民法復(fù)習(xí)資料

民法總論復(fù)習(xí)資料

一、單選

1

、

民法最早源于

古羅馬的市民法

。

2

、

清政府起草中國第一部法典草案

《大清民律草案》

。

3

、

古羅馬時代，

達到輝煌高度標志是

《國法大全》

。

4

、

公元前

450

年羅馬頒布

《十二表

法》

，是羅馬有史可查的第一部成文

法。

5

、

《法國民法典》

是世界上第一部資

產(chǎn)階級的民法典。

6

、

1986

年

4

月通過的

《民法通則》

是我國最重要的民事基本法。

7

、

《民法通則》采用定義式的方法

8

、民事權(quán)利

是民法的核心。

9

、

人格權(quán)包括：

生命權(quán)、

人身自由權(quán)、

健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、

名譽權(quán)、信用權(quán)、隱私權(quán)、貞操權(quán)。

10

、身份權(quán)包括：

榮譽權(quán)、配偶權(quán)、

親權(quán)、親屬權(quán)、監(jiān)護權(quán)、著作人身權(quán)

11

、民法基本原則的特征：

抽象性、

統(tǒng)率性、非規(guī)范性。

12

、民法的基本原則

即民法的基本精

神，是民事主體參與所有民事活動的

最基本的內(nèi)在要求，在民法中居于非

常重要的地位。

13

、

誠信原則的核心內(nèi)容是

公正。

14

、

從本質(zhì)上說，

民法關(guān)系

是以物為

中介而體現(xiàn)于民事主題之間的社會關(guān)

系

15

、

民法關(guān)系主要是一種財產(chǎn)關(guān)系，

且在絕大多數(shù)情況下具有

等價有償

的

特點。

16

、

財產(chǎn)關(guān)系在民法調(diào)整的社會關(guān)系

中，居于主導(dǎo)地位，其所占數(shù)量超過

人身關(guān)系和知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系。

17

、

只有那些由民法規(guī)則的客觀事實，

才能成為民事法律事實。

18

、

民法關(guān)系是民事法律實施引起的

結(jié)果。

19

、民事主體的特征

：地位平等性，

意思自治性，范圍廣泛性，權(quán)利義務(wù)

的對應(yīng)性

20

、出生

是自然人成為主體的實質(zhì)性

條件

21

、

自然人的權(quán)利能力始于

出生

。

22

、

婚姻尚未再婚者，其婚姻關(guān)系自

行恢復(fù)。

23

、

監(jiān)護制度，是指監(jiān)護人對未成年

人和精神病人的人身、財產(chǎn)和其他合

法權(quán)益依法行使的監(jiān)督和保護。

24

、親權(quán)

是一種

身份權(quán)

。

25

、住所的認定的解釋：

1

、自然人以

其戶籍所在地的居住地為住所；

2

、

經(jīng)

常居住地與住所不一致時，經(jīng)常居住

地視為住所。

26

、公益法人：

基金會、私立學(xué)校、

醫(yī)院、圖書館、

科研機構(gòu)、

宗教教堂，

宗廟等。

27

、法人的權(quán)力機關(guān)

是法人的內(nèi)部表

現(xiàn)機構(gòu)；法人的人的代表—法定代表

人。

28

、

分公司、分廠、分行等不具備獨

立的法人人格。

29

、

即使法人的獨立財產(chǎn)不足以清償

債務(wù)時，法人的債權(quán)人也不得請求法

人的創(chuàng)立人或其成員清償法人的債

務(wù)。

30

、企業(yè)法人由于下列原因之一而終

止：

1

、依法被撤消、

2

、解散、

3

、法

人破產(chǎn)

31

、合伙合同

是各方就合伙上述重大

事宜達成一致協(xié)議的結(jié)果和體現(xiàn)。

32

、合伙合同

是合伙成立的基礎(chǔ)和前

提條件。

33

、民法通則規(guī)定：

合伙經(jīng)營積累的

財產(chǎn)，歸合伙人共有。

34

、人格權(quán)：

民事主體基于其法律人

格而依法享有的、為賦予其獨立法律

人格所必需的權(quán)利。

35

、身份權(quán)：

民事主體基于特定身份

而依法享有的權(quán)利。

36

、

所有權(quán)、

人身權(quán)等都屬于

絕對權(quán)

。

37

、相對權(quán)

：義務(wù)人為特定的人，權(quán)

利人只有依靠義務(wù)人實施一定的行為

才能實現(xiàn)自己權(quán)利的權(quán)利。

38

、

債權(quán)等屬于

相對權(quán)

。

39

、

在債權(quán)與擔保債抵押權(quán)之間，債

權(quán)為主權(quán)利，抵押權(quán)為從權(quán)利。

40

、抗辯權(quán)：

對抗請求權(quán)或者否認對

方權(quán)利主張的權(quán)利。主要是針對請求

權(quán)的權(quán)利，即對抗對方當事人請求權(quán)

的權(quán)利。

41

、民事主體

是民事權(quán)利的附載體。

42

、

民事主體的主觀意思不能成為民

事權(quán)利的主體。

43

、民事客體

是民事主體實現(xiàn)自己民

事利益的手段和工具

44

、構(gòu)成民法上的物具備的特征

：

1

、

獨立性；

2

、

客觀物質(zhì)性的有形性；

3

、

可支配性、可控制性；

4

、可使用性

45

、物權(quán)關(guān)系

都是以物為可體的，債

權(quán)關(guān)系的客體具有多樣性；物作為民

法關(guān)系的客體占有十分重要的地位，

是民法關(guān)系的最基本、

最普遍的客體。

46

、

根據(jù)兩個存在的物在經(jīng)濟效用上

的主從關(guān)系的不同，物可分為主物和

從物

47

、孳息：

由原物產(chǎn)生的收益，包括

自然孳息和法定孳息兩種。

48

、解除條件

：指法律行為已成立并

生效，但因所附條成就而效力喪失的

情況

49

、

行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當

事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和

數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與

自己的意思相悖，并造成較大的錯誤

的，可以認定為重大誤解。

50

、

法律行為無效，只是意味著當事

人之間設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不發(fā)生法

律效力，并不意味著沒有法律上的其

他意義

51

、

因違約行為法定情形出現(xiàn)沒履約

給對方造成損失的，依法應(yīng)承擔賠償

損失的法律后果。

52

、代理權(quán)的形式應(yīng)符合的條件：

1

、

代理權(quán)應(yīng)為維護被代理人的利益而行

使；

2

、代理權(quán)的行使必須合法；

3

、

代理權(quán)應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使；

4

、

代理權(quán)不得濫用。

53

、惡意代理：

代理人與第三人惡意

串通，

實施損害被代理人利益的行為。

54

、

表見代理雖然本質(zhì)上屬于無權(quán)代

理的范疇，但它是一種特殊的無權(quán)代

理。

55

、

民事責(zé)任

是民事權(quán)利的保障機制。

56

、

民事責(zé)任以民事義務(wù)為前提。

57

、

民事責(zé)任具有明顯的補償性。

58

、

過錯推定責(zé)任屬于過錯責(zé)任的范

疇。

59

、

在無過錯責(zé)任原則場合，依據(jù)法

律規(guī)定來確定賠償范圍；在公平責(zé)任

原則場合，由法院依據(jù)公平原則來確

定賠償范圍。

60

、

權(quán)利人在法定的期間內(nèi)不行使權(quán)

利，即喪失勝訴權(quán)。

61

、

我國民事立法采用的是訴權(quán)消滅

主義的立法例。

62

、

向人民法院請求保護民事權(quán)利的

訴訟時效期間為

2

年，法律另有規(guī)定

的除外。

63

、

訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知

道權(quán)利被侵害時起計算。

64

、

取得時效屬于物權(quán)制度。

65

、

我國《民法通則》第

2

條規(guī)定：

“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體

的公民之間、法人之間、公民和法人

之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”

。

66

、

財產(chǎn)關(guān)系

是指人們在生產(chǎn)、

分配、

交換和消費過程中形成的具有經(jīng)濟內(nèi)

容的社會關(guān)系。

67

、

民法調(diào)整的人身關(guān)系與主體的人

身不可分離，具有專屬性。如果離開

主體的人身，人身關(guān)系既無法產(chǎn)生，

也不能存在。因此，民法確認的人身

權(quán)只能由特定的主體享有，除法律另

有規(guī)定外，

人身權(quán)不能被轉(zhuǎn)讓、

繼承。

68

、

人格關(guān)系經(jīng)民法調(diào)整形成人格權(quán)，

如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、

名譽權(quán)等。身份關(guān)系經(jīng)民法調(diào)整形成

身份權(quán)，如榮譽權(quán)、監(jiān)護權(quán)、婚姻自

由權(quán)。

69

、

民法基本原則并不僅僅體現(xiàn)民法

某一具體制度和規(guī)范的內(nèi)容，而是對

民法調(diào)整的社會關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律的

反映，由此決定了民法基本原則的高

度抽象性。它應(yīng)對民法調(diào)整的社會關(guān)

系的本質(zhì)和特征作出全面的概括。

70

、

民法關(guān)系是由民法確認和調(diào)整民

事主體之間的各種民事活動而形成的

社會關(guān)系。

71

、

民法關(guān)系體現(xiàn)了民事主體之間的

民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，是民法調(diào)整的

社會關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民法關(guān)系

的內(nèi)容在民法關(guān)系中居于核心地位。

72

、

法律權(quán)利能力的賦予是自然人成

為法律主體的形式要件。

73

、婚姻關(guān)系：

配偶尚未再婚者，其

婚姻關(guān)系白行恢復(fù)。關(guān)于此條規(guī)定，

我們認為不甚合理

,

應(yīng)以征得配偶的

同意為條件。因為既然宣告死亡同自

然死亡的效力一樣，婚姻關(guān)系已經(jīng)終

止。那么被宣告死亡人的配偶就有自

由支配其感情的權(quán)利，其感情就不受

與原配偶感情的約束。即使該配偶沒

有再婚，也不能界定為婚姻關(guān)系自行

恢復(fù)，而只能在征得該配偶同意情況

下才能恢復(fù)。因為法律無法為一個感

情自由的人強加婚姻關(guān)系。

配偶已經(jīng)再婚的，其再婚效力不因撤

銷宣告而受影響。如果其配偶再婚后

又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則

不得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

74

、監(jiān)護

是一種法定權(quán)，是法律為保

護不完全行為能力人利益所賦予其父

母的權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一體。

親權(quán)

