仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件

目錄（一）（一）仲裁協(xié)議的形式及效力問題（二）仲裁委員會受理案件的范圍問題（三）仲裁前及程序中的保全（臨時措施）問題（四）仲裁裁決的司法審查問題目錄（一）（一）仲裁協(xié)議的形式及效力問題仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件1.法院對仲裁的司法監(jiān)督和協(xié)助1、對仲裁協(xié)議效力進行司法審查（1）人民法院受理案件后，當事人以存在仲裁協(xié)議為由提出管轄權異議（2）當事人提起確認仲裁協(xié)議效力的確認之訴《仲裁法》第5條：當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。2、對商事仲裁裁決進行司法審查

(1)申請撤銷仲裁裁決案件（2)不予執(zhí)行仲裁裁決抗辯案件（3)申請認可和執(zhí)行港、澳、臺仲裁裁決案件

(4)申請承認和執(zhí)行外國仲裁裁決案件3、仲裁程序中的司法協(xié)助（例如：根據《仲裁法》第28條、《民事訴訟法》第101條，人民法院采取保全措施）1.法院對仲裁的司法監(jiān)督和協(xié)助1、對仲裁協(xié)議效力進行司法審查1.法院對仲裁司法監(jiān)督和協(xié)助的必然性1、仲裁的契約性決定了仲裁需要法院的協(xié)助和監(jiān)督。仲裁庭的權力源于當事人之間的仲裁協(xié)議：（1）不是國家的司法主權，不是強制性權力；（2）是有限制的，因此必須予以控制。2、仲裁追求公平、效益的價值目標決定了仲裁需要法院的支持和協(xié)助。3、法院代表國家行使審判權、負有維護社會公正和國家法律統(tǒng)一的職責決定了法院監(jiān)督仲裁的必然性。4、仲裁的發(fā)展經歷了由習慣到法律的過程，法院對仲裁進行監(jiān)督是歷史發(fā)展的客觀選擇；實踐表明，法院對仲裁進行監(jiān)督和協(xié)助促進了仲裁的發(fā)展。1.法院對仲裁司法監(jiān)督和協(xié)助的必然性1、仲裁的契約性決定了仲2.仲裁協(xié)議的書面形式要件《仲裁法》第4條：當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理?！吨俨梅ā返?6條第一款：仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。2.仲裁協(xié)議的書面形式要件2.仲裁協(xié)議的書面形式要件仲裁協(xié)議是當事人對糾紛解決方式達成的合意，符合合同的特征《合同法》關于合同形式的規(guī)定應適用于仲裁協(xié)議

《合同法》第10條規(guī)定：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。仲裁協(xié)議應當符合仲裁法特別規(guī)定的書面形式要件。

2.仲裁協(xié)議的書面形式要件2.仲裁協(xié)議的書面形式要件書面形式的擴張趨勢1.書面載體的擴張解釋：仲裁法司法解釋第1條：仲裁法第十六條規(guī)定的“其他書面形式”的仲裁協(xié)議，包括以合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等形式達成的請求仲裁的協(xié)議。2.可以援引（并入）方式簽訂：仲裁法司法解釋第11條：合同約定解決爭議適用其他合同、文件中的有效仲裁條款的，發(fā)生合同爭議時，當事人應當按照該仲裁條款提請仲裁。在塞浦路斯.瑪賽爾公司申請執(zhí)行英國臨時仲裁裁決案中，瑪賽爾公司與江西江州造船廠簽訂了一份A441造船合同含有仲裁條款，在合同附件中約定選擇增購權，瑪賽爾公司增購了A444的新船，造船廠回復“合同其他條款和條件不變”，最高院認為造船廠的答復構成有效援引。（2004）民四他字第32號復函提單仲裁條款的并入例外

2.仲裁協(xié)議的書面形式要件書面形式的擴張趨勢2.仲裁協(xié)議的書面形式要件對提單并入仲裁條款問題，有兩種不同的學理觀點，否定說，因為提單持有人沒有機會以平等的對價或實力與船方協(xié)商，要求提單受讓人接受一個自己沒有機會表達意愿的并入仲裁條款，違背仲裁的基本精神?？隙ㄕf，提單持有人如發(fā)現有并入條款指向仲裁，完全可以拒絕接受提單，其接受提單，則應受提單載明的并入條款的約束。司法實踐接近否定說，必須在提單正面清晰載明租船合同的具體信息和仲裁條款，使提單持有人明確知曉仲裁條款，否則認定仲裁條款不成立2.仲裁協(xié)議的書面形式要件對提單并入仲裁條款問題，有兩種不同2.仲裁協(xié)議的書面形式要件案情：《關于中鐵四局集團有限公司與克萊門特海運有限公司海上貨物運輸合同糾紛一案仲裁條款效力問題的請示的復函》，中鐵公司是提單記載的托運人。該提單正面載明“與租約同時使用”、“運費依2011年11月10日簽訂的租約支付”以及“請見提單背面的運輸條款”等。提單背面條款第一條載明：“提單正面載明日期的租約中所有的條款和條件……和仲裁條款，都并入提單?！弊饧s約定在倫敦仲裁.最高法院認為:提單正面未明確租約仲裁條款已經合并到提單中，進而約束提單上記載的托運人，租約中的仲裁條款對中鐵公司不具有約束力。2.仲裁協(xié)議的書面形式要件案情：《關于中鐵四局集團有限公司與2.仲裁協(xié)議的書面形式要件3、債權債務轉讓、主體變更的擴張適用：仲裁法司法解釋第8條：“當事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的，仲裁協(xié)議對其權利義務的繼受人有效。當事人訂立仲裁協(xié)議后死亡的，仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項中權利義務的繼承人有效。當事人另有約定的除外?！敝俨梅ㄋ痉ń忉尩?條：“債權債務全部或者部分轉讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當事人另有約定、在受讓債權債務時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協(xié)議的除外?！?.仲裁協(xié)議的書面形式要件3、債權債務轉讓、主體變更的擴張適2.仲裁協(xié)議的書面形式要件有色金屬進出口公司河南公司與鑫泉貿易公司案，鑫泉公司將對河南公司的債權轉讓給一家遼寧公司，鑫泉公司郵寄債權轉讓通知給河南公司。遼寧公司起訴，河南公司抗辯有仲裁條款。最高法院認為債權是基于原合同產生，且依附于原合同實現的，受讓人要實現其債權，必須受原合同中仲裁協(xié)議的約束，即將仲裁條款視為附屬于合同的從權利，適用了自動移轉規(guī)則。假設在該案中，遼寧公司選擇仲裁，債務人河南公司抗辯不同意仲裁，是否可以在收到通知時反對仲裁協(xié)議的轉移？2.仲裁協(xié)議的書面形式要件有色金屬進出口公司河南公司與鑫泉貿2.仲裁協(xié)議的書面形式要件瑞典最高法院關于EMJA公司案和美國AI公司案利益分析說：“當事人沒有對仲裁條款轉移達成協(xié)議時，應當適用能保證當事人合理利益又沒有不當擴大他們不合理利益的規(guī)則，仲裁條款自動轉移給債務人造成的費用損失是最小的?！薄皞鶆杖说牧x務在合同權利轉讓后沒有實質地改變，如果還可以通過反對仲裁條款逃避仲裁義務，則債務人又重新獲得訴訟的選擇權，從而取得簽訂仲裁協(xié)議時已經放棄的利益，這屬于不合理利益?！敝俨梅ㄋ痉ń忉尩?條僅賦予受讓人異議權，債務人不應享有異議權2.仲裁協(xié)議的書面形式要件瑞典最高法院關于EMJA公司案和美2.仲裁協(xié)議的書面形式要件天津中燃船舶燃料有限公司與丹麥寶運石油（中國）有限公司、山東煙臺國際海運公司船舶物料供應合同糾紛仲裁條款效力請示案的復函《仲裁法司法解釋》第九條規(guī)定了債權債務全部或者部分轉讓時仲裁條款的概括移轉原則，同時為了保護第三方的利益，平衡合同當事人之間的關系，規(guī)定了當事人另有約定、受讓人明確反對和受讓人不知道仲裁協(xié)議存在的三種例外情況。涉及合同轉讓對仲裁協(xié)議效力的影響問題。最高法院認為，中燃公司受讓債權時，不知曉寶運公司與煙臺海運之間存在單獨仲裁條款，該仲裁條款對受讓人中燃公司不具有約束力，此屬于仲裁條款概括移轉的例外情形。最高人民法院（2010）民四他字第62號復函2.仲裁協(xié)議的書面形式要件天津中燃船舶燃料有限公司與丹麥寶運2.仲裁協(xié)議的書面形式要件4.異議放棄權仲裁法司法解釋第13條：依照仲裁法第二十條第二款的規(guī)定，當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。

