建設(shè)工程施工合同司法解釋

歡迎下載內(nèi)容僅供參考篇一：建設(shè)工程施工合同司法解釋篇二：建設(shè)工程施工合同司法解釋理解與運用建設(shè)工程施工合同司法解釋之理解與運用200511日施行的最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(以下簡稱施工合同司法解釋），對我國建設(shè)施工合同關(guān)系產(chǎn)生了深遠的影響。對傳統(tǒng)的經(jīng)驗式的工程管理模式提出了更高的規(guī)范性要與運用。更具有可操作性的規(guī)定。以往我國的《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》甚至《合同法》，都沒有較為詳細的規(guī)定.司法審判實踐中尺度不一，相類似的案件判決截然不同的情況大量存在.本司法解釋出臺后,很多長期困擾司法實踐的問題得到了一定程度上的解決，為我們規(guī)范企業(yè)管理、依法處理爭議提供了很好的依據(jù).（一）施工合同的無效第一條到第七條，是有關(guān)施工合同無效的問題。,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)一）二）實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。第一條解釋的是在施工合同里面哪些情況屬于違反法律強制性規(guī)定。第一條第一項講承包人未取得建設(shè)施工承包資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級。建筑法明確規(guī)定禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)的資質(zhì)等級承攬建筑工程,是一個強制性規(guī)定。,借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義，與他人簽定的現(xiàn)行法律在一個是施工人，再一個是建筑施工企業(yè)，還有一個是承包想表達的內(nèi)容是無效合同里實際干活的人，為了區(qū)別有效合同施工,所以管它叫實際施工人。主要是指三種人，即工程轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)里.第二個需要解釋的是借用。借用的表現(xiàn)形式主要是掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部承包三這種形式怎么能,但聯(lián)合體里面的所有組成人員,,就屬于違法行為。,必須進行招投標(biāo)的工程主要有以下三種：第一種情況是全部或部分使用外國.招標(biāo)代理機構(gòu)違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十條規(guī)定，泄露根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十二條規(guī)定依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù);（3）根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十三條規(guī)定，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)的；（4)根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第依法必招標(biāo)人違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十五條規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，.招標(biāo)法規(guī)定中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有必然會導(dǎo)致合同無效。第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付雖然施工合同無效，但工程質(zhì)量合格了（現(xiàn)在大部分工程質(zhì)量是合格的），?對當(dāng)事人來講，并不關(guān)心合同是有效還是無效，關(guān)鍵是如何給付工程款的問題。所以說第二條是司法解釋里面比較重要的內(nèi)容，是關(guān)于合同無效后給付工程款的內(nèi)容。這一條講的工程經(jīng)竣工驗收合格,具備交付使用條件的請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。合同既然無效了，只要驗收合格，還要按合同約定結(jié)算工程款。從表象特征來看，好像是部分條款按有效處理了，落實到工程款上來或者說與有效合同處理的結(jié)果是只是把它作為一個無效合同折價補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。合同法關(guān)于無效合同的處理有兩個原則：第一個不能返還的折價補償；第二是因為履行無效合同造成的損失由雙方當(dāng)事人按照導(dǎo)致無效合同過錯來進行分擔(dān)。施工合同屬于承攬合同。合同無效不能適用法條規(guī)定就是說建設(shè)施工合同無效,,折價補償。第三條建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持;（二修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合,承包人請求支付工程價款不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé). 第三條與第二條的內(nèi)容基本上是連貫的，講的是合同無效經(jīng)驗收不合修復(fù)后的工程款結(jié)算問題。從法律的角度來講,驗收不合格，承包人可以修復(fù)，合同法第十六章建設(shè)工程合同里面專門講了工程修復(fù)問題。目前有一些案件中，工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人不讓承包人不僅是驗收不合格，就是工程質(zhì)量存在缺陷的時候也不讓承包人修，自己找人修，修復(fù)的數(shù)額高了，然后找承包人進行償，高出的數(shù)額法院是不能支持的。