只適

用于未成年人，商監(jiān)護則適用于未成

年人和成年精神病人。

75

、

對未成年人的監(jiān)護我國未成年人

的監(jiān)護人，

有下列幾種情形

(

《民法通

則》第

16

條

)

：

(1)

未成年人的父母。

(2)

父母雙方死亡或沒有監(jiān)護能力的，

由下列有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護

人．

(3)

沒有上述監(jiān)護人的，

由未成年

人的父母所在單位或未成年人住所地

的居民委員會、村民委員會或者民政

部門擔任監(jiān)護人。

(4)

父母在不能履行

監(jiān)護職責(zé)時或死亡前，可為子女設(shè)立

委托監(jiān)護人或遺囑監(jiān)護人。

76

、法人應(yīng)具備實質(zhì)要件：

①要有從

事某項事業(yè)、活動的共同意志的體現(xiàn)

②有必要的獨立于組成人員的財產(chǎn)或

其他必要條件。

77

、法人的形式要件—法律認可的條

件：

①有名稱、組織機構(gòu)、場所②符

合法律規(guī)定的設(shè)立程序③法人的成立

目的須合法等要求

78

、法人機構(gòu)：

董事會或執(zhí)行董事、

經(jīng)理、監(jiān)事會或監(jiān)事。

79

、

法人的分支機構(gòu)即法人的某一區(qū)

域設(shè)置的完成法人部分職能的業(yè)務(wù)活

動機構(gòu)，如分公司、分廠、分行等。

它不具有獨立的法人人格。法人的分

支機構(gòu)不同于母公司與子公司的關(guān)

系，子公司是由法人所設(shè)立的具有獨

立法律人格的新的法人組織。

80

、

依《民法通則》第

45

條、

《公司

法》第

181

條等規(guī)定，企業(yè)法人由于

下列原因之一而終止：①依法被吊銷

營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷②解

散③法人破產(chǎn)④其他原因。

81

、

按照公平原則的要求，一般應(yīng)按

照各合伙人的出資比例分配盈余。

82

、

債權(quán)屬于相對權(quán)。

83

、

民事客體是民事權(quán)利最在的基礎(chǔ)，

是民事權(quán)利的標志。

84

、

根據(jù)兩個獨立存在的物在經(jīng)濟上

的主從關(guān)系的不同，物可分為主物和

從物。

85

、民事客體的其他種類：

貨幣、有

價證券、

知識產(chǎn)品、人身利益、行為。

86

、

錯誤行為，我國民法稱做重大誤

解行為。

87

、

違反強行性規(guī)范和禁止性規(guī)范的

法律行為。

88

、不當?shù)美袨闃?gòu)成要件：

①行為

人一方獲得利益②他方受有損失③獲

利和受損之間有因果關(guān)系④沒有合法

根據(jù)。

89

、

過錯責(zé)任原則作為我國民法確認

的最主要的、最普遍的歸責(zé)原則。

90

、

受害人不能證明行為人主觀上有

過錯，則行為人的民事責(zé)任不成立，

此為過錯責(zé)任原則的一般原則。

但是，

在特定情況下，

也實行過錯推定責(zé)任。

91

、正當防衛(wèi)構(gòu)成條件：

①實施的目

的是為了使公共利益、本人或他人的

合法利益免受損害②實施的對象是正

在實施步伐侵害行為的違法人③實施

的手段、程度限于法律規(guī)定的限度之

內(nèi)，是正確的、適當?shù)模鴽]有超過

必要限度。

92

、緊急避險的構(gòu)成條件：

①確實存

在合法權(quán)益遭受損害的嚴重危機情況

②沒有其他解救辦法可以選擇③被保

全的合法權(quán)益必須大于所損害的權(quán)益

④救助行為的措施的當，沒有超過必

要限度。

93

、合同責(zé)任和非合同責(zé)任的區(qū)別：

①責(zé)任產(chǎn)生前提和基礎(chǔ)不同②責(zé)任構(gòu)

成要件和適用的準據(jù)法不同③責(zé)任保

護的客體不同④責(zé)任主體的范圍和責(zé)

任的承擔主體不同⑤責(zé)任范圍不同⑥

舉證責(zé)任不同⑦責(zé)任內(nèi)容和承擔方式

不同。

94

、時效的特征：

①時效是事件②時

效的法定性③時效的強制性。

95

、

《民法通則》第

136

條規(guī)定的

1

年訴訟時效的有：

①身體受到傷害要

求賠償?shù)蘑诔鍪圪|(zhì)量不合格的商品未

聲明的③延付或者拒付租金的④寄存

財務(wù)被丟失或者損毀的。

96

、

訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知

道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)

利被侵害之日起超過

二十年

的，人民

法院不予保護。

97

、

由于請求權(quán)的內(nèi)容和性質(zhì)的不同，

對訴訟時效期間的計算不能一概而論

了而應(yīng)該具體情況具體分析，分別確

定訴訟時效期間的起算時間：

(1)

財產(chǎn)

被侵害而要求予以返還或者恢復(fù)原狀

的，從權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道財產(chǎn)

被侵害、被損害以及侵害主體時起計

算。

(2)

身體被傷害要求賠償?shù)模?/p>

根據(jù)

傷害的程度不同，分為兩種情況：一

是傷害明顯的，應(yīng)從傷害發(fā)生之日起

計算；二是傷害不明顯、當時沒有發(fā)

現(xiàn)的，后經(jīng)檢查確診并能證明是由傷

害引起的，從傷勢確診之日起計算。

(3)

定有履行期限的債，

從債務(wù)履行期

限屆至?xí)r起計算。

(4)

未定履行期限

的債或履行期限不明的債，從債權(quán)人

給予債務(wù)人履行債務(wù)的催告履行期屆

至?xí)r或者寬限期屆滿時起計算。

(5)

附條件或附期限的債，從條件成就或

期限屆至?xí)r起計算。具體說，附停止

條件的債，從條件成就時起計算；附

始期的債，

從始期屆至?xí)r起計算。

(6)

內(nèi)容為請求他人不作為的債，從義務(wù)

人違反不作為義務(wù)時起計算。

二、多選

1

、

私有財產(chǎn)神圣不可侵犯，

契約自由

和果實責(zé)任是

民法的三相基本原則。

2

、民法的學(xué)說分

財產(chǎn)說，

行為說，關(guān)

系說權(quán)利說。

3

、

民事權(quán)利的限制制度對民事主體形

式民事權(quán)利給于必要的限制，體現(xiàn)為

禁止權(quán)利濫用原則，訴訟時效制度，

相鄰權(quán)制度等。

4

、

民法的性質(zhì)

①民法是市民法②民法

是權(quán)利法③民法是私法④民法是實體

法⑤民法是平等法。

5

、人格權(quán)

包括申明權(quán)，人身自由權(quán)，

健康權(quán)，身體權(quán)，姓名權(quán)，肖像權(quán)，

名譽權(quán)，

信用權(quán)，隱私權(quán)，

貞操權(quán)等；

身份權(quán)包括榮譽權(quán)，配偶全，親權(quán)，

親屬權(quán)，監(jiān)護權(quán)以及著作人身權(quán)等。

6

、民事主體主要有

：

自然人，

個體工

商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶，法人，合伙

等。

7

、

民法的淵源：

①憲法②民事基本法

③民事單行法，民事特別法④國務(wù)院

發(fā)布的民事法規(guī)，決議和命令⑤國務(wù)

院各部委及所屬的部門發(fā)布的命令，

指示和規(guī)章⑥最高人民法院的指導(dǎo)性

文件⑦地方性民事法規(guī)⑧特別行政區(qū)

的民事法律⑨國家認可的民事習(xí)慣⑩

國際條約和國際習(xí)慣。

8

、

私法文化講，

其內(nèi)涵

就是私法神圣，

私人自治。

9

、

民事活動的表現(xiàn)三種形式

享有民事

權(quán)利，

履行民事義務(wù)，

承擔民事責(zé)任。

11

、按照民法關(guān)系內(nèi)容不同可分為

財

產(chǎn)法律關(guān)系，人身法律關(guān)系，知識產(chǎn)

權(quán)法律關(guān)系。

12

、財產(chǎn)法律關(guān)系也稱

財產(chǎn)關(guān)系如財

產(chǎn)所有關(guān)系，財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，財產(chǎn)繼

承關(guān)系等。

13

、民事法律事實的分類

1

事件

2

事

實狀態(tài)

3

行為。

14

、民事主體的特征

1

地位平等性

2

意思自治性

3

范圍廣泛性

4

權(quán)利義務(wù)

的對應(yīng)性團體意志須有一定的外化形

式，即要人知具體形態(tài)為

1

所有團體

組成人員之間的合議

2

活動宗旨

3

團

體意志下所為的行為。

15

、

民事義務(wù)的特征

利他性，

界限性，

前提性，約束性。

16

、民事權(quán)利的分類

按內(nèi)容不同可分

為財產(chǎn)權(quán)，人身權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)。

17

、知識產(chǎn)權(quán)的特點

1

其主體職能是

從事創(chuàng)造性智力勞動的民事主體，而

不是一般的民事主體

2

其客體是民事

主體通過創(chuàng)造性勞動產(chǎn)生的智力成

果，

3

其內(nèi)容蒹具有財產(chǎn)性內(nèi)容和人

身性內(nèi)容

4

知識長權(quán)是專有權(quán)

5

具有

地域性和時間性。

18

、

按照民事義務(wù)的產(chǎn)生根據(jù)的不同，

民事義務(wù)可分為

約定義務(wù)和法定義

務(wù)。

19

、自力保護的方式主要有：

1

提出

請求

2

正當防衛(wèi)

