的問(wèn)題日漸漸突出。分別別是在體制轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)軌過(guò)程中，市市場(chǎng)主體多樣樣化，經(jīng)濟(jì)成成分多元化，一一些公司、企企業(yè)或其他單單位人員職務(wù)務(wù)侵占的案件件呈上升趨勢(shì)勢(shì)。在司法實(shí)實(shí)務(wù)中，正確確認(rèn)定職務(wù)侵侵占罪，按照照每人刑法定定原則注意把把握職務(wù)侵占占罪與侵占罪罪、貪污罪等等的區(qū)別，按按照罪刑法定定原則準(zhǔn)確定定罪量刑，這這對(duì)于發(fā)揮刑刑法打擊犯罪罪職能作用至至關(guān)重要。職職務(wù)侵占罪的的犯罪的主 觀方面是直直接故意，無(wú)無(wú)需詳論。筆筆者擬結(jié)合審審判工作實(shí)際際，就職務(wù)侵侵占罪犯罪構(gòu)構(gòu)成的主體、客客體、客觀方方面和法定刑刑等幾個(gè)問(wèn)題題進(jìn)行探討，以以期對(duì)司法實(shí)實(shí)

29、務(wù)有所裨益益。 一、犯罪主主體的認(rèn)定 （一）職務(wù)務(wù)侵占罪的犯犯罪主體是特特殊主體 刑法第第二百七十一一條第一款規(guī)規(guī)定：“公司司、企業(yè)或者者其他單位的的人員，利用用職務(wù)上的便便利，將本單單位財(cái)物非法法占為己有，數(shù)數(shù)額較大，處處五年以下有有期徒刑或者者是拘役；數(shù)數(shù)額巨大的，處處五年以上有有期徒刑，可可以并處沒(méi)收收財(cái)產(chǎn)?！甭毬殑?wù)侵占罪的的犯罪主體是是公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位的工作人人員，而且是是非國(guó)家工作作人員，因而而是特殊主體體。具體而言言，包括：非國(guó)有公司司、企業(yè)或者者其他單位中中的非國(guó)家工工作人員，包包括董事、監(jiān)監(jiān)事、經(jīng)理、負(fù)負(fù)責(zé)人、職工工利用職務(wù)之之便非法占有有本單位財(cái)物物，數(shù)額較大大的，

30、他們或或者有特定的的職務(wù)，或者者從事一定的的工作，可以以利用職務(wù)之之便或工作之之便侵占單位位財(cái)物而成為為本罪的犯罪罪主體。國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)國(guó)有公司、企企業(yè)、事業(yè)單單位中的非國(guó)國(guó)家工作人員員利用工作之之便非法占有有本單位財(cái)物物，數(shù)額較大大的，也應(yīng)成成為本罪的犯犯罪主體。司司法實(shí)務(wù)中，對(duì)對(duì)于公司、企企業(yè)或者其他他單位中不具具有國(guó)家工作作人員身份的的一般職員和和工人，如果果依法簽訂 HYPERLINK /view/15224.htm 勞勞動(dòng)合同確立立 HYPERLINK /view/15230.htm 勞動(dòng)關(guān)系或者者雖未簽訂勞勞動(dòng)合同，但但是否存在“事事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系系”的，包括括合同工和臨臨時(shí)工，可以以

31、成為本罪的的犯罪主體。而而僅以提供勞勞務(wù)獲取報(bào)酬酬而沒(méi)有確立立勞動(dòng)關(guān)系的的從業(yè)人員，不不是公司、企企業(yè)或者其他他組織的工作作人員，不構(gòu)構(gòu)成本罪的犯犯罪主體。 （二）正確確區(qū)分“國(guó)家家工作人員”和和“非國(guó)家工工作人員” 刑法第第二百七十一一條第二款規(guī)規(guī)定：“國(guó)有有公司、企業(yè)業(yè)或者其他同同有單位中從從事公務(wù)的人人員和國(guó)有公公司、企業(yè)或或者其他國(guó)有有單位委派到到非國(guó)有公司司、企業(yè)以及及其他單位從從事公務(wù)的人人員有前款行行為的，依照照本法第三百百八十二條、第第三百八十三三條的規(guī)定定定罪處罰。”即即以貪污罪處處罰?！肮舅?、企業(yè)或者者其他單位人人員”與“國(guó)國(guó)家工作人員員”是截然不不同內(nèi)容的兩兩個(gè)概念，二

