企業(yè)并購的程序和流程

企業(yè)并購的程序和流程企業(yè)并購的程序和流程企業(yè)并購的程序和流程資料僅供參考文件編號：2022年4月企業(yè)并購的程序和流程版本號：A修改號：1頁次：1.0審核：批準:發(fā)布日期：企業(yè)并購的程序和流程大致如下：基礎工作階段：1、制定公司發(fā)展規(guī)劃2、確定并購目標企業(yè)3、搜集信息，初步溝通，了解目標企業(yè)意向4、談判確定基本原則，簽訂意向協(xié)議5、遞交立項報告6、上報公司7、上報上級主管部門待得到同意的批復后進入第二階段具體并購業(yè)務流程階段：1、盡職調查2、盡職調查報告報公司3、審計、評估4、確定成交價5、上報項目建議書6、并購協(xié)議書及附屬文件簽署7、董事會決策程序這個完成后進入第三階段注冊變更登記階段：1、資金注入2、辦理手續(xù)3、產(chǎn)權交接4、變更登記公司出讓相對簡單，只要確定價格、完成內部決策程序后，配合收購方完成第三階段的變更登記手續(xù)即可。企業(yè)并購注意事項并購是一項高技術內涵的經(jīng)營手段，如果操作得當，所能獲得的收益是十分巨大的，但高收益的東西永遠伴隨著高風險。因此并購時要注意以下幾個問題：一、信息錯誤。這是在中國實施并購的最大陷阱。因為，有時連一個企業(yè)的老總也搞不清有的資產(chǎn)在法律上是否存在。況且，賣方在并購前不講實話是常有的事。其他關鍵信息錯誤如交易主體無資格（中國的國有企業(yè)并購時往往發(fā)生這種情況），產(chǎn)權交易客體不明確（搞不清你買的資產(chǎn)和債權、債務到底有多少，有的財務報表是萬萬不能相信的），交易程序違法（除了程序以外什么都對，但搞了半天沒有用）等。因此信息的收集和分析是十分必要的，在這方面費用千萬不要吝嗇。在中國，并購的利潤通常遠遠大于其他規(guī)范的市場經(jīng)濟國家，但你一定要請懂行的專家才行。二、經(jīng)營不善。包括不能象管理原來的企業(yè)那樣管理新的并購后企業(yè)；沒有足夠的現(xiàn)金開展隨后的計劃，因為總有意想不到的開銷，如被購企業(yè)的種種或然負債等；不了解你將進入的市場中的競爭對手，尤其是外資并購時不僅僅是要了解中國對手，還要了解已經(jīng)或將要進入該市場的外國對手，因為，"英雄所見略同"是所有想打入中國市場的人都應想到的，你沒有想到，你就吃虧了；國際經(jīng)濟形勢變化對原先經(jīng)營計劃的沖擊；不能解決企業(yè)和地區(qū)文化差異問題；被購企業(yè)的職員將有關技術和市場的商業(yè)秘密泄露；被購企業(yè)的衛(wèi)星廠或未并部門同行競業(yè)，瓜分市場等。因此買方所購買的是一個能夠運轉的整體業(yè)務，而不僅僅是簡單的資產(chǎn)總和。不了解中國國情或地情的經(jīng)營者是不可能獲得并購成功的。找當?shù)氐?中國通"會對并購者有所幫助。聽從專家的意見，在重要崗位設置你的管理人才，建立有效制度，進行管理重組，精簡機構，增強科研實力以符合知識經(jīng)濟的要求。如果不是現(xiàn)金寬裕，在并購方法的選擇上注意采用現(xiàn)金流量少的方式。聘請有關專家對市場進行專項調研和提供管理咨詢。例如，專業(yè)并購顧問針對競業(yè)方面可作如下法律安排：1.被并方授權新設公司擇期收購被并方的股份等，并使被并方股東在形式上放棄對兼并方的禁止同業(yè)競爭的請求。2.實施收購后，被并方在一定年限內在一定市場范圍內不得從事相同品牌、相同產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售。3.被并方企業(yè)的高級管理人員不得兼任或辭職后一定年限內擔任其同業(yè)公司的高級職員。4.被并方原從事技術和市場的人員，通過勞動合同或其他形式明確限定若離開公司，應在若干年內不得從事相關行業(yè)工作及泄露或利用自身所掌握的原企業(yè)的商業(yè)秘密。