3

緊急避險

4

自助行

為。

20

、民事客體的特征

：

1

客觀性

2

多

樣性

3

特定性

4

利益性

5

法定性

6

可

支配性。

21

、

構(gòu)成民法上的物應(yīng)具備以下特征：

1

獨立性

2

客觀物質(zhì)性和有形性

3

可

支配性，可控制性

4

可使用性。

22

、意思表示的構(gòu)成要素：

1

目的意

思

2

效果意思

3

表示性為。

23

、無效行為表現(xiàn)為：

1

未成年人的

行為非為純獲利行為

2

未成年人的行

為其法定代理人不同意

3

明顯對未成

年人的不公平的行為。

24

、附條件法律行為

1

條件

2

對所附

條件的要求

3

條件的主要種類。

25

、肯定性法定行為包括：

1

善意取

得

2

占有取得

3

時效取得

4

無因管理

等行為。

26

、否定性法定行為包括：

1

侵權(quán)行

為

2

違約行為

3

不當?shù)美取?/p>

27

、無因管理構(gòu)成要件

1

為他人管理

事物

2

有為他人謀利益的意思

3

沒有

法定或約定義務(wù)。

28

、不當?shù)美袨榈臉?gòu)成要件

：

1

行

為人一方獲得利益

2

他方受有損失

3

獲利和受損之間有因果關(guān)系

4

沒有合

法根據(jù)。

29

、代理的種類按照代理產(chǎn)生的根據(jù)

不同，可分為

委托代理，法定代理和

指定代理。

30

、按照代理行為凡是的不同可分為

積極代理和消極代理。

31

、按照代理次序不同可分為

本代理

和復(fù)代理。

32

、代理權(quán)的濫用主要有以下幾種情

形：

1

自己代理

2

雙方代理

3

惡意代

理。

33

、失效的特征：

1

時效是事件

2

時

效的法定性

3

時效的強制性。

34

、訴訟時效的特征

：

1

具有消滅時

效的性質(zhì)

2

只發(fā)生消滅勝訴權(quán)的后

果，并不發(fā)生消滅實體權(quán)利的后果

3

訴訟時效具有強制性

4

不同種類的訴

訟時效具有不同的適用范圍。

35

、引起訴訟時效中斷的法定事由主

要有：

1

提起訴訟

2

權(quán)利人主張權(quán)利

3

義務(wù)人同意。

36

、自然中斷的事由主要有：

1

占有

意思改變

2

占有人自行中止占有

3

占

有物被侵奪或遺失而未依法回復(fù)

4

占

有性質(zhì)變更。

37

、民法法條競合的種類：

1

沖突性

法條競合

2

并存性法條竟合

3

擇一性

法條竟合。

38

、民法的學(xué)說有：

財產(chǎn)說、行為說、

關(guān)系說、權(quán)利說。

39

、按照民事主體行使和實現(xiàn)權(quán)利的

方式的不同，財產(chǎn)關(guān)系可分為

物權(quán)法

律關(guān)系和債權(quán)法律關(guān)系。

40

、團體主體的構(gòu)成要件：

①團體主

體的實質(zhì)要件②團體主體的形式要件

-

法律承認

41

、按團體受益對象的不同，可分為

公益法人和私益法人。

43

、企業(yè)法人，

即以營利為目的，并

具有法人資格的經(jīng)濟組織。非企業(yè)法

人，即不以營利為目的的法人，主要

包括：①機關(guān)法人，即具有行政職能

的法人②事業(yè)單位法人，為社會公益

事業(yè)所成立的法人③社會團體法人，

除上述二者以外的所有非企業(yè)團體組

織。

44

、按照民事權(quán)利作用的不同，可分

為

支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。

45

、民事義務(wù)的分類：

①約定義務(wù)和

法定義務(wù)②積極義務(wù)和消極義務(wù)③主

給義務(wù)和附隨義務(wù)。

46

、私力保護的方式：

①提出請求②

正當防衛(wèi)③緊急避險④自助行為。

47

、

根據(jù)物是否具有獨立特征的不同，

物可分為

特定物和種類物。

48

、一般生效要件：

①行為人有相應(yīng)

的行為能力②意思表示自愿、真是③

行為內(nèi)容合法④行為不違反社會利

益。

49

、對所附條件的要求：

①必須是不

確定的事實②條件必須可能③條件必

須合法。

50

條件的主要種類：

①延緩條件，或

稱停止條件；如我兒子考上大學(xué)，蓋

房子就賣給你，

“我兒子考上大學(xué)”

即

為延緩條件

②解除條件；如房屋租給

你住，

如果我結(jié)婚，

則解除租賃合同。

“結(jié)婚”即為解除條件。

51

、可撤銷法律行為的適用情形：

脅

迫行為、欺詐行為、錯誤行為。

52

、法定否定行為：

不當?shù)美袨?/p>

侵權(quán)行為、違約行為。

53

、引起訴訟時效中止的法定事由主

要有：

不可抗力和其他障礙。

54

、引起訴訟時效中斷的法定事由主

要有：

提起訴訟、權(quán)利人主張權(quán)利、

義務(wù)人同意履行義務(wù)。

55

、法定中斷的事由主要有：

權(quán)利人

向法院提起訴訟、

向占有人提出請求、

占有人承認權(quán)利人的權(quán)利。

三、名詞解釋

1

、

民法

：

是調(diào)整平等主體的公民之間、

法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)

系和人身關(guān)系的法律規(guī)范

2

、民法關(guān)系

：

也稱民事法律關(guān)系，是

指由民法確認和調(diào)整的、以民事權(quán)利

和民事義務(wù)為核心的社會關(guān)系，是民

法調(diào)整的民事主體之間的平等性財產(chǎn)

關(guān)系、人身關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系在法

律上的表現(xiàn)。

3

、民事法律事實

：是指民法規(guī)定的，

能夠在民事主體之間引起民法關(guān)系發(fā)

生、變更、消滅的客觀實施狀態(tài)。

4

、民事主體

：

是指依照民法規(guī)定，能

夠參與一定民事活動，并且享有民事

權(quán)利和承擔民事義務(wù)的人的總和。

5

、

非法人團體

：

是指雖不具有法人資

格，但可以自己的名義從事民事活動

的團體。

6

、

民事權(quán)利能力

：

是法律賦予自然人

享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資

格。

7

、

民事行為能力

：

是自然人以自己的

意志行使民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的

資格。

8

、

宣告失蹤

：

是指自然人離開自己的

住所或居所下落不名達一定期限，依

法宣告其為失蹤人的制度。

9

、

法人

：

是指包括人的因素和物的因

素相結(jié)合所形成的客觀有機實體的法

律化，是以其獨立的人格享有權(quán)利、

承擔義務(wù)的人。

10

、合伙

：是指兩個以上的人為了共

同的經(jīng)濟目的，自愿簽定合同，共同

出資，共同經(jīng)營，共享利益，共擔風(fēng)

險，

對外負無限連帶責(zé)任的民事主體。

11

、民事權(quán)利

：是權(quán)利主義在法定規(guī)

范內(nèi)按照自己的意愿為一定行為或者

要求義務(wù)主體為一定行為，以便實現(xiàn)

自己的某種利益的可能性，或者權(quán)利

人直接享有某種利益的可能性。

12

、民事義務(wù)

：是指義務(wù)主體為了滿

足權(quán)利主體實現(xiàn)某種利益上的需要而

為一定行為或者不為一定行為的必要

性。

13

、人身權(quán)

：是指民事主體享有的、

與民事主體的人身不可分離的、以人

身所體現(xiàn)的精神利益為內(nèi)容的權(quán)利。

14

、民事客體

：也稱民事權(quán)利的客體

或者民事權(quán)利的標的，它是指民事租

戶儀為了實現(xiàn)其民事權(quán)利和民事利益

而按照其意思能夠支配的對象或目

標。

15

、民法上的物

：民法上的物，是指

存在于民事主體之外的，能夠被民事

主體控制、支配，能夠滿足民事主體

的某種利益需要，并可以構(gòu)成民事主

體財產(chǎn)組成部分的各種物質(zhì)實體。

16

、無因管理

：是指沒有法定的或約

定的義務(wù)，為避免他人利益受損失，

自愿管理他人事務(wù)或為他人提供服務(wù)

的行為。

17

、善意取得

：是指無權(quán)讓與人處分

他人的東超或不動產(chǎn)，如果第三人基

于善意而對該項動產(chǎn)取得占有，則依

法直接取得該動產(chǎn)的所權(quán)或他物權(quán)。

18

、不當?shù)美袨?/p>

：是指沒有合法依

據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益

的行為。

19

、代理

：是指代理人在代理權(quán)范圍

內(nèi)，以被代理人名義向第三人為民事

行為，并由被代理人直接承受該行為

的民事法律后果的一種制度。

20

、代理權(quán)

：是指代理人享有的以被

代理人的名義與第三人實施民事行

為，并使其法律效果直接歸屬于被代

理人的一種資格。

21

、表見代理

：是指行為人雖然沒有

代理權(quán)，但客觀上存在足以使善意第

三人相信行為人具有代理權(quán)的事實或

者理由，依法應(yīng)由被代理人承受其法

律后果的無權(quán)代理。

22

、民事責(zé)任

：是民事法律責(zé)任的簡

稱，它是指民事主體對其違反民事義

務(wù)的行為所應(yīng)承擔的法律后果。

23

、時效

：是指法律規(guī)定的一定事實

狀態(tài)持續(xù)達到一定期間后即發(fā)生一定

法律后果的制度。

24

、訴訟時效

：是指權(quán)利人在法定期

間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失勝訴權(quán)的制

度，它屬于消滅時效的范疇。

25

、民事法條競合

：是指對于同一民

事法律事實，兩個以上的民事法條規(guī)

定的構(gòu)成要件互相重合、

包含或交集，

導(dǎo)致對同一法律事實由兩個以上法條

同時予以調(diào)整的情形。

26

、財產(chǎn)權(quán)：

是指民事主體享有、以

財產(chǎn)權(quán)益為內(nèi)容或者直接體現(xiàn)某種經(jīng)

濟利益的權(quán)利。

27

、知識產(chǎn)權(quán)：

又稱智力成果權(quán)，是

指民事主體對其創(chuàng)造性智力成果依法

享有的專有性的民事權(quán)利。

28

、不可得利行為：

是指沒有合法依

據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益

的行為。

29

、訴訟時效的中止：

是指在訴訟時

效進行中，因發(fā)生一定的法定事由，

致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)而暫時停

止計算訴訟時效期間，待障礙時效進

行的法定事由消除之后，繼續(xù)計算訴

訟時效期間的制度。

30.