32、二者各自取得得職業(yè)資格的的法律依據(jù)、體體現(xiàn)的 HYPERLINK /view/21570.htm 法律關(guān)關(guān)系都不相同同。因此，司司法實(shí)務(wù)中，我我們可以先界界定行為人是是否屬于“國(guó)國(guó)家工作人員員”的范圍。刑刑法第九十十三條規(guī)定：“本法所標(biāo)標(biāo)國(guó)家工作人人員，是指國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)從事事公務(wù)的人員員。國(guó)有公司司、企業(yè)、事事業(yè)單位、人人民團(tuán)體中從從事公務(wù)人員員和國(guó)家機(jī)關(guān)關(guān)、國(guó)有公司司、企業(yè)、事事業(yè)單位委派派到非國(guó)有公公司、企業(yè)、事事業(yè)單位、社社會(huì)團(tuán)體從事事公務(wù)的人員員，以及其他他依照法律從從事公務(wù)的人人員，以國(guó)家家工作人員論論?！比绻行袨椴粚傩绦谭ǖ诰攀龡l規(guī)定的的范圍，就應(yīng)應(yīng)界定為“非非國(guó)家工作人人員”

33、。 （三）共同同犯罪的定性性問(wèn)題。關(guān)于于國(guó)家工作人人員與公司、企企業(yè)或者其他他單位人員共共同侵占單位位財(cái)物如何定定性處理。 這術(shù)界有多多種觀點(diǎn)，如如“分別定罪罪說(shuō)”、“主主犯決定說(shuō)”、“主主犯決定與分分別定罪說(shuō)的的折衷說(shuō)”、“區(qū)區(qū)別對(duì)待說(shuō)”等等等。歸納起起來(lái)，可以劃劃分為兩種意意見(jiàn)：一種意意見(jiàn)是按主犯犯的基本特征征定性，如主主犯具有國(guó)家家工作人員身身份，那么同同案犯都應(yīng)貪貪污罪；如主主犯的身份是是公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位的人員，那那么具有國(guó)家家工作人員身身份的同案犯犯定侵占罪。另另一種意見(jiàn)認(rèn)認(rèn)為，如果主主犯的身份是是公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位人員，那那么全案都定定侵占罪；如如果主犯的身身份是

34、國(guó)家工工作人員，應(yīng)應(yīng)分別定罪，具具有國(guó)家工作作人員身份的的定貪污罪，公公司、企業(yè)或或者其他單位位的人員定侵侵占罪。最高高人民法院關(guān)關(guān)于審理貪污污、職務(wù)侵占占案件如何認(rèn)認(rèn)定共同犯罪罪幾個(gè)問(wèn)題的的解釋?zhuān)ǚǚㄡ?000015號(hào)號(hào)，20000年7月8日日起施行）明明確了認(rèn)定依依據(jù)，即“行行為人與國(guó)家家工作人員勾勾結(jié)，利用國(guó)國(guó)家工作人員員的職務(wù)便利利，共同侵吞吞、竊取、騙騙取或者以其其他手段非法法占有公共財(cái)財(cái)物的，以貪貪污罪犯庭處處?！薄靶袨闉槿伺c公司、企企業(yè)或者其他他單位的人員員勾結(jié)，利用用公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位人員的職職務(wù)便利，共共同將該單位位財(cái)物非法占占為己有，數(shù)數(shù)額較大的，以以職務(wù)侵占罪罪犯

35、認(rèn)處?！薄肮尽⑵髽I(yè)或或者其他單位位中，不具有有國(guó)家工作人人員身份的人人與國(guó)家工作作人員勾結(jié)，分分別利用各自自的職務(wù)便利利，共同將本本單位財(cái)物非非法占為己有有的，按照主主犯的犯罪性性質(zhì)定罪。”因因此，在司法法實(shí)務(wù)中，必必須根據(jù)最高高法院 HYPERLINK /view/115710.htm 司法解解釋的規(guī)定，按按照共同犯罪罪 的共同故故意、共同行行為的要件，注注意區(qū)分主犯犯與從犯，結(jié)結(jié)合個(gè)案來(lái)正正確定罪處罰罰。 （四）職務(wù)務(wù)侵占罪的犯犯罪主體不包包括單位 刑法原原則第五章規(guī)規(guī)定的所有侵侵犯財(cái)產(chǎn)罪，均均沒(méi)有涉及其其 HYPERLINK /view/227873.htm 單位犯罪的問(wèn)問(wèn)題。根據(jù)罪