三、第三方攻擊。并購方之外的其他方方面面如法院、行政、和職工等圍攻并購后的新企業(yè)，因為一般來說并購后企業(yè)相比原來有錢，而原先不出現(xiàn)的債權人和職工一看到好不容易來了個有錢的主，自然不肯放過了。在政府方面，由于情況的變化，會有不同程度的干擾，原來講好的，現(xiàn)在都不作數(shù)了，工商、稅收、土地、環(huán)保等各種行政機關的規(guī)費和稅收都冒了出來，加上企業(yè)原來欠的水費、電費、煤氣費、電話費等（可能帳上都沒有的）也會出現(xiàn)。因此，許多情況下與當?shù)卣暮献骱脡氖浅晒Σ①彽年P鍵。企業(yè)并購中的風險提醒一、并購交易中可能出現(xiàn)的各類風險1、財務隱蔽風險財務報表是并購中進行評估和確定交易價格的重要依據(jù)，財務報表的真實性對于整個并購交易也就顯得至關重要。虛假的報表美化目標公司財務、經(jīng)營，甚至把瀕臨倒閉的企業(yè)包裝得完美無缺，使買方被徹底蒙蔽；另外，財務報表是對過去某一時間經(jīng)營情況的顯現(xiàn)，故其制定后財務狀況的不良變化未必有顯示，所以不真實的財務報表也會影響到買方的權益。2、合同管理風險目標公司對于與其有關的合同有可能管理不嚴，或由于賣方的主觀原因而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況；尤其是企業(yè)以信譽或資產(chǎn)為他人設定了擔保而沒有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得一干二凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種，這些合同將直接影響到買方在并購中的風險，也就是說如果在簽訂并購合同時不將這部分風險考慮在內的話，在風險可能變?yōu)楝F(xiàn)實后將毫無疑問地降低目標公司的價值。3、訴訟仲裁風險很多情況下，訴訟的結果事先難卜或者說無法準確地預料，如果賣方?jīng)]有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情況，那么訴訟的結果很可能就會改變諸如應收帳款，從而改變目標公司的資產(chǎn)數(shù)額；而且在某些特殊情況下，如訴訟對象在判決的執(zhí)行前進行破產(chǎn)清算，甚至會使目標公司作為資產(chǎn)的債權減小到不可思議的程度。4、客戶關系風險兼并的目的之一，就是為了利用目標公司原有客戶，節(jié)省新建企業(yè)開發(fā)市場的投資，尤其是一些對市場依賴比較大的產(chǎn)業(yè)，或者是買方對目標公司的客戶這一資源比較關心的情況，目標公司原客戶的范圍及其繼續(xù)保留的可能性，則會影響到目標公司的預期盈利。從另一角度講，缺乏融洽的客戶關系，至少會在一定程度上加大目標公司交割后的運營。5、人力資源風險勞動力是生產(chǎn)力要素之一，只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情況也具有相當?shù)娘L險性，諸如富余職工負擔是否過重、在崗職工的熟練程度、接受新技術的能力以及并購后關系雇員是否會離開等都是影響預期生產(chǎn)成本的重要因素。6、交易保密風險正因為并購交易的雙方面臨著巨大的風險，所以盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風險的一個主要手段是不可或缺的；但是因此又產(chǎn)生了一個新的風險，那就是一方提供的信息被對方濫用可能會使該方在交易中陷入被動，或者交易失敗后買方（尤其是在同一行業(yè)內）掌握了幾乎所有目標公司的信息，諸如配方流程、營銷網(wǎng)絡等技術和商業(yè)秘密，就會對目標公司以及賣方產(chǎn)生致命的威脅。7、資產(chǎn)價值風險公司并購的標的是資產(chǎn)，而資產(chǎn)所有權歸屬也就成為交易的核心。