仲裁機構對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予受理。仲裁法司法解釋第27條第1款：當事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。一方當事人參加仲裁程序并在仲裁答辯書交換中對于對方聲稱有仲裁協(xié)議未昨否認表示，且仲裁規(guī)則有該異議放棄權的規(guī)定，是否可以認定仲裁協(xié)議符合書面形式并有效？

2.仲裁協(xié)議的書面形式要件4.異議放棄權2.仲裁協(xié)議的書面形式要件仲裁規(guī)則的合同性質v法律強制性規(guī)定仲裁法第20條：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求人民法院作出裁定，一方請求仲裁委員會作出決定的，由人民法院作出決定。仲裁協(xié)議效力的異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。要求至遲在仲裁庭開庭前提出，但不妨礙當事人基于程序自治權利明示確定更短期限。法定異議期限過長，影響仲裁效率，誘發(fā)當事人不誠信行為。仲裁實體答辯意味著當事人慎重考慮后選擇仲裁協(xié)議效力異議的放棄。2.仲裁協(xié)議的書面形式要件仲裁規(guī)則的合同性質v法律強制性2.仲裁協(xié)議的書面形式要件以異議放棄默示接受仲裁管轄不應擴展至仲裁程序外。捷成洋行申請執(zhí)行中國國際經濟貿易仲裁委員會（97）貿仲字裁字第0256號裁決一案，雙方當事人在提起仲裁前的交涉過程中，一方在函件中稱“將向北京中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁”，試圖將原仲裁條款載明之仲裁機構明確化，另一方回函表達了仲裁的意愿，但未對仲裁機構問題作出表述最高法院認為：雙方委托代理人的往來函件不能視為雙方對仲裁機構的確認達成補充協(xié)議，仲裁協(xié)議無效。[2001]民四他字第42號復函2.仲裁協(xié)議的書面形式要件以異議放棄默示接受仲裁管轄不應擴展2.仲裁協(xié)議的書面形式要件深圳市泛友科技有限公司申請撤銷涉外仲裁裁決請示案（2010）民四他字第44號復函

“當事人達成仲裁協(xié)議只能是書面形式，不能以行為推定。”行為指合同履行行為，普通合同可以通過其他方式達成，但仲裁協(xié)議有法定書面形式要件在ConcordiaTradingB.V.申請承認和執(zhí)行國際油、油籽和油脂協(xié)會（FOSFA）第3948號仲裁裁決案（2009）民四他字第22號復函經紀人向買賣雙方發(fā)送了含有仲裁條款的確認書，賣方向買方發(fā)送了含有仲裁條款的合同，買方沒有回復，在其后的函件往來中提及了合同編號，但與賣方合同條款有實質差異。最高法院認為回傳函件不符合公約對仲裁協(xié)議書面形式的要求，不能認定買賣雙方達成了書面仲裁協(xié)議。2.仲裁協(xié)議的書面形式要件深圳市泛友科技有限公司申請撤銷涉外2.仲裁協(xié)議的書面形式要件當事人事后放棄仲裁協(xié)議行為的效力認定格雷格航運公司與上海電氣國際經濟貿易有限公司等船舶建造合同糾紛確認仲裁條款失效請示案（2011）民四他字第5號復函涉案傭金合同約定爭議依照英國仲裁法由英國倫敦海事仲裁委員會仲裁解決，格雷格公司向上海海事法院提起支付傭金之訴，電氣公司等應訴并反訴請求確認傭金合同無效后，格雷格公司答辯認為反訴獨立于本訴，應受仲裁條款約束。最高法院認為，格雷格公司放棄仲裁條款的約定向上海海事法院起訴以及電氣公司等應訴并提起反訴的行為，可以認定各方當事人放棄傭金合同中約定的仲裁協(xié)議，重新選擇在上海海事法院通過訴訟的方式解決爭議，傭金合同中的仲裁條款失效。本訴及反訴請求均為傭金合同項下的爭議，上海海事法院享有管轄權。2.仲裁協(xié)議的書面形式要件當事人事后放棄仲裁協(xié)議行為的效力認2.仲裁協(xié)議的書面形式要件仲裁協(xié)議獨立性原則：絕對獨立論vs相對獨立論新加坡益得滿亞洲私人有限公司申請承認和執(zhí)行英國可可協(xié)會仲裁裁決案[（2001）民四他字第43號復函]“雙方在質量檢測標準上的函件往來屬于要約和反要約，合同因雙方意見不一致而沒有成立。”最高法院認為，仲裁條款或者仲裁協(xié)議獨立生效的前提，是當事人達成仲裁合意，根據本案的傳真往來，雙方沒有達成仲裁合意。仲裁法司法解釋第十條合同成立后未生效或者被撤銷的，仲裁協(xié)議效力的認定適用仲裁法第十九條第一款的規(guī)定。

當事人在訂立合同時就爭議達成仲裁協(xié)議的，合同未成立不影響仲裁協(xié)議的效力。

2.仲裁協(xié)議的書面形式要件仲裁協(xié)議獨立性原則：絕對獨立論v3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁示范法》1985年制定，2006年修訂現代國際商事仲裁大廈的基石---共識：反映了全世界就國際仲裁實踐基本原則和重要問題達成的共識，她勾勒了仲裁的原本面目，告訴我們什么是仲裁---標桿：代表現代仲裁法公認的國際立法標準---基礎：各國仲裁法協(xié)調統(tǒng)一和革新的堅實基礎---標尺：評價一國仲裁法水平的標尺和試金石：是否是示范法地區(qū)？3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展67個國家93個法域為示范法國家和地區(qū)