36、罪刑法定原則則，職務(wù)侵占占罪的犯罪主主體是自然人人，單位不構(gòu)構(gòu)成本罪的主主體。 二、犯罪客客體的認(rèn)定 （一）職務(wù)務(wù)侵占罪的客客體 犯罪客體是是為我國(guó)刑法法所保護(hù)而被被犯罪行為侵侵害的一定的的 HYPERLINK /view/360388.htm 社會(huì)關(guān)系。職職務(wù)侵占罪的的客體是公司司、企業(yè)或者者其他單位的的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)權(quán)。根據(jù)民民法通則第第七十一條的的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)產(chǎn)所有權(quán)是基基于物權(quán)而形形成的一種法法律上的物的的支配關(guān)系。從從積極方面理理解，表現(xiàn)為為所有人依法法對(duì)自己的財(cái)財(cái)產(chǎn)享有占有有、使用、收收益和處分的的權(quán)利；從消消極方面理解解，表現(xiàn)為獨(dú)獨(dú)占或排除他他人干涉、侵侵奪和妨害的的權(quán)利。職務(wù)務(wù)侵占罪

37、的犯犯罪行為正是是侵犯了公司司、企業(yè)或其其他單位的上上述權(quán)利，而而妄圖取得對(duì)對(duì)本單位財(cái)物物的占有，收收用、處分等等權(quán)利。 （二）職務(wù)務(wù)侵占罪的犯犯罪對(duì)象 是指本單位位的財(cái)物。從從法律屬性上上分析，本單單位財(cái)物不僅僅指單位所有有的財(cái)物，而而且應(yīng)包括單單位“村有”的的財(cái)物，即本本單位依照法法律規(guī)定或契契約約定臨時(shí)時(shí)管理、使用用或運(yùn)輸?shù)乃素?cái)物。其其與侵占罪的的區(qū)別，后文文祥論。從自自然屬性分析析，包括動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，有有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)無(wú)形財(cái)產(chǎn)。司司法實(shí)務(wù)中，難難點(diǎn)在于是否否把無(wú)形財(cái)產(chǎn)產(chǎn)作為職務(wù)侵侵占罪的犯罪罪對(duì)象。無(wú)形形財(cái)產(chǎn)指不具具有自然形態(tài)態(tài)，但能為人人們提供某種種權(quán)利并帶來(lái)來(lái)利益的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)。梁慧星

38、教授對(duì)對(duì)“物的觀念念之?dāng)U張”有有如下認(rèn)述：由于實(shí)會(huì)經(jīng)經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技技術(shù)的發(fā)展，對(duì)對(duì)電熱聲光等等能的廣泛利利用，迫使法法律擴(kuò)張物的的概念。于是是，電熱聲、光光等自然力，亦亦被拆為物，而而不拘于“有有形”。但權(quán)權(quán)利仍不包括括在內(nèi)。我國(guó)國(guó)民法亦應(yīng)如如此解釋。最高人民法法院關(guān)于審審理盜竊案件件具體應(yīng)用法法律若干問(wèn)題題的解釋中中規(guī)定：“盜盜竊公私財(cái)物物，包括電力力、煤氣、天天然氣等”。因因此，按照最最高法院司法法解釋的規(guī)定定和“物的觀觀念之?dāng)U張”理理論，無(wú)形財(cái)財(cái)產(chǎn)應(yīng)成為職職務(wù)侵占罪的的犯罪對(duì)象。但但是，人為 HYPERLINK /view/18255.htm 知知識(shí)產(chǎn)權(quán)的 HYPERLINK /view/

39、47808.htm 專(zhuān)利權(quán)、商報(bào)報(bào)權(quán)、功作權(quán)權(quán)和 HYPERLINK /view/15528.htm 商業(yè)秘密密等，不同于于有形財(cái)產(chǎn)，也也不同于電力力、熱能、煤煤氣、天然氣氣等無(wú)形物，這這類(lèi)無(wú)形財(cái)產(chǎn)產(chǎn)不應(yīng)作為職職務(wù)侵占罪的的犯罪對(duì)象，應(yīng)應(yīng)根據(jù)具體情情況以侵犯知知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪定定罪量刑。 （三）混合合刑經(jīng)濟(jì)組織織公共財(cái)產(chǎn)界界定 黨的十五大大報(bào)告明確指指出：“要按按照產(chǎn)權(quán)清晰晰，要責(zé)明確確，政企分開(kāi)開(kāi)，管理科學(xué)學(xué)的要求，對(duì)對(duì)國(guó)有大中型型企業(yè)實(shí)行規(guī)規(guī)范的公司制制改革隨著著經(jīng)濟(jì)體制改改革的不斷深深化，在建立立現(xiàn)代企業(yè)制制度的進(jìn)程中中，各種經(jīng)濟(jì)濟(jì)處分并存以以及多種經(jīng)濟(jì)濟(jì)成分相經(jīng)混混合的狀況十十分普通，由由多