但是所有權問題看似簡單，實現(xiàn)上隱藏著巨大的風險。比如，公司資產(chǎn)財實是否相符、庫存可變現(xiàn)程度有多大、資產(chǎn)評估是否準確可靠、無形資產(chǎn)的權屬是否存在爭議、交割前的資產(chǎn)的處置（分紅、配股）等都可能會使買方得到的資產(chǎn)與合同約定的價值相去甚遠。8、法律變動的動態(tài)法律風險隨著我國法律的進一步完善，包括并購法律在內的有關法律、法規(guī)都將逐步出臺，相對于已經(jīng)存在原規(guī)范市場主體的法律、法規(guī)，國家對于公司并購的法律法規(guī)、政策都在隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展不斷地修訂或頒布新的法律法規(guī)、政策。而企業(yè)的一項并購行為尤其是大中型企業(yè)的并購行為并不能短時間內完成。因此，企業(yè)并購過程中國家法律法規(guī)政策的變動也是應當考慮的風險之一。9、商業(yè)信譽風險企業(yè)的商譽也是企業(yè)無形資產(chǎn)的一部分，很難通過帳面價值來體現(xiàn)。然而目標公司在市場中及對有關金融機構的信譽程度、有無存在信譽危機的風險，則是反映目標公司獲利能力的重要因素；建立良好的信譽不易，改變企業(yè)在公眾中的形象就更難。兼并一個信譽不佳的公司，往往會使并購方多出不少負擔。二、并購交易中的風險避讓1、并購協(xié)議中的“四劍客”并購協(xié)議中的“四劍客”是指并購協(xié)議風險中避讓的四類重要條款，這四類重要條款，是買賣雙方異常激烈的討價還價的關鍵所在，同時也是充分保護買賣雙方交易安全的必要條件。（1）陳述與保證在合同中，雙方都要就有關事項作出陳述與保證。其目的有二：一是公開披露相關資料和信息；二是承擔責任。由于這些資料和信息有些具有保密性質，實踐中，賣方往往要與買方就此達成專門的保密協(xié)議。需要坡露的事項就賣方來講包括目標公司組織機構、法律地位、資產(chǎn)負債情況、合同關系、勞資關系以及保險、環(huán)保等重要方面；就買方來說，陳述與保證則相對簡單，主要包括買方的組織機構、權利無沖突及投資意向等。通過上述約定，保護雙方、主要是買方在后期調查階段發(fā)現(xiàn)對方的陳述與保證和事實有出入時，可以通過調整交易價格、主張賠償或推出交易等方式來避免風險。（2）賣方在交割日前的承諾在合同簽訂后到交割前一段時間里，賣方則應作出承諾，準予買方進入調查、維持目標公司的正常經(jīng)營，同時在此期間不得修改章程、分紅、發(fā)行股票及與第三方進行并購談判等。賣方如不履行承諾，買方同樣有權調整價格、主張賠償或者退出交易。（3）交割的先決條件在并購協(xié)議中有這樣一些條款，規(guī)定實際情況達到了預定的標準，或者一方實質上履行了合同約定的義務，雙方就必須在約定的時間進行交割；否則，交將近雙方才有權退出交易。可以這樣說，煩瑣的公司并購程序的唯一目的就是為了交割，即使雙方或其中一方?jīng)]有完美無缺地履行合同，但只要滿足特定的要求，交割就必須完成。這樣的規(guī)定對于交易雙方都有益處，避免了因一方微小的履行瑕疵而被對方作為終止合同的把柄。（4）賠償責任對于交易對手的履行瑕疵，并非無可奈何。合同還可以專設條款對受到對方輕微違約而造成的損失通過扣減或提高并購價格等途徑來進行彌補或賠償。對于目標公司的經(jīng)營、財務狀況等在交割日與簽約日的客觀差異，也可以通過上述途徑來解決。這樣做的好處，不僅使得交割能夠順利進行，達到并購的目的，而且使得雙方在客觀情況發(fā)生變化時仍能保持交易的公平，排除了因客觀情況改變以及一方為達到使自己有利的價格隱瞞部分真實情況而嫁禍于另一方的交易風險。至于非因惡意而疏于披露某些信息，不加限制的賠償就會隨時置責任人于不確定的失衡狀態(tài)，從而使得責任人無法預測和評估可能要發(fā)生的賠償責任，從而加大其風險。