例如：德國（1998）希臘（1999）印度（1996）日本（2003）韓國（1999）俄羅斯（1993）新加坡（1994）西班牙（2003）中國澳門（1998）中國香港（2010）愛爾蘭（2010）馬來西亞（2005）墨西哥（1993）新西蘭（2007）烏克蘭（1994）3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展67個國家93個法域為示范3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁示范法》第7條仲裁協(xié)議書面形式形式：兩種備選案文，2006年修訂備選案文一：仍要求書面形式，與《紐約公約》一致。寬泛解釋，書面記錄，技術中立，默示接受仲裁管轄，援引，不要求簽字蓋章。備選案文二：不規(guī)定仲裁協(xié)議的形式，非要式行為，即承認口頭仲裁協(xié)議的效力3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁示范法》第7條備選案文一的四層含義：1、仲裁協(xié)議應是書面的；2、協(xié)議載于當事人各方簽字的文件中，或載于往來的書信、電傳、電報或提供協(xié)議記錄的其他電訊手段中；3、在申訴書和答辯書的交換中當事人一方聲稱有協(xié)議而當事他方不否認即為書面協(xié)議；4、在合同中提出參照載有仲裁條款的一項文件即構成仲裁協(xié)議，如果該合同是書面的而且這種參照足以使該仲裁條款構成該合同的一部分。仲裁法司法解釋第13條第1款以及第27條，沒有達到示范法第7條規(guī)定的寬泛解釋度?？梢詤⒖际痉斗ǖ挠^點，但必須有參加仲裁程序以及實體答辯行為3.仲裁協(xié)議書面形式要件的國際發(fā)展聯合國貿法會《國際商事仲裁4.仲裁協(xié)議書面形式的其余問題仲裁條款對未簽字人的拓展？（1）代理合同《合同法》第402條、第403條認可直接代理，但必須查明代理關系的存在：英國嘉能可有限公司申請承認和執(zhí)行英國倫敦金屬交易所仲裁裁決案【（2001）民四他字第2號】“重慶機械設備進出口公司的職員代表重慶公司簽署合同未經授權也沒有加蓋公司公章，重慶公司明確表示否認，職員不具有代理權，其代表公司簽訂的仲裁條款也不能約束公司?！保?）股東代表仲裁《公司法》第152條一種意見認為：公司是一個獨立的法人或實體，具有獨立人格，股東無權代表公司對有損害公司利益之他人行使請求權另一種意見認為：股東代表訴訟源于公司權利，只要公司與第三人訂有仲裁協(xié)議而公司又怠于對他人行使仲裁請求權，股東享有公司原始仲裁請求權所派生的仲裁請求權，包括違約和侵權請求權。4.仲裁協(xié)議書面形式的其余問題仲裁條款對未簽字人的拓展？4.仲裁協(xié)議書面形式的其余問題（3）對擔保合同的拓展主合同有仲裁條款而擔保合同沒有仲裁條款，除非擔保人明確的同意或者可以證明擔保人默示同意接受主合同仲裁條款，擔保人不受主合同仲裁條款的約束如債務人和擔保人為同一人時，根據主合同支配從合同的原理，可以推定默示同意4.仲裁協(xié)議書面形式的其余問題（3）對擔保合同的拓展5.仲裁協(xié)議的實質要件《仲裁法》第16條第二款：仲裁協(xié)議應當具有下列內容：

（一）請求仲裁的意思表示；

（二）仲裁事項；

（三）選定的仲裁委員會?！吨俨梅ā返?7條：有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：

（一）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；

（二）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；

（三）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的?！吨俨梅ā返?8條：仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。5.仲裁協(xié)議的實質要件《仲裁法》第16條第二款：仲裁協(xié)議應當5.仲裁協(xié)議的實質要件約定或裁或審仲裁法司法解釋第7條：當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內提出異議的除外。案例：“本合同發(fā)生糾紛，甲乙雙方協(xié)商解決。若協(xié)商未決，任何一方均可向仲裁機構申請調解或仲裁，也可向法院起訴?！薄玻?004）民四他字第47號〕案例：浙江一順進出口有限公司v.毛里塔尼亞人國際貨物買賣合同糾紛案，當事人在合同中約定，爭議協(xié)商解決不成，雙方均可以向中國國際貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會提交仲裁，也可以向浙江一順進出口有限公司所在地法院直接起訴。

5.仲裁協(xié)議的實質要件約定或裁或審5.仲裁協(xié)議的實質要件未約定仲裁機構案例：“本協(xié)議未盡事宜雙方應友好協(xié)商解決。解決不下提請有關部門仲裁?！薄玻?005）民四他字第36號〕案例：當事人在合同中約定“爭議將提交仲裁庭仲裁。仲裁庭由兩名仲裁員組成，一名中國籍的由買方指定，另一名泰國籍的由賣方指定，首席仲裁院由雙方協(xié)商一致任命。仲裁地點經協(xié)商后一致確定”。

5.仲裁協(xié)議的實質要件未約定仲裁機構約定的仲裁機構不明確案例：“凡是因為執(zhí)行合約或與合約有關事項所發(fā)生的爭執(zhí)，雙方應協(xié)商解決。如協(xié)商不能解決時，應提交由中國涉外合同的仲裁機構評判之。仲裁決定是終局的，對雙方都有約束力?！薄玻?004）民四他字第22號〕案例：“凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關的一切爭議雙方應通過友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，可以在中國的仲裁機構進行仲裁，也可以在其他仲裁機構仲裁。”〔（2004）民四他字第30號〕案例：“本合同在執(zhí)行過程中如有爭議，應由雙方協(xié)商解決，協(xié)商無效時按照中國的法律由中國仲裁機構仲裁?！薄玻?005）民四他字第37號〕約定的仲裁機構不明確約定的仲裁機構不存在案例：當事人在仲裁條款中約定的仲裁機構為“中華人民共和國經貿部仲裁委員會”。〔（2003）民四他字第27號〕案例：當事人在合同中約定“本合同履行時發(fā)生爭議應友好協(xié)商解決，或依照中華人民共和國有關法律、規(guī)章提交南京國際貿易仲裁委員會仲裁”。約定的仲裁機構不存在仲裁法司法解釋第3條：仲裁協(xié)議約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構的，應當認定選定了仲裁機構。案例：當事人在合同中約定，“仲裁：凡因本合同引起的或與本合同引起的有關爭議，均應提交中國國際貿易促進會仲裁委員會按照該委員會頒布的仲裁程序暫行條例進行仲裁，仲裁地點在北京?！薄玻?004）民四他字第34號〕案例：當事人在合同中約定“雙方同意提交中國國際經濟貿易仲裁委員會北京分會仲裁”。仲裁法司法解釋第3條：仲裁協(xié)議約定的仲裁機構名稱不準確，但能約定兩個以上仲裁機構仲裁法司法解釋第5條：仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機構的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁；當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。仲裁法司法解釋第6條：仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。該地有兩個以上仲裁機構的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁；當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。案例：湖北三江航天萬山特種車輛有限公司v.挪威公司承攬合同糾紛案中，合同約定：“在本合同履行過程中所發(fā)生的爭議或糾紛，應通過友好協(xié)商解決，如經協(xié)商仍不能達成一致，應在北京市申請仲裁，仲裁結果是終局的?！?/p>

約定兩個以上仲裁機構案例：深圳市糧食集團有限公司v.新加坡來寶資源有限公司買賣合同糾紛案中，當事人在主合同中約定“由合同履行引起的爭議，任何一方可提交仲裁，如果被告是買方，爭議提交香港國際仲裁中心；如果被告是賣方，爭議提交倫敦谷物與飼料貿易協(xié)會仲裁”。案例：深圳市糧食集團有限公司v.新加坡來寶資源有限公司買賣合僅約定了仲裁規(guī)則，未約定仲裁機構仲裁法司法解釋第4條：仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機構，但當事人達成補充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機構的除外。案例：德國旭普林公司案中，合同約定“Arbitration：ICCRules，Shanghaishallapply.”