40、個(gè)投資主主體組成的股股份有限公司司和有限責(zé)任任公司等混合合型經(jīng)濟(jì)組織織將取代以國(guó)國(guó)有企業(yè)為代代表的傳統(tǒng)企企業(yè)類(lèi)型，在在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中中發(fā)揮越來(lái)越越重要的作用用。改革的深深化給刑法學(xué)學(xué)設(shè)置了一個(gè)個(gè)難題，即如如何從混合型型經(jīng)濟(jì)中正確確認(rèn)定公共財(cái)財(cái)產(chǎn)，對(duì)司法法實(shí)務(wù)中貪污污罪與職務(wù)侵侵占罪正確界界定具有十分分重要的意義義。對(duì)國(guó)有公公司、企業(yè)或或其他國(guó)有單單位委派到非非國(guó)有公司、企企業(yè)以及其他他單位從事公公務(wù)的人員，侵侵吞本單位含含有國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)的混合型財(cái)財(cái)產(chǎn)，若該混混合型財(cái)產(chǎn)被被認(rèn)定為公共共財(cái)產(chǎn)，無(wú)疑疑是成立貪污污罪，若被認(rèn)認(rèn)定為非公共共財(cái)產(chǎn)，則成成立職務(wù)侵占占罪。對(duì)此問(wèn)問(wèn)題，刑法學(xué)學(xué)界爭(zhēng)議較大大，參戰(zhàn)難統(tǒng)

41、統(tǒng)一。第一種種意見(jiàn)認(rèn)為，公公共財(cái)產(chǎn)必須須以終極所有有權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)。在在混合型經(jīng)濟(jì)濟(jì)中，必須按按國(guó)有、集體體的股份或出出資比例認(rèn)定定公共財(cái)產(chǎn)。第二種意見(jiàn)見(jiàn)認(rèn)為，國(guó)有有、集體控股股企業(yè)的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)，應(yīng)全額認(rèn)認(rèn)定為公共財(cái)財(cái)產(chǎn)，不控股股的企業(yè)按股股份或出資比比例認(rèn)定。第三種意見(jiàn)見(jiàn)認(rèn)為，只要要有公有資本本的混合型經(jīng)經(jīng)濟(jì)，就應(yīng)全全額認(rèn)定為公公共財(cái)產(chǎn)。 筆者認(rèn)為，應(yīng)應(yīng)以是否控股股和投資比例例為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界界定混合型經(jīng)經(jīng)濟(jì)的財(cái)產(chǎn)性性質(zhì)。即國(guó)有有、集體控股股（控股511%以上為絕絕對(duì)控股，335%511%為相對(duì)控控股）或投資資比例占多數(shù)數(shù)的企業(yè)財(cái)產(chǎn)產(chǎn)，應(yīng)全額認(rèn)認(rèn)定為公共財(cái)財(cái)產(chǎn)；不控股股或投資比例例占少數(shù)的企企業(yè)財(cái)產(chǎn)，一一律

42、不認(rèn)定為為公共財(cái)產(chǎn)。黨黨的十五大報(bào)報(bào)告對(duì)股份問(wèn)問(wèn)題指出：“關(guān)關(guān)鍵看控股權(quán)權(quán)掌握在誰(shuí)中中，國(guó)家和集集體控股，其其有明顯的公公有性。”我我國(guó)刑法罪刑刑法定原則，其其含義就是“法法無(wú)明文規(guī)定定不為罪，法法無(wú)明文規(guī)定定不處罰?！敝匾詡€(gè)人自自由為價(jià)值取取向，體現(xiàn)了了刑法保障人人權(quán)的精神。司司法實(shí)務(wù)中，解解釋刑法必須須體現(xiàn)罪刑法法定原則的精精神。在法律律規(guī)定不明確確的情況下，按按照刑法罪刑刑法定原則，就就要作有利被被告人的解釋釋。刑法第第九十一條第第二款規(guī)定：“在國(guó)家機(jī)機(jī)關(guān)、國(guó)有公公司、企業(yè)、集集體企業(yè)和人人民團(tuán)體中管管理使用或者者運(yùn)輸中的私私人財(cái)產(chǎn)，以以公共財(cái)產(chǎn)論論?！卑褔?guó)有有、集體控股股或投資比例