民事責(zé)任的歸責(zé)原則

：

是指據(jù)已確

認違反民事義務(wù)的民事主體承擔民事

責(zé)任的原則。

31.

民法基本原則：

是指在效力上貫穿

于整個民法制度和規(guī)范之中的根本原

則，是知道民事立法、司法、守法和

進行民事活動的具有普遍指導(dǎo)意義的

基本準則。

32.

公序良俗原則：

是要求民事主體的

行為應(yīng)當遵守公共秩序，符合善良風(fēng)

俗。

33.

民事活動：

是指民事主體實施的，

旨在實現(xiàn)其民事利益的、收到民法調(diào)

整和評價并產(chǎn)生相應(yīng)民事法律后果的

法律活動。

34.

宣告死亡：

是指自然人下落不明達

一定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，法院

宣告其死亡的制度。

35.

監(jiān)護制度：

是指監(jiān)護人對未成年和

精神病人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)

益法施行的監(jiān)督和保護。

36.

住所：

是一人已久住的意思而經(jīng)常

居住的一定地域。

37.

清算：

通過清算達到消亡條件的法

人的財產(chǎn)，了結(jié)其作為當事人的法律

關(guān)系，從而使該法人歸于消滅程序。

38.

清算終結(jié)：

是指解散法人的登記機

關(guān)依完成清算職責(zé)的清算人的申請，

注銷原法人登記并公告的行為。

39.

企業(yè)型合伙：

是指依據(jù)法律規(guī)定而

設(shè)立的，在工商行政管理部門辦理工

商注冊登記手續(xù)，并對于承擔無限連

帶責(zé)任的營利性組織。

40.

隱名合伙：

是指當事人一方對他方

進行投資，但對外不公開其姓名，也

不參加執(zhí)行業(yè)務(wù)，但分享收益，并以

出資為限承擔責(zé)任的合伙。

41.

形成權(quán)：

是指權(quán)利人只憑借自己一

方的行為即可使民法關(guān)系發(fā)生、

變更、

消滅的權(quán)利。

42.

附隨義務(wù)：

是指在合同關(guān)系中，

在

法定或當事人約定之外，以誠信原則

產(chǎn)生的根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易

習(xí)慣所產(chǎn)生的通知、忠實、協(xié)助、保

密義務(wù)等。

我國《民法通則》第

2

條規(guī)定的民法

的調(diào)整對象：

1

、平等主體的公民之間、法人之間、

公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系。所謂財

產(chǎn)關(guān)系，是指人們在產(chǎn)品的生產(chǎn)、分

配、交換和消費過程中形成的具有經(jīng)

濟內(nèi)容的社會關(guān)系。

(1)

主體地位平等

(2)

主體意思表示自由

(3)

內(nèi)容大多

數(shù)具有等價有償?shù)奶攸c；

2

、平等主體的公民之間、法人之間、

公民和法人之間的人身關(guān)系，所謂人

身關(guān)系，也稱人身非財產(chǎn)關(guān)系，是指

基于—定的人格和身份產(chǎn)生的、與民

事主體人身不可分離而不具有直接財

產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。

(1)

主體的地位平

等

(2)

內(nèi)容的非財產(chǎn)性

(3)

與民事主體

人身的不可分離性。

《民法通則》調(diào)整以下幾方面的社會

關(guān)系：

1.

民事主體之間的平等性財產(chǎn)關(guān)系；

2.

民事主體之間的平等性人身關(guān)系；

3.

民事主體之間的平等性知識產(chǎn)權(quán)關(guān)

系；

4.

應(yīng)由民法調(diào)整的其他平等社會關(guān)系

民法的價值：

1

、民法維護民事主體的生存秩序；

2

、

民法為民事主體的民事活動提供法

律規(guī)則；

3

、

民法為民事主體的意思和活動自由

提供法律保障；

4

、

民法為提高民事主體的民事活動效

率提供法律保障。

民法基本原則的功能：

1.

民事立法準則的功能；

2.

民事主體為民事行為的指南功能；

3.

司法機關(guān)裁判的準則功能；

4.

民事立法漏洞的彌補功能。

民法基本原則的概念年和特征：

民法基本原則是指在效力上貫穿于整

個民法制度和規(guī)范之中的民法根本原

則，是指導(dǎo)民事立法、司法、守法和

進行民事活動的具有普遍指導(dǎo)意義的

基本行為準則。

特征如下：

1

、

抽象性

2

、統(tǒng)率性

3

、非規(guī)范性

民法關(guān)系的分類：

1

、

財產(chǎn)法律關(guān)系、

人身法律關(guān)系和知

識產(chǎn)權(quán)法率關(guān)系；

2

、無錫權(quán)法律關(guān)系和債權(quán)法律關(guān)系；

3

、絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系；

4

、單一法律關(guān)系和復(fù)合法律會關(guān)系；

5

、單務(wù)法律關(guān)系和雙務(wù)法律關(guān)系；

6

、涉外民法關(guān)系和非涉外民法關(guān)系。

民法與經(jīng)濟法的區(qū)別：

1.

調(diào)整對象的內(nèi)容和性質(zhì)不同；

2.

主體法律地位不同；

3.

調(diào)整方法不同；

4.

法律性質(zhì)不同。

民事法律事實的特征

：

1

、民事法律事實是一種客觀事實現(xiàn)

象，即客觀存在的現(xiàn)象，而不是人主

觀臆想出來的東西。

2

、民事法律事實必須是由民法規(guī)定

的、并且符合民法規(guī)定。

3

、

民事法律事實必須同一定的民事法

律效果相聯(lián)系，即能夠在民事主體之

間引起民法關(guān)系的發(fā)生、

變更和消滅。

民法主體的含義：

1

、

民法主體以民事活動為其發(fā)生前提

和背景。

2

、

民事主體體現(xiàn)了民事活動的主動因

素。

3

、民事主體以民法的確認為標志。

4

、

民事主體是民法關(guān)系的當事人，

是

民法關(guān)系的構(gòu)成要素。

我國自然人事行為能力的劃分

：

1

、年齡標準與行為能力的劃分：

(1)

不滿

10

周歲的未成年人為完全無

民事行為能力人。

(2)10

周歲以上的

未成年人為限制民事行為能力人。

(3)18

周歲以上的成年人為完全民事

行為能力人。

2

、智力標準與行為能力的劃分：

(1)

完全不能辨認自己行為的精神病人

(

包括癡呆人

)

為無民事行為能力人。

(2)

不能完全辨認自己行為的精神病

人為限制民事行為能力人

公序良俗的具體內(nèi)容：

1.

公序良俗原則要求當事人的行為符

合國家社會的存在及其發(fā)展所必須的

一般的道德價值和倫理秩序；

2.

違反公序良俗原則可以因法律刑法

的內(nèi)容，具體的法律行為目的、法律

行為的動機或法律行為成立的方式而

造成；

3.

公序良俗原則只是通過道德原則對

當事人思想自治的消極限制，但絕不

意味著法律要去積極地強調(diào)某種道德

行為的實施，不管那種道德行為是占

統(tǒng)治地位的道德，或者是嚴格倫理學(xué)

的要求。

4.

公序良俗原則是一個發(fā)展著的原

則。

5

．民事主體的概念。

第一，民事主體以民事活動為其產(chǎn)

生前提和背景。第二，民事主體體現(xiàn)

了民事活動的主動因素。第三，民事

主體以民法的確認為標志。第四，民

市主體是民法關(guān)系的當事人，是民法

關(guān)系的構(gòu)成要素，它既是民事權(quán)利的

享有者和民事義務(wù)的承擔者，又是作

為民法關(guān)系客體的物的占有者和行為

的實施者。

10

．民事權(quán)利的行使，包含哪幾方面

的含義：

（

1

）

民事權(quán)利行使的目的在于實現(xiàn)權(quán)

利的內(nèi)容，滿是權(quán)利人的利益需要。

(2

）民事權(quán)利行使的目的能否達到，

既要取決于權(quán)利人的行使權(quán)利行為，

又要取決于義務(wù)人的履行義務(wù)的行

為。

(3)

民事權(quán)利的行使主體，既可由權(quán)

利人自己親自行使權(quán)利，也可依法由

他人代理行使權(quán)利。

(4)

民事權(quán)利的行使方式，既可通過

某種事實行為來行使，也可通過某種

民事行為來行使。

(5)

民事權(quán)利的行使，應(yīng)接受必要的

限制相約束，即行使權(quán)利，應(yīng)遵守法

律規(guī)定，尊重社會公德和社會公共利

益，不得濫用權(quán)利。

17

、訴訟時效中止與訴訟時效中斷的

比較：

（

1

）發(fā)生的時間不同，訴訟時

效的中止只能發(fā)生于時效期間的最后

6

個月內(nèi)；訴訟時效的中斷則可發(fā)生

于時效期間的任何時間。

（

2

）法定事

由的性質(zhì)不同，引起訴訟時效中止的

法定事由不是當事人的主觀意志能夠

決定的事實；而引起訴訟時效中斷的

法定事由是當事人主觀意志能夠決定

的事實。

（

3

）法律效果不同，訴訟時

效的中止并不導(dǎo)致法定事由發(fā)生之前

已經(jīng)進行的時效期間歸于消滅，只是

把中止事由發(fā)生的時間不計入時效期

間內(nèi)，而訴訟時效的中斷則導(dǎo)致法定

事由發(fā)生之前已經(jīng)進行的時效歸于消

滅，待法定事由消除之后再重新開始

計算時效期間。

（

4

）訴訟時效的延長

宣告失蹤的條件：

1

、下落不明滿

2

年；

2

、必須經(jīng)利害關(guān)系人申請；

3

、經(jīng)法院宣告，公告期為

3

個月。

宣告失蹤的法律后果

：

1

、確定財產(chǎn)代管人；

2

、債務(wù)之履行與接受履行。

宣告死亡的條件：

1

、須下落不明達一定期限；

2

、須由利害關(guān)系人申請；

3

、宣告死亡的法定程序。

一般生效要件

:

1.

行為人有相應(yīng)的行為能力；

2.

意思表示自愿、真實；

3.

行為內(nèi)容合法；

4.

行為不違反社會利益

不當?shù)美袨榈臉?gòu)成要件：

1.

行為人一方獲得利益；

2.

他方受有損失；

3.

獲利和受損之間有因果關(guān)系；

4.