〔（2003）民四他字第23號〕僅約定了仲裁規(guī)則，未約定仲裁機構沒有涉外因素的案件，當事人約定域外仲裁的條款是否有效？案例：江蘇航天萬源風電設備制造有限公司與艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司確認仲裁協(xié)議效力案中，當事人在《貿易合同》中約定，有關爭議可提交國際商會在北京仲裁。《民事訴訟法》第271條：涉外經濟貿易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁的，當事人不得向人民法院起訴。當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。沒有涉外因素的案件，當事人約定域外仲裁的條款是否有效？違反一裁終局制度的仲裁條款的效力《仲裁法》第9條第一款：仲裁實行一裁終局的制度。案例28：西恩服務公司v.滄州乾成鋼管股份有限公司請求確認仲裁協(xié)議無效案中，當事人之間的購銷合同訂有仲裁條款，英文文本與中文文本不同，雙方確認以中文文本為準：“爭議……提交中國國際經濟貿易促進委員會對外貿易仲裁委員會，根據該會仲裁程序暫行規(guī)定進行仲裁。若一方不服裁決，則再由新加坡國際仲裁協(xié)會按照該會仲裁程序的有關規(guī)定進行仲裁?！边`反一裁終局制度的仲裁條款的效力6.仲裁協(xié)議效力確認案件的程序問題仲裁法司法解釋第15條：人民法院審理仲裁協(xié)議效力確認案件，應當組成合議庭進行審查，并詢問當事人。并行控制方式：仲裁法第20條：“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求人民法院作出裁定，一方請求仲裁委員會作出決定的，由人民法院作出決定。仲裁協(xié)議效力的異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出?！敝俨梅ㄋ痉ń忉尩?3條第2款仲裁機構對仲裁協(xié)議的效力作出決定后，當事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予受理。

6.仲裁協(xié)議效力確認案件的程序問題仲裁法司法解釋第15條：人6.仲裁協(xié)議效力確認案件的程序問題最高人民法院關于確認仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復

三、當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當事人申請仲裁機構確認仲裁協(xié)議效力，另一方當事人請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機構先于人民法院接受申請并已作出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機構接受申請后尚未作出決定，人民法院應予受理，同時通知仲裁機構終止仲裁。

四、一方當事人就合同糾紛或者其他財產權益糾紛申請仲裁，另一方當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效并就合同糾紛或者其他財產權益糾紛起訴的，人民法院受理后應當通知仲裁機構中止仲裁。人民法院依法作出仲裁協(xié)議有效或者無效的裁定后，應當將裁定書副本送達仲裁機構，由仲裁機構根據人民法院的裁定恢復仲裁或者撤銷仲裁案件。

6.仲裁協(xié)議效力確認案件的程序問題最高人民法院關于確認仲裁協(xié)仲裁庭的自裁管轄權例如《香港仲裁條例》第8條.仲裁協(xié)議和向法院提出的實體性申訴

(1)就仲裁協(xié)議的標的向法院提起訴訟時，一方當事人在不遲于其就爭議實體提出第一次申述時要求仲裁的，法院應讓當事人訴諸仲裁，除非法院認定仲裁協(xié)議無效、不能實行或不能履行。(2)提起本條第(1)款所指訴訟后，在法院對該問題未決期間，仍然可以開始或繼續(xù)進行仲裁程序，并可作出裁決。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件（二）仲裁委員會受理案件的范圍問題仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件第二條【適用范圍】平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁。

第三條【適用范圍的例外】下列糾紛不能仲裁：

（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；

（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議。第二條【適用范圍】平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的《中華人民共和國農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》

第四條當事人和解、調解不成或者不愿和解、調解的，可以向農村土地承包仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴?！吨腥A人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十一條【仲裁管轄】勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區(qū)域內發(fā)生的勞動爭議。

《中華人民共和國農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》

第四條當《中華人民共和國農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》

農村土地承包經營糾紛包括：

（一）因訂立、履行、變更、解除和終止農村土地承包合同發(fā)生的糾紛；

（二）因農村土地承包經營權轉包、出租、互換、轉讓、入股等流轉發(fā)生的糾紛；

（三）因收回、調整承包地發(fā)生的糾紛；

（四）因確認農村土地承包經營權發(fā)生的糾紛；

（五）因侵害農村土地承包經營權發(fā)生的糾紛；

（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他農村土地承包經營糾紛

因征收集體所有的土地及其補償發(fā)生的糾紛，不屬于農村土地承包仲裁委員會的受理范圍，可以通過行政復議或者訴訟等方式解決。

《中華人民共和國農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》

農村土地承（三）仲裁前及程序中的保全（臨時措施）問題仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件

在仲裁過程中，仲裁庭或者法院可能有必要發(fā)出保全證據、保全財產或以其他方式在仲裁程序結束之前保持現狀的裁定，即臨時措施。根據各國法律和仲裁規(guī)則的規(guī)定，就臨時措施有下列三種做法：第一，只有仲裁庭享有作出臨時措施的權力，即仲裁庭專屬權力制；第二，只有法院享有作出臨時措施的權力，即法院專屬權力制；第三，法院和仲裁庭均享有作出臨時措施的權力，即并存權力制。我國實行法院專屬權力制，法院審查制在仲裁過程中，仲裁庭或者

《仲裁法》第28條【財產保全】一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請財產保全。

當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院。

申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失?！逗Ｊ略V訟特別程序法》第15條海事請求人申請海事請求保全，應當向海事法院提交書面申請。第18條第2款海事請求人在本法規(guī)定的期間內，未提起訴訟或者未按照仲裁協(xié)議申請仲裁的，海事法院應當及時解除保全或者返還擔保。增加仲裁前財產保全《民事訴訟法》第101條

利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使合法權益受到難以彌補損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人所在地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全?！吨俨梅?/p>

保全中擔保問題的審查《民事訴訟法》（以下簡稱民訴法）第100條第2款規(guī)定：“人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，裁定駁回申請?！钡?01條規(guī)定：“申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請?！泵裨V意見第98條規(guī)定：在采取訴前財產保全或訴訟財產保全時責令申請人提供擔保的，提供擔保的數額應相當于請求保全的數額。如何審查擔保財產價值？證據保全和行為保全時如何處理？保全中擔保問題的審查

一種觀點認為，申請人擔保的數額只要足以賠償申請錯誤造成的損失即可。強調擔保額應相當于申請保全額不符合立法本意。另一種觀點認為，應比照訴訟處理。關于擔保財產的價值：一種觀點認為，委托有關機構評定擔保財產在申請財產保全時的實際價值為標準對擔保財產進行審查。另一種觀點認為應以購置擔保財產時的價格為標準對擔保財產進行審查。目前比照訴訟處理，仲裁委員會僅為提請保全措施的機構。今后可以增加與仲裁機構的溝通聯系制度。