有鑒于此，我們還可以在合同中加入限制賠償條款，即把諸如環(huán)保、經(jīng)營范圍等政策性風險以及善意隱瞞的責任限制在特定的時間或項目內，將并購過程中不可預知的風險降到最小。2、防范風險的相關法律制度并購協(xié)議中的“四劍客”是西方并購實踐中總結出來的方法，對于我國這樣一個產(chǎn)權交易市場從法律監(jiān)管上來說尚處于發(fā)育階段的國家，在并購風險的避讓方面有許多可借鑒之處。從我國現(xiàn)有的法律制度來看，有效地避讓并購交易中的風險，還可以采取以下方法。（1）保證。為了確保債務的履行，以降低債務不履行而可能給債權人造成的損失風險，有適用保證的必要。由于保證是通過債務人以外的第三人來承擔債務的履行，這就降低了債務人不能履行債務的風險?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條規(guī)定，保證人向債權人保證債務人履行債務，債務人不履行債務的，按照約定由保證人履行或承擔連帶責任；保證人履行債務后，有權向債務人追償。保證在性質上，屬于合同擔保，債權人對保證人的權利及于保證人的全部財產(chǎn)，但債權人不能對保證人的全部財產(chǎn)直接行使權利，只能向保證人請求履行保證責任。在這一點上，保證不同于物權擔保。（2）物權擔保。為了保證債務履行，債權人可以要求債務人或者債務人以外的第三人提供特定的財產(chǎn)或者依照法律占有債務人的財產(chǎn)以擔保債務的履行；當債務人不履行債務時，債權人有直接處分擔保物而取得優(yōu)先清償?？梢姡餀鄵Ｊ窃谔囟ㄘ敭a(chǎn)上成立的一種擔保，該財產(chǎn)或為債務人所提供，或為債務人外的第三人提供。該特定財產(chǎn)成為擔保標的物，可以是有形財產(chǎn)也可以是無形財產(chǎn)。在特定財產(chǎn)上成立的物權擔保，其效力直接作用于擔保標的物，取得擔保物權的債權人，可以直接變價擔保物的形式取得擔保物質的交換價值，以防止、避免或者彌補因債務不能履行所造成的債權受償不能的風險。企業(yè)并購常見的幾種稅務風險以及防范措施企業(yè)并購的動因很多，可以是為了追求規(guī)模經(jīng)濟，可以是為了實現(xiàn)多樣化經(jīng)營，也可以是為了獲得先進技術和管理經(jīng)驗等，但其目標只有一個，即追求企業(yè)利潤的最大化。而稅收問題直接影響到企業(yè)利潤的實現(xiàn)，如果在并購前沒有準確審查企業(yè)的納稅情況，則會使并購后的企業(yè)承擔不必要的風險。因此，企業(yè)并購過程中，如何防范涉稅風險是并購各方應該重視的問題。風險之一即并購前目標企業(yè)應盡而未盡的納稅義務由合并后企業(yè)承繼，增加了合并后企業(yè)的稅收負擔。如果以公司合并形式進行并購，根據(jù)我國《公司法》第一百七十五條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。因此，如果合并之前的公司存在應納但未納的稅款，在合并之后，由于承繼關系的存在，合并后的企業(yè)就會面臨承擔合并前企業(yè)納稅義務的風險。風險之二即并購前目標企業(yè)應盡而未盡的納稅義務直接影響并購后企業(yè)的財務狀況。如果以資產(chǎn)收購或股權收購形式進行并購及同一、非同一控制下的控股合并，同樣會產(chǎn)生一系列的稅收問題。第一，一家企業(yè)通過資產(chǎn)收購、股權收購及控股合并取得目標企業(yè)的控制權后，根據(jù)《企業(yè)會計準則第2號———長期股權投資》的規(guī)定，投資企業(yè)對被投資單位具有共同控制或重大影響的，長期股權投資應采用權益法核算。因此，目標企業(yè)的損益變化可能會在很大程度上影響并購后企業(yè)的損益。如果并購前的目標企業(yè)未履行其應盡的納稅義務，并購后再履行的話，勢必會減少并購后企業(yè)的損益。