就是說工程,包括按照進度已經(jīng)支付的分工程價款沒有法律依據(jù)。第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施.人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包取得的利益；（2）,《建設(shè)78一）總承包單位;（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又;(三）施工總承;(四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再.本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將.第五條承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，.第五條內(nèi)容比較簡單，不再解釋。第六條當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。第六條是關(guān)于墊資的問題。施工中承包人墊資帶資施工已在實踐中很普遍，有的已經(jīng)全額墊資。關(guān)于含有帶資、墊資內(nèi)容的建設(shè)工程合同是否為無效合同的問題，長期以來法學(xué)理論界、律師界、建筑界，甚至司法界對這一問題一直存在許多不同甚至對立的看法。司法審判中法官對此有的判墊資無效，也有的判有效；有的判墊資款有利息，有的判沒有利息，墊資的效力問題成為當(dāng)前司法實踐一個熱點的爭議問題。對此問題，建設(shè)部、原國家計委和財政部1996年6月聯(lián)合頒布的《關(guān)篇三：最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程施工合同適用法律若干問題的司法解釋黑白合同”以誰為準(zhǔn)?——解讀高法審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋(上)由于建設(shè)工程合同本身的復(fù)雜性以及法律法規(guī)層面立法原則性規(guī)定過多，缺乏實際指導(dǎo)意義。最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,對建設(shè)施工合同中涉及的種種法律問題，特別是針對司法實踐中有爭議的問題給以了澄清。200511日起開始實施，它以法律的形式明確了建設(shè)工程施工合同中一些模,對建設(shè)合同領(lǐng)域承發(fā)包雙方,對該《司法解釋》作個解讀一份建設(shè)工程中標(biāo)合同，提交備案的合同造價是每帄方米一千余元，然而雙方私下卻簽訂了另一份合同，這份實際履行的合同每帄方米造價卻只有幾百元——如此低的價格如何能保證工程質(zhì)量？這就是當(dāng)前建筑領(lǐng)域存在的所謂“黑白合同”?！鞍缀贤睂ν夤_,應(yīng)付備案檢查，“黑合同”則實際履行，其中不乏規(guī)避法律之處.前者雖具合法要件，但后者更是雙方真實意思表示，一旦發(fā)生糾紛，該以哪份合同為準(zhǔn)？2004年9月底,最高人民法院頒布了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《司法解釋》），對此作了明確規(guī)定-—應(yīng)以備案的中標(biāo)合同，即“白合同”作為結(jié)算工程價款的根據(jù).黑白合同的出現(xiàn)往往是施工承包方為了生存的無奈之舉。一位業(yè)內(nèi)人士稱，中標(biāo)備案合同的實質(zhì)性條款與實際履約合同大相徑庭，與市場競爭無序有關(guān)，同時合同備案只不過是一種形式上的審查，難以起到監(jiān)督作用?！端痉ń忉尅返?1條對當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合《司法解釋》對.黑白合同的評判標(biāo)準(zhǔn)::第一、依法應(yīng)招投標(biāo)的工程,以是否通過招投標(biāo)來判斷黑白合同；第二、地方政府對工程合同有備案或?qū)徟?guī)定的，以是否經(jīng)過備案或?qū)彶閬砼袛嗪诎缀贤?首先，如果這個合同是必須,以經(jīng)過招投標(biāo)的為準(zhǔn)。其次，合同按照政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)先后簽了兩份合同，一份是備案的，一份是沒有備案的，以備案的合同為準(zhǔn)。再.不輕易認定合同無效,如：一方以欺損害國家利益；惡意串通損害國家集體或第三人利益；以合法形式掩所以《司法解釋》按照法律、行政法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)",但最后還是未在《司法解釋》中采納.此外，《司法解釋》對承包人超越資質(zhì)等級許可簽訂的合同,還作了補充規(guī)定，即《司法解釋》第五條：承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的,不予支持.,如果其在施工前取得?筆者認為，法律制定些負面影響，這有待實踐證明。無效合同不能對抗合格工程的價款請求權(quán)不能產(chǎn)生當(dāng)事人期望的且驗收合格，這種情況下，顯然施工承包完成的工作成果不適用于返承包人請求參照合格，承包人支付工程款的請求權(quán)就得不到法院支持?？⒐と掌谌绾纹鹚悻F(xiàn)實中有這樣的情況：承包人因被拖欠工程款提起訴訟,發(fā)包人往往以工期延誤為由提出反訴動輒便提出數(shù)百、數(shù)千萬的逾期履約賠償，其目的用以抵銷承包人的訴訟請求，此類案件的一個關(guān)鍵問題在于如何確定工程竣工時間。,其原因在于履約過程缺乏;有的發(fā),或者驗收未通過就擅自使用了工程。上述有關(guān)工程竣工的種種實際情況，導(dǎo)致了司法實踐中的一個難點，實際竣工時間如何確定？