《示范法》關于保全（臨時措施）的規(guī)定第四A章賦予仲裁庭臨時措施的權利第17條仲裁庭下令采取臨時措施的權力

(1)除非當事人另有約定，仲裁庭經一方當事人請求，可以準予采取臨時措施。

(2)臨時措施是以裁決書為形式的或另一種形式的任何短期措施，仲裁庭在發(fā)出最后裁定爭議的裁

決書之前任何時候，以這種措施責令一方當事人實施以下任何行為：(a)在爭議得以裁定之前維持現狀或恢復原狀；

(b)采取行動防止目前或即將對仲裁程序發(fā)生的危害或損害，或不采取可能造成這種危害或損

害的行動；(c)提供一種保全資產以執(zhí)行后繼裁決的手段；或

(d)保全對解決爭議可能具有相關性和重要性的證據?！妒痉斗ā逢P于保全（臨時

《示范法》關于保全（臨時措施）的規(guī)定第17C條.初步命令的具體制度

(1)仲裁庭就初步命令申請作出判定之后，應當立即通知所有當事人，使之了解臨時措施請求、初

步命令申請、任何已下達的初步命令以及任何一方當事人與仲裁庭之間與此有關的所有其他通信，

包括指明任何口頭通信的內容。

…..(4)初步命令自仲裁庭下達該命令之日起二十天后失效。但在向初步命令所針對的當事人發(fā)出通知

并為其提供陳述案情的機會之后，仲裁庭可以下達對初步命令加以采納或修改的臨時措施。

(5)初步命令對當事人具有約束力，但不由法院執(zhí)行。這種初步命令不構成仲裁裁決。《示范法》關于保全（臨時

《示范法》關于保全（臨時措施）的規(guī)定第17E條.提供擔保

(1)仲裁庭可以要求請求臨時措施的一方當事人提供與這種措施有關的適當擔保。

(2)仲裁庭應當要求申請初步命令的一方當事人提供與這種命令有關的擔保，除非仲裁庭認為這樣

做不妥當或者沒有必要。《示范法》關于保全（臨時

保留法院附屬保全權利例如《香港仲裁條例》第9條.仲裁協(xié)議和法院的臨時措施

在仲裁程序開始前或進行期間，一方當事人請求法院采取臨時保全措施和法院準予采取這種措施，并不與仲裁協(xié)議相抵觸。

（四）仲裁裁決的司法審查問題

辦理撤銷和不予執(zhí)行仲裁裁決案件的法律依據

一、法律《中華人民共和國民事訴訟法》第237條、第274條《中華人民共和國仲裁法》《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第十八條二、司法解釋、規(guī)范性文件以及請示答復：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》辦理撤銷和不予執(zhí)行仲裁裁決案件的法律依據辦理兩類案件的法律依據

二、司法解釋、規(guī)范性文件以及請示答復（續(xù)）：《最高人民法院關于適用<中華人民共和國涉外民事關系法律適用法>若干問題的解釋（一）》《最高人民法院關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題》、《最高人民法院關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知》、《最高人民法院關于不得以裁決書送達超過期限而裁定撤銷仲裁裁決的通知》、《最高人民法院關于審理當事人申請撤銷仲裁裁決案件幾個具體問題的批復》、《最高人民法院關于認真貫徹仲裁法依法執(zhí)行仲裁裁決的通知》、《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》等等辦理兩類案件的法律依據二、司法解釋、規(guī)范性文件以及請示答復

無涉外因素裁決的撤銷事由《仲裁法》第五十八條涉外仲裁裁決的撤銷事由《仲裁法》第七十條當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

（一）沒有仲裁協(xié)議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）裁決所根據的證據是偽造的；

（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。人民法院認定該裁決違背社會公共利益的，應當裁定撤銷。當事人提出證據證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法第二百七十四條第一款規(guī)定的情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷?！睹袷略V訟法》第二百七十四條（涉外仲裁裁決的不予執(zhí)行情形）：對中華人民共和國涉外仲裁機構作出的裁決，被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；（四）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的。人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

無涉外因素裁決的撤銷事由《仲裁法》第五十八條無涉外因素裁決的不予執(zhí)行事由《民事訴訟法》第二百三十七條當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

（一）沒有仲裁協(xié)議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）裁決所根據的證據是偽造的；

（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。人民法院認定該裁決違背社會公共利益的，應當裁定撤銷。。對依法設立的仲裁機構的裁決，一方當事人不履行的，對方當事人可以享有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據的證據是偽造的；（五）對方當事人向仲裁機構隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污索賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。

不予執(zhí)行仲裁裁決不是訴由是抗辯

--法律沒有授權被申請人可以主動啟動不予執(zhí)行仲裁裁決程序--抗辯、阻卻執(zhí)行的特性，只能在一方當事人申請強制執(zhí)行程序中作為抗辯提出--民訴法第237條的解讀--修改過程中的存廢之爭仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件問題的解決思路兩類司法審查裁定的一審終審性

--仲裁法第9條第2款：“裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。”--民訴法第237條第4款：“仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。”（細微差異）--《最高人民法院關于當事人對人民法院駁回申請撤銷仲裁裁決的民事裁定不服申請再審人民法院是否受理問題的批復》--《最高人民法院關于人民檢察院對撤銷仲裁裁決的民事裁定提起抗訴，人民法院應如何處理問題的批復》

問題的解決思路兩類司法審查裁定的一審終審性----《最高人民法院關于人民檢察院對不撤銷仲裁裁決的民事裁定提出抗訴人民法院應否受理問題的批復》----《最高人民法院關于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當事人申請后當事人能否上訴問題的批復》----《最高人民法院關于當事人因對不予執(zhí)行仲裁裁決的裁定不服而申請再審人民法院不予受理的批復》

----《最高人民法院關于下級法院撤銷仲裁裁決后又以院長監(jiān)督程序提起再審應如何處理問題的復函（[2003]民立他字第45號）對黑龍江高院的請示答復認為，哈爾濱中院裁定撤銷仲裁裁決后，當事人可以依據仲裁法第九條的規(guī)定重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院提起訴訟。哈爾濱市中級人民法院不應以院長發(fā)現撤銷仲裁裁決的裁定確有錯誤為由提起再審。已經再審的，你院應當通知該院予以糾正。

兩類司法審查裁定的一審終審性仲裁調解書屬于法院監(jiān)督范圍

--《最高人民法院關于人民法院對申請強制執(zhí)行仲裁機構的調解書應如何處理的通知》（1980年8月20日）人民法院發(fā)現仲裁機構的調解書確有錯誤的，不予執(zhí)行，并通知原仲裁機構。因《仲裁法》頒布而失效。--《仲裁法司法解釋》第28條當事人請求不予執(zhí)行仲裁調解書或者根據當事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書的，人民法院不予支持。理由：1、對民事調解書的審判監(jiān)督和對仲裁調解書的司法監(jiān)督，在本質和力度上存在差別；2、尊重當事人意思自治，促進積極履行調解書；3、順應弱化仲裁司法監(jiān)督的國際趨勢。

仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件問題的解決思路仲裁調解書屬于可以申請撤銷的范圍

--《最高人民法院關于人民法院應否受理撤銷仲裁調解書申請的復函》（2013）民四他字第39號

根據《中華人民共和國仲裁法》第五十八條第一款的規(guī)定，當事人可以向人民法院申請撤銷仲裁裁決，該法第五十一條第二款又規(guī)定，仲裁調解書與仲裁裁決書具有同等法律效力，這就意味著，仲裁調解書也應納入司法審查的范圍。因此，當事人依照我國仲裁法第五十八條的規(guī)定向人民法院申請撤銷仲裁調解書的，人民法院應予受理。---虛假調解侵犯案外人利益如何處理？個人意見：虛假調解等違背社會公共利益的仲裁調解書，屬于人民法院依職權審查的范圍，不以當事人提出與否為條件，此與仲裁法司法解釋第28條的精神不相沖突。

《問題的解決思路案外人不能依據仲裁法第58條第1款和第70條申請撤銷仲裁裁決--最高人民法院關于對崇正國際聯盟集團有限公司

申請撤銷仲裁裁決人民法院應否受理的復函（[2001]民立他字第36號）對北京高院關于案外第三人申請撤銷仲裁裁決人民法院是否受理的請示，答復認為，《中華人民共和國仲裁法》第七十條規(guī)定的“當事人”是指仲裁案件的申請人或被申請人，崇正國際聯盟集團有限公司并非V19990351號仲裁案件的申請人或被申請人，該公司不具備申請撤銷該仲裁裁決的主體資格，故對該申請人民法院不予受理。--裁決涉及案外人利益的其他問題：仲裁裁決既判力的主觀范圍不及于案外人、是否構成超裁或無權裁決等其他思路

仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件典型案例及裁判要旨述評仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面課件典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--仲裁法司法解釋第7條

當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第20條第2款規(guī)定期間內提出異議的除外。

--仲裁法第20條

當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。---案例1.合同約定：“因執(zhí)行本合同發(fā)生爭議，由甲乙雙方協(xié)商，協(xié)商不成的，可以提請仲裁機構仲裁或向有管轄權的人民法院起訴。”被申請人在仲裁庭首次開庭前提出仲裁條款效力異議，邵陽仲裁委員會裁決條款有效，繼續(xù)仲裁并作出裁決。法院認定仲裁條款無效，根據仲裁法第58條第1款第1項裁定撤銷仲裁裁決。典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--案例2.最高人民法院關于富茂發(fā)展有限公司訴廣州市番禺區(qū)靈山房地產開發(fā)公司、廣州市南沙區(qū)橫瀝鎮(zhèn)人民政府合資、合作開發(fā)房地產合同一案仲裁條款效力請示案復函[（2013）民四他字第34號]---合同約定：“爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁，也可以向有管轄權的人民法院起訴（以先受理之機構為準）”---最高法院復函認為：本案當事人雖然約定可將爭議提交我國仲裁機構仲裁，也可向人民法院起訴，但同時又約定以先受理之機構為準，故該爭議解決條款明確、可執(zhí)行，并無我國法律規(guī)定的無效情形，是有效的。本案一方當事人已經向人民法院提起訴訟，如果不存在仲裁機構先于人民法院受理案件的情形，也不存在人民法院與仲裁機構同時受理案件的情形，人民法院對本案有管轄權。典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--最高法院對“或裁或訴”的具體情形作了辨析處理，并不簡單否定該類爭議解決條款的效力，而是通過合同解釋方法，正確理解當事人的真實締約意思表示，如根據當事人對訴訟/仲裁選擇管轄條款的特別約定，能夠確定爭議的唯一解決途徑的，該條款仍然有效。---先受案機構管轄規(guī)則的缺失導致“或裁或訴”、“有約定兩個以上仲裁機構仲裁”條款大量無效，民事訴訟司法實踐的演進可資借鑒。---民訴意見第24條：兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效、《最高人民法院關于合同雙方當事人協(xié)議約定發(fā)生糾紛各自可向所在地人民法院起訴如何確定管轄的復函》、《民事訴訟法》第35條：“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄?！钡湫桶咐c裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--案例3.合同約定：“自協(xié)商開始30天內仍不能解決，應將爭端提交有關省、市政府或行業(yè)主管部門尋求可能解決的辦法，自提交有關省、市政府或行業(yè)主管部門后30天內仍得不到解決，則根據《中華人民共和國仲裁法》申請昆明仲裁委員會仲裁，雙方不服仲裁裁決的，可通過訴訟方式解決?！?/p>

法院認為：仲裁條款具備請求仲裁的意思表示、明確的仲裁事項以及選定的仲裁委員會，條款有效。協(xié)議中“對仲裁結果不服的，向法院提起訴訟”的約定違反仲裁法第九條的一裁終局原則，應為無效，但并不因此而影響前仲裁約定的效力，裁定仲裁條款有效。典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--案例4.合同約定：雙方如因履行本合同發(fā)生糾紛時，應友好協(xié)商解決，如未能達成一致意見，則提請深圳仲裁委員會仲裁。仲裁不成的可提起訴訟，或由某公司所在地法院管轄。

法院認為：“仲裁不成的可提起訴訟”表述的意思應是仲裁不成后才可以向人民法院起訴，此是附加前提條件的，不屬于或裁或訴。該約定違反仲裁一裁終局的規(guī)定而無效，但該部分約定的無效并不導致整個仲裁條款的無效，因為該仲裁條款前一部分的表述肯定了當事人接受仲裁的意思表示，且這種意思表示是明確無歧義的，裁定仲裁條款有效。典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款--案例5.

最高人民法院（2013）民二終字第81號

案情：若因合同產生糾紛，合同雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成，可向協(xié)議簽訂地所在仲裁委員會提出仲裁，任意一方對仲裁結果提出異議的，可向合同簽訂地法院提出起訴。

被告以仲裁條款有效為由提出管轄權異議，一審裁定該條款無效，駁回被告管轄權異議申請。被告不服，提起上訴。

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之訴訟/仲裁選擇條款

最高法院認為：仲裁法司法解釋第7條的規(guī)定表明訴訟與仲裁這兩種爭議解決方法在性質上是彼此排斥的，兩種方式不能并存。本案雙方當事人雖然約定了任何一方可向協(xié)議簽訂地所在仲裁委員會提出仲裁，但同時又約定任意一方對仲裁結果提出異議的，可向合同簽訂地法院提出起訴。這樣的約定不符合仲裁法第9條第1款關于“仲裁實行一裁終局”的規(guī)定，違反了仲裁排除法院管轄的基本原則。因此，本案雙方當事人約定的解決合同糾紛方式構成在合同爭議解決條款中既約定了仲裁又約定了訴訟，一審法院認定該約定無效是正確的。上訴人關于合同中“提出起訴”的解釋，不符合合同條款的文義，該院不予采納，裁定維持原裁定。

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁程序適當通知問題--仲裁法第25條送達仲裁申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊；第33條書面通知仲裁庭的組成；第41條通知開庭日期--案例6.最高人民法院關于上海市成功綜合律師事務所與協(xié)和觀光開發(fā)株式會社申請撤銷仲裁裁決再審案的請示的復函[（2012）民四他字第43號]