43、例占多數(shù)的企企業(yè)中的私人人財(cái)產(chǎn)，從而而以公共財(cái)產(chǎn)產(chǎn)論。筆者認(rèn)認(rèn)為，按照控控股和投資比比例來(lái)界定混混合型經(jīng)濟(jì)的的財(cái)產(chǎn)情況，刑刑法第九十十一條第二款款可以作為法法律依據(jù)，也也便于司務(wù)實(shí)實(shí)務(wù)人員掌握握。這一問(wèn)題題，有待于立立法和司法機(jī)機(jī)關(guān)加強(qiáng)調(diào)研研，盡快從立立法或司法解解釋方面加以以明確。 三、犯罪客客觀方面的認(rèn)認(rèn)定 （一）利用用職務(wù)上的便便利的認(rèn)定 “利用職務(wù)務(wù)上的便利”是是職務(wù)侵占罪罪的構(gòu)成要件件，通說(shuō)認(rèn)為為，職務(wù)侵占占罪中的“利利用職務(wù)上的的便利”是指指利用自己職職務(wù)范圍內(nèi)的的職權(quán)和地位位所形成的有有利條件，即即經(jīng)手、管理理財(cái)物的便利利條件?；蚧蛑咐米约杭褐鞴?、管理理、經(jīng)手單位位財(cái)物的便利利

44、條件。有有的學(xué)者表述述為，指利用用自己在授權(quán)權(quán)或委任或基基于契約而從從事的崗位上上的具有的主主管、管理或或者經(jīng)手本單單位財(cái)物便利利條件。我我們可以從以以下兩下方面面來(lái)加以分析析?！袄寐毬殑?wù)上的便利利”，包括：利用自己主主管、分管、經(jīng)經(jīng)手、決定或或處理、經(jīng)辦辦一定事項(xiàng)的的權(quán)力；依靠靠、憑借自己己的權(quán)力去指指揮、影響下下屬或利用其其他人員的職職務(wù)、崗位有有關(guān)的權(quán)限；依靠、憑借借權(quán)限、地位位去控制、左左右其他人員員，司法實(shí)務(wù)務(wù)中，對(duì)是否否包括公務(wù)和和勞務(wù)之便分分歧較大。 1對(duì)“職職務(wù)”含義的的正確理解。對(duì)對(duì)“職務(wù)”詞詞義的內(nèi)涵現(xiàn)現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典典中對(duì)“職職務(wù)”的解釋釋為：“職位位規(guī)定應(yīng)該擔(dān)擔(dān)任的工作”

45、。而而工作包括體體力勞動(dòng)和腦腦力勞動(dòng)，因因而職務(wù)的范范疇?wèi)?yīng)當(dāng)包括括公務(wù)和勞務(wù)務(wù)。職務(wù)是一一項(xiàng)工作，不不能與“職權(quán)權(quán)”劃等號(hào)，職職權(quán)是指職務(wù)務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)權(quán)力。職務(wù)包包括擔(dān)當(dāng)單位位的管理職責(zé)責(zé)和從事具體體的業(yè)務(wù)活動(dòng)動(dòng)。從我國(guó)刑刑法對(duì)職務(wù)犯犯罪的規(guī)定來(lái)來(lái)分析，19979年刑法法只規(guī)定了公公務(wù)犯罪，即即刑法中規(guī)定定的利用職務(wù)務(wù)上的便利而而實(shí)施的犯罪罪如貪污罪、受受賄罪等。都都是國(guó)家工作作人員利用從從事公務(wù)活動(dòng)動(dòng)的便利實(shí)施施的犯罪。而而1997年年刑法不僅規(guī)規(guī)定了國(guó)家工工作人員利用用職務(wù)上的便便利實(shí)施的犯犯罪，也規(guī)定定了許多非國(guó)國(guó)家工作人員員利用職務(wù)上上的便利實(shí)施施的犯罪如職職務(wù)侵占罪、商商業(yè)受賄罪等等