沒有合法根據(jù)

法人應(yīng)具備的條件

：

1

、

實質(zhì)條件：

(1)

要有從事某項事業(yè)、

活動的共同意志的體現(xiàn)

(2)

有必要的

獨立于組織人員的財產(chǎn)或其他必要條

件。

2

、形式要件—法律認可的要件

(1)

有

名稱、

組織結(jié)構(gòu)、

場所等

(2)

符合法律

規(guī)定的設(shè)立程序等

(3)

法人的成立目

的須合法等要求。

法人成立應(yīng)具備以下條件：

1.

有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；

2.

有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

3.

能夠獨立承擔民事責(zé)任；

4.

依法成立

合伙的特征：

1

、合伙的主體為兩個或兩個以上的

人；

2

、合伙依據(jù)合伙合同而成立；

3

、

合伙是一種共同出資、

共同經(jīng)營的

關(guān)系；

4

、

合伙是一種共享利益、

共擔風(fēng)險的

關(guān)系。

合伙與法人的區(qū)別

：

1

、合伙不具有嚴密的組織性；

2

、合伙財產(chǎn)特點與法人財產(chǎn)特點不

同；

3

、

合伙的經(jīng)營規(guī)模一般不如法人經(jīng)營

規(guī)模大；

4

、

合伙自己不能獨立承擔責(zé)任，

由各

合伙人對合伙債務(wù)承擔不限連帶責(zé)

任，法律另有規(guī)定的除外。

民事主體的特征：

1.

地位平等性；

2.

意思自治性；

3.

范圍防范性；

4.

權(quán)利義務(wù)的對應(yīng)性

民事客體的特征：

客觀性、多樣性、特定性、利益性、

法定性、可支配性

民事權(quán)利的特征

：

1

、民事權(quán)力的內(nèi)容具有利益性；

2

、

民事權(quán)力的行使具有法定或約定的

界限性和限制性；

3

、民事權(quán)力的實現(xiàn)具有條件性；

4

、民事權(quán)力的法律保障性。

民事義務(wù)的特征

：

①民事義務(wù)的利他性；

②民事義務(wù)的界限性；

③民事義務(wù)的前提性；

④民事義務(wù)的約束性。

民事權(quán)利與民事義務(wù)的關(guān)系：

1.

民事權(quán)利和民事義務(wù)的實質(zhì)：正當

性；

2.

民事權(quán)利和民事義務(wù)的社會表現(xiàn)：

自愿性；

3.

民事權(quán)利的基本構(gòu)成要素：利益和

正當，民事義務(wù)的構(gòu)成要素：利益和

應(yīng)當；

4.

民事權(quán)利和民事義務(wù)的聯(lián)系，二者

是人民的日常民事活動中自覺形成

的，二者并不存在誰先誰后之分，二

者是相互依存的聯(lián)系。

民事權(quán)利和民事義務(wù)的聯(lián)系：

1

、

兩者共同構(gòu)成了民法關(guān)系的完整內(nèi)

容；

2

、兩者相互依存、

相互對應(yīng)、

相互聯(lián)

系；

3

、

兩者是聯(lián)結(jié)民法關(guān)系雙方當事人的

紐帶；

4

、兩者的分類具有共同性。

民事權(quán)利的行駛的含義

：

①民事權(quán)利行使的目的在于實現(xiàn)權(quán)；

利的內(nèi)容，滿足權(quán)利人的利益需要；

②民事權(quán)利行駛的目的能否達到，既

要取決于權(quán)利人的行駛權(quán)利的行為又

要取決于義務(wù)人的履行義務(wù)的行為；

③民事權(quán)利的行駛主體，既可由權(quán)利

人自己親自行駛權(quán)利，也可依法由他

人代理行駛權(quán)利；

④民事權(quán)利的行駛方式，既可通過某

種事實行為來行駛，也可通過某種民

事行為來行駛；

⑤民事權(quán)利的行駛，應(yīng)接受必要的限

制和約束，即行使權(quán)利，應(yīng)遵守法律

規(guī)定，

尊重社會公德和社會公共利益，

不得濫用權(quán)利。

對退伙人而言，退伙的法律后果：

1.

退伙人喪失合伙人資格，不再是合

伙人，但合伙關(guān)系繼續(xù)存在，并不因

此而消失；

2.

進行退伙結(jié)算，分割合伙財產(chǎn)；

3.

分擔合伙虧損，承擔連帶責(zé)任。

顯名合伙與隱名合伙的區(qū)別：

1.

對外是否公開身份和姓名不同；

2.

出資財產(chǎn)的歸屬不同；

3.

法律地位不同；

4.

權(quán)利義務(wù)不同；

5.

承擔責(zé)任的性質(zhì)不同。

監(jiān)護與親權(quán)的區(qū)別：

1.

親權(quán)是一種身份權(quán)，監(jiān)護是一種法

定權(quán)。

2.

親權(quán)只適用于未成年人，而監(jiān)護則

適用于未成年人和成年精神病人；

3.

親權(quán)人只限于未成年人的父母，而

負有監(jiān)職責(zé)的主體不局限于父母，監(jiān)

護的對象也不限于未成年人。

意定行為和法定行為的區(qū)別：

1.

意定行為以意思表示為必備要素，

它本質(zhì)上是行為人設(shè)立法律關(guān)系意圖

的外在表示；

2.

意定行為首先考慮的是該法律行為

從無到有的形成過程，其次才是法律

行為依行為形成后的法律后果評價問

題；

3.

意定行為依行為人的意思表示內(nèi)容

而發(fā)生效力；

4.

法定行為的客觀性特征和權(quán)力義務(wù)

效果法定性的特征

無效法律行為的法律后果

：

1

、返還財產(chǎn)

2

、賠償損失

3

、追繳財

產(chǎn)

4

、其他法律后果

善意取得構(gòu)成要件

：

1

、

其行為主體僅限于第三人，

通常是

指與無權(quán)讓與人從事交易的受讓人；

2

、

其行為標的多限于可流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)或

不動產(chǎn)；

3

、

善意地從無處分權(quán)人手中受讓財產(chǎn)

之占有；

4

、須依一定的意定行為而取得。

訴訟時效的終止和訴訟時效的中斷的

不同

：

訴訟時效的中止和訴訟時效的中斷都

是在訴訟時效進行過程中因一定的法

定事由的發(fā)生，阻礙了訴訟時效的進

行和完成，此為兩者相同點。兩者也

存在明顯區(qū)別：

1

、

發(fā)生的時間不同，

訴訟時效的中止

只能發(fā)生于時效期間的最后

6

個月

內(nèi)；訴訟時效的中斷則可發(fā)生于時效

期限內(nèi)的任何時間。

2

、

法定事由的性質(zhì)不同，

引起訴訟時

效中止的法定事由不是當事人在主觀

意志能夠決定的事實；而引起訴訟時

效中斷的法定事由是當事人主觀意志

能夠決定的事實。

3

、

法律效果不同，

訴訟時效的中止并

不導(dǎo)致法定事由發(fā)生之前已經(jīng)進行的

時效期限歸于消滅，而訴訟時效的中

斷則導(dǎo)致法定事由發(fā)生之前已經(jīng)進行

的時效期間歸于消滅。

民法的適用原則：

1

、優(yōu)位法優(yōu)于劣位原則；

2

、特別法優(yōu)于普通法原則；

3

、新法優(yōu)于就發(fā)原則；

4

、強行法優(yōu)于人意法原則；

5

、例外規(guī)定優(yōu)于原則規(guī)定；

6

、具體規(guī)定優(yōu)于抽象原則規(guī)定。

民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系特點

1

、主體地位平等；

2

、主體意思表示自由

；

3

、內(nèi)容大多數(shù)具有等價有償?shù)奶攸c。

民法調(diào)整的人身關(guān)系特點

：

1

、主體地位平等；

2

、內(nèi)容的非財產(chǎn)性；

3

、與民事主體人身的不可分離性。

民法的特征：

1

、民法規(guī)范是強制性和任意性的結(jié)

合；

2

、

民法的調(diào)整方法體現(xiàn)了民事主體意

義自治性和國家意志強制性的結(jié)合，

并側(cè)重體現(xiàn)前者；

3

、民法規(guī)范是行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。

民法關(guān)系的特征

1

民法關(guān)系是一種平等性的社會關(guān)

系；

2

民法關(guān)系是以民事權(quán)利和民事義務(wù)

為核心的社會關(guān)系；

3

民法關(guān)系主要市一種財產(chǎn)關(guān)系，且

在絕大多數(shù)情況下具有等價有償?shù)奶?/p>

點。

民法作為法律關(guān)系中的一種包含

：

1

民法關(guān)系是由民法確認和調(diào)整民事

主體之間的各種民事活動而形成的社

會關(guān)系。

2

民法關(guān)系是民事主體之間的社會關(guān)

系；

3

民法關(guān)系是一種思想意志的社會關(guān)

系；

4

、

民法關(guān)系是依靠國家強制力保障的

社會關(guān)系。

人身權(quán)的特點

：

①人身權(quán)以民事主體的人身為基礎(chǔ)，

與民事主體的人身不可分離；

②人身權(quán)以民事主體的人身體現(xiàn)的精

神利益為內(nèi)容，其本身不直接具有財

產(chǎn)內(nèi)容，

不能用金錢加以體現(xiàn)和衡量；

③人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)有一定聯(lián)系；

④人身權(quán)具有絕對性和支配性。

代理的特征：

①代理是代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)代

替被代理人為民事行為；這里有兩層

含義：第一，代理是由代理人代替被

代理人為民事行為。第二，代理要求

代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)為民事行

為；

②代理是由代理人獨立為民事行為，

而不是被代理人為民事行為；

③代理是代理人以被代理人的名義為

民事行為，而不是以代理人自己的名

義為民事行為；

④代理是由代理人所為的民事行為的

民事法律后果直接歸屬于被代理人。

代理的有效要件：

①代理人須有相應(yīng)的民事行為能力；

②代理人享有代理權(quán)，且在代理權(quán)限

范圍內(nèi)實施民事行為；

③代理人必須以被代理人的名義實施

民事行為；

④代理行為的內(nèi)容須不與法律禁止性

規(guī)定相抵觸。

公平責(zé)任原則與無過錯原則區(qū)別：

(1)

責(zé)任構(gòu)成要件不同。

無過錯責(zé)任原

則以客觀上存在損害為條件，公平責(zé)

任原則以客觀上受害人遭受損害，且

如果不對受害人的損害予以補償則顯

失公平為條件。

(2)

免責(zé)條件不同。

在無過錯責(zé)任原則

場合，基于不可抗力或受害人過錯、

或第三人的過錯等特殊原因造成受害

人損害的，免除行為人的民事責(zé)任；

但在實行公平責(zé)任原則場合，即使基

于不可抗力等特殊原因造成的損害，

一般也不予免責(zé)。

(3)

適用范圍不同。

無過錯責(zé)任原則

適用于法律規(guī)定的特殊侵權(quán)責(zé)任場

合；而公平責(zé)任適用于法律規(guī)定的，

既不能適用過錯責(zé)任原則，又不能適

用無過錯責(zé)任原則的場合。

(4)

確定賠償范圍的依據(jù)不同。

在無

過錯責(zé)任原則場合，依據(jù)法律規(guī)定來

確定賠償范圍；

在公平責(zé)任原則場合，

由法院依據(jù)公平原則來確定賠償范

圍

.