《司法解釋》第14條對此作出明確規(guī)定:“當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng);（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）,根據(jù)司法實踐中經(jīng)常遇到的三種具,發(fā)包人未經(jīng)驗收使用工嚴(yán)控造價鑒定減少訴訟成本在審理工程款案件中，一旦雙方當(dāng)事人對工程結(jié)算有爭議，或者對結(jié)算的工程量和計價原則各執(zhí)一詞，司法實踐中法官的對策就是提交司法鑒定.由于工程款鑒定涉及一系列的專門性的技術(shù)問題，法官們又不很熟悉;再加上對工程款的司法鑒定又缺乏有操作性的法律規(guī)定,在操作中出現(xiàn)很多問題.判案根據(jù)基本以《民法通則》和《合同法》的原則性規(guī)定為依據(jù)，造成法官的自由裁量權(quán)過,法官往往不對措施22,一方當(dāng)事人請求對第23當(dāng)事人對部分案件事實有爭議的，僅,或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實鑒定的”這兩條解釋規(guī)定法官應(yīng)加強工程款司法鑒定的控制和審核，對規(guī)范工程造價鑒定能夠起到積極有效的調(diào)控。工程質(zhì)量責(zé)任界定更明晰首先應(yīng)肯定的是，只要是質(zhì)量合格的工程，合同的無效與解除都不影響承包方的價款請求權(quán)，發(fā)包人應(yīng)按約定支付相應(yīng)工程款。如果工程質(zhì)量不合格，就要分清責(zé)任了.《司法解釋》規(guī)定且承包人,如果是由于發(fā)包人的過錯造成工程質(zhì)量缺陷，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。;二是由于發(fā)包人提供或指定購買的建筑,即發(fā)包人與總承包方簽訂協(xié)議后，授意總承包方與其指定的分包.背景資料：何謂建設(shè)工程合同根據(jù)《合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。其.建設(shè)工程合同原為承攬合同的一種，屬于承攬完成不動產(chǎn)工程項目的合同。但由于建設(shè)工程具有建設(shè)周期長、投資規(guī)模大、技術(shù)要求高等特點，因此，《合同法》第16章對建設(shè)工程合同作了專門規(guī)定。建設(shè)工程合同具有以下法律特征：（1）,建設(shè)人只能是經(jīng)過批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人，承建人是具有從事勘察、設(shè)計、建筑、安裝任務(wù)資格的法人。(2）即基本建設(shè)工程，具有周期長、規(guī)模大和技術(shù)要求高等特點。(3）,,因此受到國家的嚴(yán)格管理和監(jiān)督，其訂立具有較嚴(yán)格的程序。(4)建設(shè)工程合同是要式合同?！逗贤ā芬?guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式.”相關(guān)鏈接：什么是合同鑒證確認其有效性和合法性的一種證明和動，可以及時予以制止和取締。二是可以使條款不完備、內(nèi)容不具體、文字解決不清楚的合,.工我國對合同一般采取自愿鑒證的原則，但國家另有規(guī)定的應(yīng)按規(guī)定辦理。這里應(yīng)注意兩個問題:第一、合同鑒證應(yīng)根據(jù)合同當(dāng)事人的申請實施。這里包括兩層意思：一是申請必須應(yīng)是雙方(多方）,而是應(yīng)依據(jù)當(dāng)事人申請。第二，鑒證主要是對其合同內(nèi)容的有效性和合法性進行審查。合同鑒證范圍合同的鑒證機關(guān)是各級工商行政管理局。鑒證一般由合同簽訂地或合同的履行地的工商行政管理局辦理。合同的鑒證,應(yīng)由當(dāng)事人雙方到工商行政管理局辦理。如果需要委托他人代辦鑒證的，代理人必須持有委托證明。委托證明應(yīng)載明授權(quán)范圍、委托期限等。需要委托外地工商行政管理局協(xié)助調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)提出明確己做出的合同鑒證有錯誤時，應(yīng)立即予以撤銷，不得拖延，以防止給當(dāng)事人造成損失。.合同鑒證審查內(nèi)容鑒證合同應(yīng)審查的主要內(nèi)容有：（一）合同的主體是否合格;(二）合同內(nèi)容是否違反法律、法規(guī)、規(guī)章；（三）合同的標(biāo)的是否為國家禁止買賣或者限制經(jīng)營；（四)合同當(dāng)事人的意思表示是否真實；(五）合同簽字是否具有合法身份和資格，代理人的代理行為是否合法有效;（六）合同主要條款是否齊全，文字表達是否準(zhǔn)確，手續(xù)是否完備.如何理解及合法規(guī)避訴訟風(fēng)險-—解讀高法審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋(下)明確建設(shè)工程施工合同糾紛案件的法律適用問題，是《司法解釋》出臺的一個重要目的，如何正確理解及合法規(guī)避訴訟風(fēng)險，是我們行業(yè)人士需要探討的問題。掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包如何區(qū)分沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的情況，即掛靠。掛靠者一般不具備相應(yīng)的資質(zhì)，因此與超越資質(zhì)等級的實質(zhì)是相同的。不過它直接違反的是《建筑法》關(guān)于禁止施工企業(yè)以任何形式,用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程的規(guī)定.它與轉(zhuǎn)包、違法分包是《建筑法》明令禁止的違反資質(zhì)管理制度、擾亂建筑市場的三種常見行為。而司法解釋對掛靠和轉(zhuǎn)包、違法分包的行為后果卻做出了不同的解釋.這是因為掛靠行為直接導(dǎo)致其與建設(shè)單位構(gòu)成合同關(guān)系，司法解釋對這種情形認定為合同無,其后果一般只在轉(zhuǎn)包者、違法分包者和接受轉(zhuǎn)包者、接受違法分并不直接導(dǎo)致發(fā)包人與承包人之間的建設(shè)工程施四）發(fā)包人可以解除與承包人司法解釋做出如此區(qū)分，是否能細化帶