46、。刑法規(guī)定定的后一類(lèi)犯犯罪如職務(wù)侵侵占罪，公司司、企業(yè)和其其他單位的人人員，無(wú)論是是實(shí)施的犯罪罪，嚴(yán)重侵犯犯了公司，企企業(yè)等單位的的合法權(quán)益，對(duì)對(duì)公司企業(yè)等等單位所造成成的危害后果果都是相同的的。刑法并沒(méi)沒(méi)有將二者僅僅因利用不同同的職務(wù)便利利而分別規(guī)定定為兩種不同同的犯罪。因因此，刑法規(guī)規(guī)定的非國(guó)家家工作人員利利用職務(wù)上的的便利實(shí)施的的犯罪，包括括了利用從事事公務(wù)活動(dòng)之之便實(shí)施的犯犯罪和利用從從事勞務(wù)活動(dòng)動(dòng)之便實(shí)施的的犯罪。 2從刑法法對(duì)犯罪主體體身份的規(guī)定定來(lái)理解。職職務(wù)侵占罪中中，利用職務(wù)務(wù)上的便利，究究竟是利用從從事公務(wù)活動(dòng)動(dòng)之便，還是是利用從事勞勞務(wù)活動(dòng)之便便，我們可以以從刑法對(duì)該該罪

47、犯罪主體體身份的規(guī)定定來(lái)加以分析析。我國(guó)刑法法凡是規(guī)定利利用職務(wù)上的的便利實(shí)施的的犯罪，同時(shí)時(shí)對(duì)其主體予予以明確規(guī)定定，其目的就就在于明確規(guī)規(guī)定該罪的構(gòu)構(gòu)成要件，也也為我們認(rèn)定定利用職務(wù)之之便的含義提提供法律依據(jù)據(jù)。如刑法規(guī)規(guī)定的貪污、受受賄罪的實(shí)施施是國(guó)家工作作人員利用了了從事公務(wù)活活動(dòng)的便利。刑刑法對(duì)職務(wù)侵侵占罪主體規(guī)規(guī)定為公司、企企業(yè)或其他單單位的人員，而而未明確是僅僅包括從事公公務(wù)的人員如如董事、經(jīng)理理、廠長(zhǎng)等領(lǐng)領(lǐng)導(dǎo)層人員，因因而應(yīng)該認(rèn)為為刑法對(duì)職務(wù)務(wù)侵占罪的主主體包括公司司、企業(yè)或其其他單位的職職工，即同時(shí)時(shí)包括管理人人員和工作人人員；其利用用職務(wù)上的便便利也應(yīng)認(rèn)為為同時(shí)包括利利用從

48、事公務(wù)務(wù)活動(dòng)之便和和利用從事勞勞務(wù)活動(dòng)之便便。因此，結(jié)結(jié)合刑法犯罪罪主體的規(guī)定定，就能正確確認(rèn)定利用職職務(wù)上便利究究竟是否包括括利用從事勞勞務(wù)活動(dòng)之便便。 3“利用用職務(wù)上的便便利”與利用用職權(quán)的關(guān)系系 職務(wù)侵占罪罪中“利用職職務(wù)上的便利利”是否一定定要求行為人人具有職權(quán)？對(duì)此，有觀觀點(diǎn)認(rèn)為答案案是否定的，理理由是職務(wù)侵侵占罪中“利利用職務(wù)上的的便利”指的的是利用行為為人主管、管管理、經(jīng)手單單位財(cái)物的職職責(zé)范圍內(nèi)的的便利，與是是否享有職權(quán)權(quán)無(wú)關(guān)。筆者者認(rèn)為，刑法法規(guī)定中的“利利用職務(wù)上的的便利”均是是以享有職權(quán)權(quán)為前提的，沒(méi)沒(méi)有職權(quán)就談?wù)劜簧侠寐毬殑?wù)上的便利利。根據(jù)上述述司法解釋的的規(guī)定，貪

49、污污罪中“利用用職務(wù)上的便便利”是指利利用職務(wù)上主主管、管理、經(jīng)經(jīng)手公共財(cái)物物的權(quán)力及方方便條件，受受賄罪中“利利用職務(wù)上的的便利”是指指利用本人職職務(wù)范圍內(nèi)的的權(quán)力，即自自己職務(wù)上主主管、負(fù)責(zé)或或者承辦某項(xiàng)項(xiàng)公共事務(wù)的的職權(quán)及其所所形成的便利利條件。這兩兩條解釋中均均強(qiáng)調(diào)“利用用職務(wù)上的便便利”是利用用了權(quán)力或職職權(quán)，行為人人根本就沒(méi)有有職權(quán)的，即即使實(shí)施了侵侵吞公共財(cái)物物或收受他人人財(cái)物的行為為，比如國(guó)有有企業(yè)中生產(chǎn)產(chǎn)線上的工人人利用生產(chǎn)中中經(jīng)手產(chǎn)品的的機(jī)會(huì)盜竊產(chǎn)產(chǎn)品的，或者者某領(lǐng)導(dǎo)的司司機(jī)利用為領(lǐng)領(lǐng)導(dǎo)開(kāi)車(chē)之機(jī)機(jī)為他人說(shuō)情情而收受他人人財(cái)物的，均均不構(gòu)成貪污污、受賄罪。所所以，可以理理解為