(5)

責(zé)任承擔上體不同。

在無過錯責(zé)

任原則場合，由造成損害的行為人承

擔損害賠償責(zé)任；在公平責(zé)任原則場

合，由雙方分擔損害賠償責(zé)任。

民法的適用除了要遵循社會主義法律

的一般適用原則外，

還應(yīng)遵循的原則：

①上位法優(yōu)于下位法原則；

②特別法優(yōu)于普通法原則；

③新法優(yōu)于舊法原則（后法優(yōu)于前法

原則）

；

④強行法優(yōu)于任意法原則；

⑤例外規(guī)定優(yōu)于原則規(guī)定；

⑥具體規(guī)定優(yōu)于抽象原則規(guī)定。

平等主體的公民之間、法人之間、公

民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系。

所謂財產(chǎn)關(guān)系，是指人們在產(chǎn)品的

生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成

的具有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。具有以

下特點：

(1)

主體地位平等。

(2)

主

體意思表示自由。

(3)

內(nèi)容大多數(shù)具有

等價有償?shù)奶攸c

從種類上看，

民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系，

主要包括財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)

系。

平等主體的公民之間、法人之間、公

民和法人之間的人身關(guān)系。

所謂人身關(guān)系，也稱人身非財產(chǎn)關(guān)

系，是指基于—定的人格和身份產(chǎn)生

的、與民事主體人身不可分離而不具

有直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。具有以

下特點：

(1)

主體的地位平等。

(2)

內(nèi)容的非

財產(chǎn)性。

(3)

與民事主體人身的不可

分離性。

民法調(diào)整的人身關(guān)系，主要可分為

兩種：即人格關(guān)系和身份關(guān)系。

知識產(chǎn)權(quán)的特點

：

(1)

知識產(chǎn)權(quán)的主體

只能是從事創(chuàng)造性智力勞動的民事主

體，

而不是一般的民事主體。

(2)

知識

產(chǎn)權(quán)的客體是民事主體通過創(chuàng)造性勞

動產(chǎn)生的智力成果，屬于無形財產(chǎn)，

而不是一般的物或行為。

(3)

知識產(chǎn)

權(quán)的內(nèi)容兼具有財產(chǎn)性內(nèi)容和人身性

內(nèi)容。

(4)

知識產(chǎn)權(quán)是專有權(quán)，

即知識

產(chǎn)權(quán)只由權(quán)利入對其享有獨占權(quán)，除

法律另有規(guī)定外，他人未經(jīng)權(quán)利人許

可，

不得行使。

(5)

知識產(chǎn)權(quán)具有地域

性和時間性。

簡述正當防衛(wèi)、緊急避險（選擇）

根據(jù)《民法通則》規(guī)定，因正當防

衛(wèi)、緊急避險造成他人損害、且無不

當和超過必要限度的，不承擔民事責(zé)

任。

正當防衛(wèi)是指為了保護合法權(quán)益免

受損害，在公共利益、本人或他人的

合法權(quán)益受到不法侵害時，行為人對

正在實施不法侵害的違法行為人采取

的防衛(wèi)措施。正當防衛(wèi)的構(gòu)成應(yīng)具備

以下條件：

其一，實施的目的是為了使公共利

益、

本人或他人的合法權(quán)益免受損害。

其二，實施的對象是正在實施不法侵

害行為的違法人。

其三，

實施的手段、

程度限于法律規(guī)定的限度之內(nèi)，是正

確的、

適當?shù)模?/p>

而沒有超過必要限度。

否則，即構(gòu)成防衛(wèi)過當，對造成不應(yīng)

有損害的，

應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑?zé)任。

緊急避險是指行為人為了避免一個

較大權(quán)益遭受損害，在遭受緊急危難

的情況下，不得已采取損害較小權(quán)益

的救助行為。緊急避險的構(gòu)成應(yīng)具備

以下條件：

其一，確實存在合法權(quán)益遭受損害

的嚴重危險情況。其二，沒有其他解

救辦法可選擇，即在迫不得已的情況

下。其三，被保全的合法權(quán)益必須大

于所損害的權(quán)益。其四，救助行為的

措施得當，沒有超過必要限度。

關(guān)于訴訟時效的開始

：

由于請求權(quán)的內(nèi)容和性質(zhì)的不同，應(yīng)

該具體情況具體分析，分別確定訴訟

時效期間的起算時間：

(1)

財產(chǎn)被侵害而要求予以返還或

者恢復(fù)原狀的，從權(quán)利人知道或者應(yīng)

當知道財產(chǎn)被侵害、被損害以及侵害

主體時起計算。

(2)

身體被傷害要求賠償?shù)模?/p>

根據(jù)傷

害的程度不同，分為兩種情況：一是

傷害明顯的，應(yīng)從傷害發(fā)生之日起計

算；二是傷害不明顯、當時沒有發(fā)現(xiàn)

的，后經(jīng)檢查確診并能證明是由傷害

引起的，從傷勢確診之日起計算。

(3)

定有履行期限的債，

從債務(wù)履行

期限屆至?xí)r起計算。

(4)

未定履行期限的債或履行期限不

明的債，從債權(quán)人給予債務(wù)人履行債

務(wù)的催告履行期屆至?xí)r或者寬限期屆

滿時起計算。

(5)

附條件或附期限的債，

從條件成

就或期限屆至?xí)r起計算

c

具體說，附

停止條件的債，

從條件成就時起計算；

附始期的債，從始期屆至?xí)r起計算。

(6)

內(nèi)容為請求他人不作為的債，

從

義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起計算。

五、論述

一、

論民法的性質(zhì)和特征

民法的性質(zhì)可體現(xiàn)為以下幾方面：

1

．

民法是市民法。

按照馬克思的觀

點，所謂市民社會，是與政治國家相

對應(yīng)的概念。隨著社會利益分化為私

人利益和公共利益兩大相對

立的體

系，整個社會就分裂為市民社會和政

治國家兩個領(lǐng)域。前者是特殊的私人

利益關(guān)系的總和；后者則是普遍的公

共利益關(guān)系的總和。該兩部分社會關(guān)

系分別由私法和公法來加以調(diào)整。民

法正是調(diào)整市民社會的私法形式，市

民社會是民法得以產(chǎn)生、變化、發(fā)展

的基礎(chǔ)和根源，市民即私人是民法的

主體，維護和保障市民的民事權(quán)利是

民法的重要的、當然的使命。

2

．

民法是權(quán)利法。

民法的核心內(nèi)容

在于規(guī)定和確認民事主體的民事權(quán)

利。民法是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物和表現(xiàn)形

式，它必然反映商品經(jīng)濟的本質(zhì)要求

和規(guī)律。由此決定民法是以

民事權(quán)

利為其本位、為其核心內(nèi)容的。民法

的一切制度也都是以權(quán)利為軸心構(gòu)筑

的。

3

．

民法是私法。

隨著社會主義市場

經(jīng)濟體制的確立和完善，公法與私法

的劃分正日益受到法學(xué)界的重視和青

睞，

公私法劃分標準主要有三種：

(1)

利益說，

(2)

意思說，

(3)

主體說。

我

們認為，利益說較妥。民法正是以民

事權(quán)利為本位以民事主體私人利益為

核心內(nèi)容的法律規(guī)范。

4

．

民法是實體法。

民法主要規(guī)定民

事主體之間的實體權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容，

是民事主體進行民事訴訟的依據(jù)。民

法所規(guī)定的絕大多數(shù)內(nèi)容都屬于民事

主體的實體性內(nèi)容，只有極少數(shù)內(nèi)容

屬于程序性內(nèi)容，如宣告失蹤和宣告

死亡制度、企業(yè)法人的注冊登記等，

并且民法規(guī)定的程序性內(nèi)容也都是為

實現(xiàn)民事主體的實體權(quán)利、義務(wù)服務(wù)

的。

5

．民法是平等法

.