第二，并購后企業(yè)集團根據(jù)《合并會計報表暫行規(guī)定》、《企業(yè)會計準則第33號———合并財務報表》的規(guī)定進行財務報表的合并，在這種情況下，并購前未盡的納稅義務甚至會影響整個企業(yè)集團的財務狀況。風險之三即并購前目標企業(yè)應盡而未盡納稅義務，將虛增目標企業(yè)的凈資產(chǎn)，增加收購企業(yè)的收購成本。如果目標企業(yè)存在應盡而未盡的納稅義務，該納稅義務實際上是對國家的負債，但并購前尚未在會計報表中體現(xiàn)。這直接導致目標企業(yè)的股東權益虛增，收購企業(yè)收購時將付出高于其實際凈資產(chǎn)的收購對價，增加了收購成本。風險之四即并購前目標企業(yè)應計而未計相關涉稅事項，不僅會增加收購企業(yè)的收購成本，而且會增加并購后企業(yè)的稅收負擔。如果目標企業(yè)存在應計未計費用、應提未提折舊、應攤未攤資產(chǎn)、少計未計可在以后年度彌補的虧損、少計未計未過期限的稅收優(yōu)惠額等情形，在企業(yè)并購時將產(chǎn)生兩個后果：第一，目標企業(yè)存在應計未計費用、應提未提折舊、應攤未攤資產(chǎn)情形的，虛增了目標企業(yè)的股東權益，增加了收購企業(yè)的收購成本;第二，根據(jù)財政部、國家稅務總局《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅〔2009〕59號)的規(guī)定，因符合條件不選擇所得稅清算而選擇特殊性稅務處理的企業(yè)合并，可由合并企業(yè)在限額內彌補被合并企業(yè)未過期限的虧損額。該文件還規(guī)定，在吸收合并中，合并后的存續(xù)企業(yè)性質及適用稅收優(yōu)惠的條件未發(fā)生改變的，可以繼續(xù)享受合并前該企業(yè)剩余期限的稅收優(yōu)惠。因此，目標企業(yè)存在少計未計可在以后年度彌補的虧損、少計未計未過期限的稅收優(yōu)惠額情形的，并購后企業(yè)可能少享受因并購的資產(chǎn)所繼承的稅收權益，從另一角度來看，增加了并購后企業(yè)的稅收負擔。如上所述，無論是采用何種方式進行并購，如果并購前的企業(yè)存在重大的涉稅違法行為，即便當時未被稅務機關查處，在并購后一經(jīng)查出，并購后的存續(xù)或新設企業(yè)都將承擔巨額的財產(chǎn)損失或股東權益損失，甚至聲譽損害。那么，我國現(xiàn)行稅法對稅款的追征問題是如何規(guī)定的呢根據(jù)《稅收征管法》第五十二條第二款、第三款規(guī)定，因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或少繳稅款的，稅務機關在3年內可以追征稅款、滯納金;有特殊情況(《稅收征管法實施細則》第八十二條界定為納稅人或者扣繳義務人因計算錯誤等失誤，未繳或者少繳、未扣或者少扣、未收或者少收稅款，累計數(shù)額在10萬元以上)的，追征期可以延長到5年。對偷稅、抗稅、騙稅的，稅務機關追征其未繳或者少繳的稅款、滯納或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制，也就是通常所說的無限期追征。另外，涉及企業(yè)所得稅特別納稅調整的，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》的規(guī)定，稅務機關有權在相關業(yè)務發(fā)生的納稅年度起10年內，進行納稅調整。8客戶風險兼并的目的之一，就是為了利用目標公司原有客戶節(jié)省新建企業(yè)開發(fā)市場的投資，因此，目標公司原客戶的范圍及其繼續(xù)保留的可能性，將會影響到目標公司的預期盈利。9雇員風險目標公司的富余職工負擔是否過重在崗職工的熟練程度接受新技術的能力以及并購后關系雇員是否會離開等都是影響預期生產(chǎn)技術的