案情：仲裁委向被申請人工商登記地址寄送仲裁通知書，信件以“紫虹大廈郵件收發(fā)章”簽收。其后，上海仲裁委五次向該地址寄送組庭通知書、開庭通知書、證據材料均被退回，退回事由分別為“同事不代收”、“拒簽”、“收件人搬遷”等。被申請人未參加仲裁庭審。紫虹大廈物業(yè)公司反映，被申請人有一枚郵件收發(fā)章放置在收發(fā)室，為大廈業(yè)主代收信件，但物業(yè)公司代收信件后有無轉交給被申請人無法查實。被申請人以未得到仲裁通知申請撤銷仲裁裁決。

問題：在代收又拒收的情形下，如何認定適當通知？典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁程序適當通知問題典型案例與裁判要旨述評

請示傾向性意見認為：物業(yè)公司基于物業(yè)管理關系代收業(yè)主信件異于他人簽收情形，現有證據無法證明其收件后轉交給被申請人，使被申請人不能正當地表達參加仲裁的意愿，應依據《民事訴訟法》第274條第1款第（2）項規(guī)定裁定撤銷仲裁裁決。

復函要點：（1）《上海仲裁委員會仲裁規(guī)則》第84條第1款規(guī)定：“向當事人或其代理人發(fā)送的仲裁文書、通知和其他材料，凡經當面遞交或者以掛號信、特快專遞、傳真、電報等方式發(fā)送至當事人的住所地點、營業(yè)地點；或者其給定的住所地點、營業(yè)地點、通信地點；或者最后一個為他人所知的住所地點、營業(yè)地點、通信地點的，應視為已經送達?！保?）被申請人確認寄送地址是其住所地和實際辦公地點。因此，無論被申請人是否實際收到上述文件，上述文件均應視為已經送達。（3）仲裁庭已經依據其仲裁規(guī)則向被申請人履行了指定仲裁員和進行仲裁程序的通知。被申請人申請撤銷裁決的理由不能成立。典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁程序適當通知問題--案例7.最高人民法院關于擬不予執(zhí)行（2011）中國貿仲京裁字第108號仲裁裁決一案的請示的復函[（2013）民四他字第49號]案情：仲裁發(fā)生前，被申請人克拉斯北京投資有限公司在工商管理機關登記的住所地已經變更。仲裁委依據申請人提供的地址，被郵局以原址查無此單位為由退回。申請人出具情況說明中稱經各種方式均不能找到被申請人的其他地址。被申請人以未得到指定仲裁員以及進行仲裁程序的通知為由主張不予執(zhí)行涉案仲裁裁決。問題：適當通知的認定要件？典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評復函要點：（1）《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2005年）》第68條第（2）項規(guī)定：“向一方當事人及/或其仲裁代理人發(fā)送的任何書面通訊，如經當面遞交收訊人或投遞至收訊人的營業(yè)地、注冊地、住所地、慣常居住或通訊地址地，或者經對方當事人合理查詢不能找到上述任一地點，仲裁委員會秘書局或其分會秘書處以掛號信或能提供投遞記錄的其他任何手段投遞給收訊人最后一個為人所知的營業(yè)地、注冊地、住所地、慣常居住或通訊地址地，其給定的住所地點、營業(yè)地點、通信地點，即應視為已經送達?！保?）被申請人地址變更后已經在工商管理登記機關登記備案，申請人顯然沒有進行合理查詢。（3）仲裁委將舊地址作為“最后一個為人所知”的聯系地點進行送達，不符合仲裁規(guī)則的規(guī)定，同意以民事訴訟法第274條第1款第（2）項的規(guī)定不予執(zhí)行案涉裁決。典型案例與裁判要旨述評復函要點：（1）《中國國際經濟貿易仲裁典型案例與裁判要旨述評《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2012年）》第八條送達及期限

（一）有關仲裁的一切文書、通知、材料等均可采用當面遞交、掛號信、特快專遞、傳真或仲裁委員會秘書局或仲裁庭認為適當的其他方式發(fā)送。

（二）上述第（一）款所述仲裁文件應發(fā)送當事人或其仲裁代理人自行提供的或當事人約定的地址；當事人或其仲裁代理人沒有提供地址或當事人對地址沒有約定的，按照對方當事人或其仲裁代理人提供的地址發(fā)送。

（三）向一方當事人或其仲裁代理人發(fā)送的仲裁文件，如經當面遞交收件人或發(fā)送至收件人的營業(yè)地、注冊地、住所地、慣常居住地或通訊地址，或經對方當事人合理查詢不能找到上述任一地點，仲裁委員會秘書局以掛號信或特快專遞或能提供投遞記錄的其他任何手段投遞給收件人最后一個為人所知的營業(yè)地、注冊地、住所地、慣常居住地或通訊地址，即視為有效送達。

典型案例與裁判要旨述評《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規(guī)則（典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁程序適當通知問題----上述案例反映司法實踐的立場是根據當事人的協(xié)議包括約定同意適用的仲裁規(guī)則來判斷是否得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知。----部分法院對仲裁通知與訴訟文書送達存在混淆認識，適用訴訟文書送達標準衡量仲裁文件有效送達與否。----部分仲裁機構的仲裁規(guī)則借鑒了聯合國貿法會《國際商事仲裁示范法》第3條規(guī)定的“推定知悉主義”。則當指定仲裁員或仲裁程序的通知因當事人不在該地址被退回時，說明當事人地址有變動，應當仔細審查仲裁規(guī)則的具體規(guī)定。對于被通知的當事人是在我國境內注冊登記的企業(yè)或其他組織的，未提供申請仲裁當時有效的工商查詢記錄的，應認定未完成“合理查詢最后一個為人所知的地址”。----國際仲裁程序中的送達，不適用《海牙送達公約》和其他雙邊民事司法協(xié)助條約。---典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁程序適當通知問題---電子郵件的送達方式，因其不同于傳統(tǒng)的郵寄方式，收件郵箱也不同于當事人的營業(yè)地點、慣常住所和通信地址，應采取實際送達的標準。

---案例8.最高人民法院關于是否裁定不予承認和執(zhí)行英國倫敦“ABRA輪2004年12月28日租約”仲裁裁決的請示的復函[（2006）民四他字第34號]

申請人通過案外人采用電子郵件方式向被申請人送達,，對該方式仲裁地法《1996年英國仲裁法》沒有明確規(guī)定。最高法院復函認為，在申請人能夠證明被申請人已收悉送達通知的情況下，該送達應為有效送達，但申請人未能提供被申請人確認收到電子郵件或者能夠證明被申請人收到電子郵件的其他證據，構成第五條第一款（乙）項的得予拒絕情形。----國際仲裁程序中的送達，不適用《海牙送達公約》和其他雙邊民事司法協(xié)助條約。---典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員回避情形---案例9.一方當事人代理人為某律師事務所主任，仲裁員為同一律師事務所副主任，被申請人以仲裁員必須回避而未回避為由主張仲裁庭的組成違反法定程序，申請撤銷仲裁裁決。

法院認為：被申請人未在最后一次開庭終結前提出回避事由，表示對仲裁庭組成不持異議，其申請撤銷理由不能成立。----問題：當事人未在法定期限內申請回避，是否意味著仲裁程序不違反法定程序？

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員回避情形---仲裁法第34條：仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：