民法是調(diào)整商

品經(jīng)濟關(guān)系的基本法，商品經(jīng)濟強調(diào)

商品生產(chǎn)經(jīng)營者地位平等，所有商品

生產(chǎn)經(jīng)營者都具有獨立人格，彼此之

間互不隸屬，這是商品生產(chǎn)和商品交

換得以進行和發(fā)展的最基本、最重要

的條件。由此也決定了民法應(yīng)強調(diào)民

事主體法律地位子等，不存在上級與

下級、命令與服從、管理與被管理的

關(guān)系，也決定了民法調(diào)整對象必然是

平等性的社會關(guān)系，這是商品經(jīng)濟的

本質(zhì)要求在民法中的直接體現(xiàn)。

民法的特征

1

．民法規(guī)范是強制性和任意性的結(jié)

合。

民法規(guī)范中，既有強制性規(guī)

范，又有任意性規(guī)范。前者是指法律

的規(guī)定具有剛性的約束力，民事主體

只能遵守和服從，不得任意創(chuàng)設(shè)、變

更和消滅；后者是指法律允許民事主

體在法律許可的范圍內(nèi)，通過雙方共

同意志或一方當事人的意思表示即可

設(shè)立、變更和消滅民事關(guān)系。

2

．

民法的調(diào)整方法體現(xiàn)了民事主體

意思自治性和國家意志強制性的結(jié)

合，并側(cè)重體現(xiàn)前者。

民法的調(diào)整對象為平等性的財產(chǎn)關(guān)

系、人身關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系，由此

決定子民事主體法律地位平等，民法

實行民事主體意思自治原則。因此，

民法的調(diào)整方法首先體現(xiàn)了民事主體

的意思自治性。

3

．

民法規(guī)范兼有民事主體的行為規(guī)

范和司法機關(guān)裁判準據(jù)法的特性。

一

方面，民法是民事主體的行為準則，

是民事主體的活動綱領(lǐng)，它通過對民

事主體民事權(quán)利、義務(wù)的具體規(guī)定，

為民事主體提供行為模式；

另一方面，

它又是人民法院對民事主體之間發(fā)生

的民事糾紛予以裁判的法律依據(jù)。因

此，民法既是行為規(guī)范，又是裁判規(guī)

范。

二、民法關(guān)系的構(gòu)成要素

民法關(guān)系的構(gòu)成要素是指構(gòu)成某一民

法關(guān)系所必須具備的因素或者條件。

任何民法關(guān)系都必須具備主體、內(nèi)容

和客體三要素，缺少其中一個要素，

都不構(gòu)成民法關(guān)系。

（一）

、

民法關(guān)系的主體，

也稱民事主

體，是指參加民法關(guān)系，并在其中享

受民事權(quán)利、

承擔民事義務(wù)的當事人。

它是一切民法關(guān)系得以展開的前提，

也是一切民法制度實現(xiàn)價值的最終歸

宿。我國民事主體的種類主要包括：

自然人、法人、合伙、個體工商戶、

農(nóng)村承包經(jīng)營戶以及其他民事主體

等。

（二）

、

民法關(guān)系的內(nèi)容，

是指民法確

認的民事主體享有的民事權(quán)利和承擔

的民事義務(wù)的總和。因此，民法關(guān)系

體現(xiàn)了民事主體之間的民事權(quán)利、義

務(wù)關(guān)系，是民法調(diào)整的社會關(guān)系在法

律上的表現(xiàn)。民法關(guān)系的內(nèi)容在民法

關(guān)系中居于核心地位，體現(xiàn)在：

（

1

）

、民法關(guān)系的內(nèi)容是構(gòu)成民法關(guān)

系必不可少的要素之一；

（

2

）

、民法關(guān)系既是把民事主體與民

事客體聯(lián)系起來的中介和橋梁；

（

3

）

、民法關(guān)系的內(nèi)容直接決定著民

法關(guān)系的性質(zhì)以及民法關(guān)系之間的區(qū)

別；

（

4

）

、民法關(guān)系是實現(xiàn)民法功能的必

要手段。

（三）民法關(guān)系的客體，也稱民事權(quán)

利的客體，它是民事權(quán)利、義務(wù)的附

載體，是民事權(quán)利的客觀表現(xiàn)形式，

是民事主體為了實現(xiàn)其民事權(quán)利和民

事利益而按照其意思能夠支配的對象

或目標。

三、民事客體的功能

1

、民事客體是民事權(quán)利存在的基礎(chǔ)

一方面，民事客體是民事權(quán)利的附載

體，它是民事權(quán)利的一種外化形式；

另一方面，

民事權(quán)利依賴于民事客體，

民事權(quán)利的存在以民事客體的存在為

前提

2

、

民事客體是民事權(quán)利的標志

即民

事客體標示民事權(quán)利的存在、變化、

范圍和價值量。其具體含義為：

（

1

）

、民事客體是判斷民事權(quán)利是否

存在、是否發(fā)生變化的最重要的標準

之一；

（

2

）

、民事客體標示著民事權(quán)利的范

圍和界限；

（

3

）

、民事客體標示著民事權(quán)利價值

量的大小。

3

、民事客體是民事主體支配的對象

民事客體是民事主體為了實現(xiàn)其民事

權(quán)利和民事利益而支配、

追求的目標。

具體包括：

（

1

）

、從本質(zhì)上說，民事活動的目的

在于追求和實現(xiàn)民事利益；

（

2

）

、民事客體是民事權(quán)利的對象。

4

、

民事客體是民事主體進行民事活動

的媒介

民事活動的進行和展開，還

需要一定的終結(jié)把不同的民事主體聯(lián)

系起來，而民事客體常常就起著這種

作用。

5

、

民事客體具有流轉(zhuǎn)功能

從民事客

體的角度看，民事活動實際上也是一

個民事客體在不同民事主體之間進行

相互流轉(zhuǎn)的動態(tài)過程。

6

、民事客體是實現(xiàn)民事利益的工具

理由在于：

（

1

）

、

民事客體是民事權(quán)利的附載體；

（

2

）

、民事主體占有、支配和控制民

事客體是民事權(quán)利真正得到實現(xiàn)的標

志和體現(xiàn)；

（

3

）

、民事主體為了實現(xiàn)民事權(quán)利進

行的民事活動往往依賴于民事客體；

（

4

）

、在民事主體的民事權(quán)利受到破

壞時，為了救濟民事權(quán)利，往往通過

對民事客體的修補來恢復(fù)民事權(quán)利。

四、無權(quán)代理的法律后果

無權(quán)代理的法律后果，因無權(quán)代理的

情形不同而存在差異：

1

、

狹義無權(quán)代理的法律后果

它在對

于代理人、善意第三人、無權(quán)代理人

所產(chǎn)生的不同權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任。在

一般情況下，狹義無權(quán)代理中因代理

人欠缺代理權(quán)，故應(yīng)認定無效。狹義

無權(quán)代理的法律后果應(yīng)區(qū)分不同情

況，具體分析：

（

1

）

、對被代理人的后果

沒有代理

權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的

行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被

代理人才承擔民事責(zé)任。未經(jīng)追認的

行為，由行為人承擔民事責(zé)任。本人

知道他人以本人名義實施民事行為而

不作否認表示的，視為同意。無權(quán)代

理產(chǎn)生后，法律賦予被代理人享有追

認權(quán)和拒絕權(quán)；

（

2

）

、對善意第三人的法律后果

為

了兼顧保護善意第三人的合法利益，

法律同時賦予善意第三人享有催告權(quán)

和撤消權(quán)。催告權(quán)的實質(zhì)在于要求被

代理人在一定的期限之內(nèi)應(yīng)對無權(quán)代

理是否予以承認作出明確答復(fù)；撤消

權(quán)一經(jīng)善意第三人行使，不僅使無權(quán)

代理關(guān)系歸于消滅，確定了無權(quán)代理

行為的無效性，而且意味著被代理人

不得再行使追認權(quán)。

（

3

）

、對無權(quán)代理的法律后果

如果

沒有得到被代理人的追認或者善意第

三人的撤回，則應(yīng)由代理人承擔由此

產(chǎn)生的民事責(zé)任。

五、表見代理的法律后果

符合構(gòu)成要件的表見代理，產(chǎn)生以下

后果：

1

、

對被代理人的后果。

在外部關(guān)系上，

當善意第三人主張表見代理的效力

時，表見代理產(chǎn)生的后果與有權(quán)代理

相同，直接由被代理人承擔，被代理

人不得予以否認；

2

、

對無權(quán)代理人的后果。

在內(nèi)部關(guān)系

上，被代理人因承受表見代理的后果

而受到損失的，有權(quán)向無權(quán)代理人請

求賠償；

3

、

對善意第三人的后果。

在表見代理

場合，

善意第三人對表見代理的后果，

有權(quán)選擇主張表見代理或者主張狹義

的無權(quán)代理。

六、民事責(zé)任歸責(zé)原則的體系。

根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，民事責(zé)任

的歸責(zé)原則有下面幾種：

1

、

過錯責(zé)任原則。

也叫過失責(zé)任原則，

它是以民事主體主觀上具有過錯作為

承擔民事責(zé)任的條件的準則。過錯責(zé)

任原則作為我國民法確認的最主要

的、最普遍的歸責(zé)原則，廣泛適用于

除法律另有規(guī)定外的一般民事責(zé)任的

認定和歸結(jié)。

2

、

無過錯責(zé)任原則。

也叫無過失責(zé)任

原則，它是指不以行為人主觀上是否

具有過錯作為承擔民事責(zé)任的條件的

準則。依據(jù)該原則，民事主體造成他

人損害的，即使主觀上沒有過錯，也

應(yīng)基于法律規(guī)定承擔民事責(zé)任。無過

錯原則是對過錯責(zé)任原則的補充。

3

、

公平責(zé)任原則。

它是指在受害人受

到重大損害的情況下，由于既不能實

行過錯責(zé)任原則，也不能實行無過錯

責(zé)任原則，而導(dǎo)致出現(xiàn)如果不對受害

人的損害予以補償而顯失公平的狀

態(tài)，則由人民法院按照“公平合理負

擔”原則，并根據(jù)實際情況，判定由

當事人分擔損害的原則。

所以，上述三種原則是民事責(zé)任的歸

責(zé)原則。

七、論民事法律關(guān)系的含義和特征：

民事法律關(guān)系，又稱民法關(guān)系，是指

由民法確認和調(diào)整的、以民事權(quán)利和

民事義務(wù)為核心的社會關(guān)系。它是民

法調(diào)整的，民事主體之間的平等性財

產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系在

法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系作為法

律關(guān)系的一種具體包含以下幾個方面

含義

（

1

）

民事法律關(guān)系是由民法所確

認和調(diào)整民事主體之間的各種民事活

動而形成的社會關(guān)系

（

2

）

民事法律關(guān)

系是民事主體之間的社會關(guān)系

（

3

）

民

事法律關(guān)系是一種思想意志的社會關(guān)

系

（

4

）

民事法律關(guān)系是依靠國家強制

力保障的社會關(guān)系。民法關(guān)系既具有

法律關(guān)系的一般特征，又具有自身的

特征。

（

1

）民法關(guān)系是一種平等性的

社會關(guān)系，參加這種關(guān)系的民事主體

均處于平等法律地位

（

2

）

民法關(guān)系是

以民事權(quán)利和民事義務(wù)為核心的社會

關(guān)系，在具體的民法關(guān)系中，一方當

事人享有一定的民事權(quán)利，另一方當

事人則負有相應(yīng)的民事義務(wù)，或者雙

方當事人都同時享有一定的民事權(quán)

利、承當一定民事義務(wù)

（

3

）民法關(guān)系

主要是一種財產(chǎn)關(guān)系，且絕大多數(shù)具

有等價有償?shù)奶攸c，

即在一般情況下，

民法關(guān)系中的雙方當事人應(yīng)按照價值

規(guī)律的要求進行等價交換，實現(xiàn)各自

的經(jīng)濟利益。

八：合伙應(yīng)該成為獨立的民事主體種

類，立法應(yīng)對此予以確認其理由是：

1.