50、，在其其他罪名中，“利利用職務(wù)上的的便利”均應(yīng)應(yīng)要求具有職職權(quán)的存在。當(dāng)當(dāng)然，職權(quán)與與任職是兩個(gè)個(gè)概念，具有有職權(quán)不等于于一定是領(lǐng)導(dǎo)導(dǎo)。職權(quán)的核核心是強(qiáng)調(diào)具具有職務(wù)范圍圍內(nèi)對(duì)財(cái)物與與事項(xiàng)的管理理權(quán)力。生產(chǎn)產(chǎn)線上的工人人其職責(zé)僅僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品品，不享有對(duì)對(duì)財(cái)物進(jìn)行管管理、支配的的職權(quán)，因此此不能成為職職務(wù)侵占罪的的主體。 （二）“將將本單位財(cái)物物非法占為己己有”的認(rèn)定定 “將本單位位財(cái)物非法占占為己有”是是職務(wù)侵占有有罪的構(gòu)成要要件，應(yīng)當(dāng)注注意從犯罪對(duì)對(duì)象上侵占罪罪的“將代為為保管的他人人財(cái)物非法占占有為己有”的的構(gòu)成要件的的區(qū)別。職務(wù)務(wù)侵占罪的犯犯罪對(duì)象只能能是行為人主主管、管理、經(jīng)經(jīng)手的本公

51、司司、企業(yè)或單單位的財(cái)物，以以“非法占有有本單位財(cái)物物”為特征。而而侵占罪的犯犯罪對(duì)象既包包括行為人代代為保管的他他人財(cái)物，也也包括他人的的遺失物和埋埋藏物，既包包括公司、企企業(yè)或其他單單位的財(cái)物，也也包括公司、企企業(yè)或其他單單位之個(gè)的個(gè)個(gè)人或組織的的財(cái)物，以“非非法占有代為為保管的財(cái)物物”為特征。掌掌握以上特征征，我們就可可以區(qū)分以下下情況：一是是公司、企業(yè)業(yè)或其他單位位人員在從事事業(yè)務(wù)活動(dòng)中中將其他單位位或個(gè)人交付付的數(shù)額較大大的財(cái)物非法法占為己有的的，因其行為為系履行職務(wù)務(wù)中的單位行行為而非個(gè)人人行為，所以以應(yīng)定職務(wù)侵侵占罪。二是是公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位數(shù)額較大大的財(cái)物，如如果行為人

52、系系受本單位委委托，那么該該財(cái)物系本單單位使用中的的他人財(cái)物，應(yīng)應(yīng)定職務(wù)侵占占罪；如果行行為人并未受受委托而是以以個(gè)人名義借借用的，則應(yīng)應(yīng)定侵占罪。三三是公司、企企業(yè)或其他單單位人員非法法占有借用或或租用本單位位財(cái)物數(shù)額較較大的，因行行為人的占有有己不屬于利利用主管、管管理或經(jīng)手本本單位財(cái)物的的職務(wù)上的便便利，不應(yīng)定定職務(wù)侵占罪罪；如行為人人拒不退還的的財(cái)物數(shù)額較較大的，應(yīng)定定侵占罪。 （三）職務(wù)務(wù)侵占罪的手手段問(wèn)題 對(duì)職務(wù)侵占占罪的手段，少少數(shù)學(xué)者認(rèn)為為只有侵占即即“侵吞”一一種，但多數(shù)數(shù)學(xué)者認(rèn)為除除侵吞外，還還包括盜竊、詐詐騙等其他非非法手段。筆者贊同多多數(shù)學(xué)者的觀觀點(diǎn)。 1從職務(wù)務(wù)侵占罪

53、的科科學(xué)定罪分析析。非法占有有他人財(cái)物之之前即已經(jīng)持持有他人財(cái)物物，是世界各各國(guó)刑法及刑刑法理論公認(rèn)認(rèn)的侵占犯罪罪的定型性。即即不管行為人人采取什么手手段，只要將將其已經(jīng)持有有的他人財(cái)物物非法占為己己有，都是侵侵占犯罪的行行為。對(duì)于職職務(wù)侵占罪而而言，行為人人如果采取秘秘密的“竊取取”手段、隱隱瞞事實(shí)真相相或虛構(gòu)事實(shí)實(shí)的“騙取”手手段，都是將將原已持有的的本單位財(cái)物物非法占有為為己有，都是是屬于侵占行行為的范疇，因因而符合職務(wù)務(wù)侵占罪的定定罪要求。如如果認(rèn)為職務(wù)務(wù)侵占罪的行行為方式只有有“侵吞”手手段，那么對(duì)對(duì)采取盜竊、騙騙取等手段非非法占有公司司、企業(yè)或其其他單位財(cái)物物的，勢(shì)必以以盜竊罪、詐