（一）是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬；

（二）與本案有利害關系；

（三）與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；

（四）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

第35條當事人提出回避申請，應當說明理由，在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結前提出---

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員回避情形---大部分國家和地區(qū)，未在規(guī)定期限內提出仲裁員異議則構成棄權。加拿大最高法院：“如果聲稱的取消仲裁員資格的情事已為當事人知悉，且當事人繼續(xù)進行仲裁程序，沒有提出異議，則裁決不會因此被撤銷?！盪NCITRAL仲裁規(guī)則、SCC仲裁規(guī)則、ICC仲裁規(guī)則都規(guī)定了棄權規(guī)則---注意棄權規(guī)則是與仲裁員的披露義務相配套的。法國最高法院在1997年的一個案件中，因為仲裁員沒有披露其在仲裁之后將會為一方當事人工作的事實，確立了仲裁員的賠償責任。RaoulDuvalv.V,Rev.Arb.411[1996]

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員回避情形---仲裁員履行持續(xù)披露義務，可以保障當事人知曉仲裁員可能引起對其公正性和獨立性合理懷疑的情況，從而確保當事人申請回避的權利，而我國仲裁法沒有規(guī)定仲裁員的披露義務。自2004年北京仲裁委員會在仲裁規(guī)則中引入該程序后，貿仲、廣州仲裁委員會等仲裁機構也相繼在仲裁規(guī)則中引入。---仲裁法第34條規(guī)定的法定回避情形構成仲裁員必須履行的回避義務，不能因當事人不申請回避就予以豁免，仲裁員違反法定義務構成違反法定程序的情形。但今后可以考慮引入仲裁員披露義務，并區(qū)分法定回避情形和依當事人申請回避情形。

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員披露義務---案例10.新加坡中天投資（集團）有限公司申請撤銷貿仲裁決一案請示的復函（[2012]民四他宇第47號）

案情：申請人主張仲裁案件中對方當事人的代理人系某高校的畢業(yè)生，而仲裁員是該代理人畢業(yè)高校的法學院院長，且在由該代理人擔任主任的律師事務所開業(yè)時，曾邀請該仲裁員作為嘉賓出席典禮，表明代理人與仲裁員之間存在密切的社會關系。

《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2005）》第25條第1款規(guī)定：“被選定或者被指定的仲裁員應簽署聲明書，向仲裁委員會書面披露可能引起對其公正性和獨立性產生合理懷疑的任何事實或情況?！?/p>

---

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之仲裁員披露義務----最高法院復函認為：仲裁員和代理人之間只是擁有共同的教育背景和共同出席典禮活動的經歷，不存在直接的授業(yè)指導關系和其他利害關系，不足以構成對仲裁獨立性和公正性的影響，不構成仲裁規(guī)則第25條第1款規(guī)定的應予披露的情形，申請人的撤銷事由不能成立。

---問題：公正性和獨立性產生合理懷疑有哪些具體情形？

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評違反法定程序的主要情形----仲裁法司法解釋第20條仲裁法第58條規(guī)定的“違反法定程序”，是指違反仲裁法規(guī)定的仲裁程序和當事人選擇的仲裁規(guī)則可能影響案件正確裁決的情形。----《紐約公約》第5條第1款丁項表述更準確，“仲裁程序與各造間之協(xié)議不符，或無協(xié)議而與仲裁地所在國法律不符”----最低正當程序要求：英國1996年《仲裁法》第33條：

仲裁庭應公平及公正對待當事人，給予各方當事人合理的機會陳述案件并抗辯對方當事人的陳述；采取適當程序避免不必要延誤和開支；美國《統(tǒng)一仲裁法》第23條第1款第3項：“有充分延期理由而仲裁員拒絕延期、拒絕考慮爭議的證據材料或未按照第5條規(guī)定進行庭審，以致嚴重損害了仲裁程序當事人的權利。”

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評違反法定程序的主要情形---違反仲裁協(xié)議關于仲裁庭人數組成的約定；---未給當事人選定或者共同選定仲裁員的機會；---仲裁員應當回避而未回避；---沒有將仲裁申請、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊、庭審時間通知送達當事人；---沒有給被申請人仲裁規(guī)則確定的足夠答辯期間；---未給當事人陳述和辯論機會；---當事人約定開庭審理而未開庭審理；---仲裁庭未形成多數意見時未按照首席仲裁員的意見裁決的

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評

案例之違反法定程序通過重新仲裁

---案例11.最高人民法院關于俞影如申請撤銷仲裁裁決一案的請示的復函[（2007）民四他字第25號]

案情：被申請人曾在公司章程中確認了其在我國臺灣地區(qū)與美國的通訊地址。申請人表示難以提供被申請人其他通訊地址，貿仲上海分會推定被申請人在美國的地址為其最后一個為人所知的地址，并按照該地址送達相應文書。但是，在另外的仲裁程序中，申請人曾向被申請人國內地址送達有關文件，并由被申請人妥收。

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評

案例之違反法定程序通過重新仲裁最高法院復函認為：申請人在仲裁過程中并未向仲裁庭提供被申請人真實的最后為人所知的通訊地址，并導致了被申請人在仲裁程序當中未能提出申辯并行使相關權利，屬于法定應予撤銷的情形。但貿仲上海分會表示可以重新仲裁，根據《中華人民共和國仲裁法》第六十一條的規(guī)定，裁定中止撤銷程序，通知仲裁庭在一個月內重新仲裁。

注意：仲裁法司法解釋第21條“當事人申請撤銷國內仲裁裁決的案件屬于下列情形之一的，人民法院可以依照仲裁法第六十一條的規(guī)定通知仲裁庭在一定期限內重新仲裁：（一）仲裁裁決所根據的證據是偽造的；（二）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的。”限縮解釋不當

第22條“仲裁庭在人民法院指定的期限內開始重新仲裁的，人民法院應當裁定終結撤銷程序”與仲裁法第61條中止撤銷程序有沖突

典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之超裁或無權裁決----案例12.最高人民法院關于西安汽車工業(yè)公司申請撤銷仲裁裁決一案請示的復函[（2010）民四他字第55號]

當事人通過信函方式約定仲裁事項為“98年股權轉讓協(xié)議是否有效”，最高法院認為，仲裁裁決對股權轉讓協(xié)議的履行、責任以及合作事項作出裁決，超過仲裁協(xié)議范圍，應予撤銷。典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之超裁或無權裁決----案例13.最高人民法院關于晉皓有限公司申請不予執(zhí)行仲裁裁決一案請示的復函【（2010）民四他字第21號】

最高法院復函認為：合作合同由晉皓公司和擎天公司簽訂，仲裁條款范圍僅限于兩者之間與合作合同有關的爭議，仲裁裁決第一項就擎天公司應償付給合營公司的收益進行裁決，構成超范圍仲裁，應予部分不予執(zhí)行。-----關于合營企業(yè)的股東與合營企業(yè)之間的爭議是否受合營合同仲裁條款的約束。司法實踐中認為，合營企業(yè)不是合營合同的簽約主體，未參與訂立仲裁條款，合營合同中的仲裁條款不能約束合營企業(yè)和股東之間的爭議。典型案例與裁判要旨述評典型案例與裁判要旨述評案例之超裁或無權裁決---案例14.最高人民法院關于