合伙具有不同于自然人、法人的特

稱：合伙與自然人存在區(qū)別表現(xiàn)在合

伙具有團體性，

合伙具有雙重的權(quán)利、

義務(wù)關(guān)系，

合伙的經(jīng)營規(guī)模一般較大，

合伙責(zé)任具有連帶性；其次，合伙與

法人存在的區(qū)別在于：合伙不具有嚴

密的組織性，合伙的財產(chǎn)未必完全獨

立于其出資人，合伙的經(jīng)營規(guī)模一般

不如法人經(jīng)營規(guī)模大，合伙自己不能

獨立承擔責(zé)任；

2.

合伙具備民事主體的基本條件，合

伙具有比較穩(wěn)定的成員，合伙具有合

伙組織統(tǒng)一管理和支配的財產(chǎn)，合伙

具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，

合伙能夠承擔民事責(zé)任。

九、民法典立法模式時，宜采用民商

合一模式，理由在于：

1.

民商合一是民法發(fā)展的大勢所趨，

塔反應(yīng)的正好是現(xiàn)代化生產(chǎn)經(jīng)濟條件

下的所謂“民法的商法化”的趨向，

并已為大多數(shù)國家所接受，有的原采

用民商分立模式的國家也改為民商合

一，故我國也應(yīng)順應(yīng)民商合一的發(fā)展

趨勢；

2.

商法典與民法典具有共同的經(jīng)濟基

礎(chǔ)，即社會主義市場經(jīng)濟體制。社會

主義市場經(jīng)濟對法律提出了本質(zhì)上相

同的調(diào)整需求，這種調(diào)整需求具體落

實到民法和商法之上并無實質(zhì)差別，

制定統(tǒng)一民法典能夠滿足市場經(jīng)濟的

法律調(diào)整需求；

3.

信貸社會已不存在商法存在的背

景。近現(xiàn)代商法典產(chǎn)生的背景是當時

商人作為法律調(diào)整的特殊需求，但現(xiàn)

代社會上人作為特殊的階層已不存

在，以及由此產(chǎn)生的對商行為法律調(diào)

整的特殊需求，但現(xiàn)代社會上人作為

特殊的階層已不存在。商行為的特殊

性也已消失。故沒有必要再制定商法

典專用以調(diào)整商主體（商人）和商行

為。從立法體制看，我國《民法通則》

并未根據(jù)主體或者行為的性質(zhì)區(qū)分普

通民事主體和商事主體。

4.

民商分立的形式區(qū)別難以劃分民事

行為與商事行為的內(nèi)涵實質(zhì)差別已日

益縮小，同時民事行為已被賦予了更

為寬廣的外延，它已包含了大部分商

事行為，

民法對民事行為也是通用的，

故制定民法典同樣能夠?qū)崿F(xiàn)對商事行

為的調(diào)整。但是，民商合一僅僅是形

式上制定統(tǒng)一的民法典，不再另行制

定商法典而已，對此不應(yīng)理解為民商

合一，是在實質(zhì)內(nèi)容上民法對商法的

內(nèi)容的完全吸收和容納。實際上，由

于商法比民法更具有公法性和國際性

的色彩，商法內(nèi)容不可能全盤被民法

所吸取，除民法吸收之外，對民法不

能容納的內(nèi)容則由經(jīng)濟法來加以調(diào)

整，如破產(chǎn)法、證券法中的一些內(nèi)容

從實質(zhì)上看含有比較濃厚的功法色

彩，更接近于經(jīng)濟法而非民事法。

十、誠信原則所要求的是民事主體在

民事活動中要真誠信實。它有以下幾

點：

1.

誠信原則在民法中最基本的要求是

行為人的意思表示要真是，意思是表

示真實，應(yīng)是民事主體為民事行為時

最基本的自身要求，同時也是法律的

基本要求。先不說因為當事人的惡意

造成的表意不真實，即使是雙方都是

善意而造成的意思不真實，法律也不

保護該行為的效力，而規(guī)定為可撤銷

或效力未定行為，使該行為不發(fā)生效

力，而有有權(quán)當事人進行補正或行使

撤銷權(quán)；

2.

誠信原則的第二層含義是說民事主

體為民事行為時，一定要善意而為，

真實、真誠、誠信是有不同意義的：

真實是指事實之真，是說實物在客觀

上原來就是這樣。真誠是指自我意識

之真，是說當事人本人認為其行為是

真實的。置于在客觀上是否是真的，

那是外在的評價和事實為題。誠信指

當事人言行之真，是說當使用誠信用

語時，至少當事人來說其表意是真誠

的；

3.

誠信原則的第三層含義也即它的核

心內(nèi)容是公正，公平從主體的內(nèi)在心

理上講與善是一致的。

4.

誠信原則的第四層含義，也是最深

層含義是對人格的信任和尊重，

“信賴

關(guān)系”是一切活動的基礎(chǔ)。其實，它

并不管一個人具體的品質(zhì)怎樣，它只

要求特定主體只要進入司法領(lǐng)域就應(yīng)

該是一個誠信的人。

11

．無權(quán)代理中對被代理人的后果

《民法通則

)

第

66

條第

1

款規(guī)定：

“

沒

有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終

止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追

認，被代理人才承擔民事責(zé)任。未經(jīng)

追認的行為，

由行為人承擔民事責(zé)任。

本人知道他人以本人名義實施民事行

為而不作否認表示的，

視為同意。

”

據(jù)

此，無權(quán)代理產(chǎn)生后，法律賦予被代

理人享有追認權(quán)和拒絕權(quán)。

六、案例

1

、

《民法通則》第

9

條規(guī)定

：

公民從出生時起到死亡時止，具有民

事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承

擔民事義務(wù)。

2

、

10

周歲以上的未成年人為限制民

事行為能力人：

其民事行為受到限制的人，其中與年

齡和智力相適應(yīng)的民事行為應(yīng)為有

效，其余民事行為則是只有由法定代

理人代理或征得法定代理人同意時才

為有效。

3

、

最高人民法院

《關(guān)于貫徹執(zhí)行

（中

華人民共和國民法通則）若干問題的

意見（試行）

》第

71

條規(guī)定

：

行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、

對方當事人、

標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等

的錯誤認識，使行為的后果與自己的

意思相悖，并造成較大的錯誤的，可

以認定為重大誤解。也就是對一方不

公平。

4

、表見代理

：

是指行為人雖然沒有代理權(quán)，但客觀

上存在足以使善意第三人相信行為人

具有代理權(quán)的事實或者理由，依法應(yīng)

由被代理人承受其法律后果的無權(quán)代

理。表見代理雖然本質(zhì)上屬于無權(quán)代

理的范疇，但它是一種特殊的無權(quán)代

理。

5

、表見代理的構(gòu)成要件：

1.

行為人沒有代理權(quán)；

2.

雖然代理人沒有代理權(quán)，但在客觀

上存在足以使善意第三人相信無權(quán)代

理人具有代理權(quán)的事實或者理由；

3.

善意第三人須為善意且無過失；

4.

無權(quán)代理人與善意第三人實施的民

事行為，符合民事行為的一般有效要

件和代理行為的表面特征。

8

、自然人的民事權(quán)利能力

民事權(quán)利能力是法律賦予自然人事

有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。

1

．民事權(quán)利能力是自然人獲得主體

資格的法律上的表現(xiàn)。民事主體資格

和民事權(quán)利能力是—致的，沒有誰出

現(xiàn)在先在后之分。自然人權(quán)利能力始

于出生，團體的權(quán)利能力始于成立。

2

．民事權(quán)利能力作為享有權(quán)利、承

擔義務(wù)的一種資格，所有民事主體之

間都是平等的。權(quán)利能力的平等并不

意味著權(quán)利、義務(wù)的等同。權(quán)利、義

務(wù)是與主體從事的具體民事活動內(nèi)容

相聯(lián)系的，從事什么樣的民事活動，

民事主體則應(yīng)具備相應(yīng)的具體要求，

從而取得具體的權(quán)利、義務(wù)。

3

．權(quán)利能力平等，并不意味著實現(xiàn)

權(quán)利的等同。每—主體都有其自身條

件的限制，諸如經(jīng)濟實力、技能、設(shè)

備、知識結(jié)構(gòu)、健康狀況等方面的不

同，這里談的并非這些干差萬別、無

從歸納的具體條件，而是特指只要是

意志能力健全的人就可以去從事行為

這一特定條件。這就是民法上的行為

能力制度。

9

、我國自然人民事行為能力的劃分

1

年齡標準與行為能力的劃分：

年齡標準的內(nèi)在依據(jù)主要是根據(jù)自然

人的智力發(fā)育程度，但在大多大年齡

上自然人的意識能力發(fā)育成熟或相對

成熟的確是一個法律價值問題。如成

年人年齡，法國、意大利、荷蘭等國

民法規(guī)定為

21

歲；

瑞士、

日本民法為

20

歲；英國、我國民法為

18

歲。

我國自然人行為能力依年齡標準劃分

為以下幾種情況：

其一，

不滿

10

周歲的未成年人為完全

無民事行為能力人。即不具有獨立實

施民事法律行為的資格，其民事活動

應(yīng)由其法定代理人代理。

其二，

10

周歲以上的未成年人為限制

民事行為能力人。即民事行為能力

受到限制的人，所做出的與年齡和智

力相適應(yīng)的民事行為應(yīng)為有效，其余

民事行為則只有由法定代理人代理或

征得法定代理人同意時才為有效。

其三：

18

周歲以上的成年人為完全民

事行為能力人。即可以其獨立的人

格行使民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)。

依照《民法通則》第

11

條的規(guī)定，

16

周歲以上不滿

18

周歲的公民，

以自己

的勞動收入為主要生活來源的，視為

完全民事行為能力人。