54、詐騙罪定罪處處罰。但是，刑刑法第二百七七十一條第二二款規(guī)定，對(duì)對(duì)國(guó)有公司、企企業(yè)或者其他他國(guó)有單位中中從事公務(wù)的的人員和國(guó)有有公司、企業(yè)業(yè)或者其他國(guó)國(guó)有單位委派派到非國(guó)有公公司、企業(yè)以以及其他單位位從中公務(wù)的的人員利用職職務(wù)之便，非非法占有本單單位財(cái)物的，以以貪污罪定罪罪處罰。那么么，同樣是采采取侵吞、盜盜竊、騙取等等手段非法占占有本單位財(cái)財(cái)物的，對(duì)上上述人員定貪貪污罪，而對(duì)對(duì)公司、企業(yè)業(yè)或者其他單單位的其他人人員卻分別定定職務(wù)侵占罪罪、盜竊罪、詐詐騙罪，顯然然有違定原則則，符合科學(xué)學(xué)定罪的要求求。 2從我國(guó)國(guó)刑法立法演演講過(guò)程分析析。19799年刑法只只規(guī)定了貪污污罪，而未規(guī)規(guī)定其他侵占占犯

55、罪。但貪貪污罪的主體體是國(guó)家工作作人員?；谟诒Ｗo(hù)集體財(cái)財(cái)產(chǎn)和懲罰侵侵占財(cái)產(chǎn)行為為的客觀要求求，立法者采采取擴(kuò)大貪污污罪的主體范范圍的權(quán)宜之之計(jì)。19888年1月221日，全國(guó)國(guó)人大常委會(huì)會(huì)頒布施行關(guān)關(guān)于懲治貪污污罪、賄賂罪罪的補(bǔ)充規(guī)定定，將貪污污罪的主體范范圍擴(kuò)大到集集體經(jīng)濟(jì)組織織工作人員和和其他經(jīng)手、管管理公共財(cái)物物的人員。這這一做法顯然然比較牽強(qiáng)，對(duì)對(duì)公司、企業(yè)業(yè)或其他單位位的人員的侵侵占行為仍然然無(wú)法有效、合合理地處理。11995年22月28日，全全國(guó)人大常委委會(huì)又頒布施施行關(guān)于懲懲治違反公司司法的犯罪的的決定，設(shè)設(shè)立公司、企企業(yè)人員人民民侵占罪，將將集體經(jīng)濟(jì)組組織工作人員員，受企業(yè)委

56、委托從事公務(wù)務(wù)活動(dòng)的人員員，全民和 HYPERLINK /view/436365.htm 集集體所有制企企業(yè)的承包經(jīng)經(jīng)營(yíng)者等人員員的貪污行為為從貪污罪中中分離出來(lái)，被被公司、企業(yè)業(yè)人員侵占罪罪所包容。現(xiàn)現(xiàn)行刑法在在此基礎(chǔ)上設(shè)設(shè)立職務(wù)侵占占罪，進(jìn)一步步將基層群眾眾自治組織中中經(jīng)手、管理理公共財(cái)物等等人員的貪污污行為分離出出來(lái)，為職務(wù)務(wù)侵占罪所包包容。因此，貪貪污罪中只剩剩下國(guó)家工作作人員和受?chē)?guó)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)國(guó)有公司、企企業(yè)、事業(yè)單單位、人民團(tuán)團(tuán)體委托管理理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有有財(cái)產(chǎn)人員的的貪污行為。從從貪污罪與職職務(wù)侵占罪這這一立法演講講過(guò)程看，貪貪污罪的犯罪罪手段包括侵侵吞、盜竊、騙騙取等多種手手段，現(xiàn)行刑刑法立法已將將一部分原為為貪污罪的行行為作為職務(wù)務(wù)侵占罪加以以規(guī)定，并用用對(duì)這些行為為方式并未加加以任何限制制，因此職務(wù)務(wù)侵占罪的行行為方式當(dāng)然然應(yīng)包括侵吞吞、盜竊、騙騙取等手段。 司法實(shí)務(wù)中