合同法相關(guān)條文簡介課件

合同法主講人：陳云奎律師四川展華律師事務(wù)所合同法主講人：陳云奎律師1目錄一、合同概述二、合同的訂立三、合同的履行四、合同的保全五、合同的效力六、違約責(zé)任合同法相關(guān)條文簡介課件2一、合同概述

1、合同概念合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，又稱契約。我國《合同法》第2條規(guī)定:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！币弧⒑贤攀?、合同概念32、合同特征（1）合同主體包括自然人、法人和其他組織。（2）主體之間法律地位平等。（3）合同的內(nèi)容為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（4）具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。2、合同特征（1）合同主體包括自然人、法人和其他組織。4合同主體中的其他組織包括：一，非法人團(tuán)體（協(xié)會、學(xué)會、婦聯(lián)等）；二，法人分支機(jī)構(gòu)，分公司，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的非法人組織；三，領(lǐng)有執(zhí)照的合伙組織、私營企業(yè)等。合同法相關(guān)條文簡介課件5?目標(biāo)管理合同糾紛案【案情簡介】

瑞祥制衣有限責(zé)任公司（以下簡稱瑞祥公司）與其下屬的第一分公司（以下簡稱分公司）于1999年元月10日簽訂了目標(biāo)管理合同書。合同書主要約定了分公司年產(chǎn)值300萬元，年銷售凈利潤30萬元，分公司的工作人員工資，福利待遇與公司一樣，均由公司財務(wù)部統(tǒng)一發(fā)放，目標(biāo)管理期限為一年，年底由公司與分公司統(tǒng)一核算，超額完成目標(biāo)管理部分4:6分成，即公司得40%，分公司得60%。合同書中未對未完成目標(biāo)管理如何承擔(dān)責(zé)任作出約定。?目標(biāo)管理合同糾紛案6

2000年元月初，瑞祥公司與分公司經(jīng)對分公司1999年度目標(biāo)管理完成任務(wù)情況考核時，分公司實現(xiàn)了年產(chǎn)值300萬元，年銷售凈利潤20萬元。瑞祥公司與分公司對未完成凈利潤10萬元未能形成一致意見。瑞祥公司以分公司為被告，訴至某區(qū)人民法院，請求分公司補(bǔ)交銷售凈利潤10萬元。該區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，瑞祥公司與分公司所簽訂的目標(biāo)管理合同系內(nèi)部行政管理手段，是不平等主體間所形成的合同，不屬于《合同法》調(diào)整范圍，亦不屬于人民法院受案范圍，遂裁定駁回了瑞祥公司的起訴。2000年元月初，瑞祥公司與分公司經(jīng)對分公司1999年7

不屬于合同法調(diào)整范圍的合同類型：*行政合同*勞動合同（《勞動合同法》）*身份合同（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等）*物權(quán)合同（《物權(quán)法》）*法律規(guī)定的其他類合同不屬于合同法調(diào)整范圍的合同類型：83、合同的相對性合同關(guān)系的相對性，是指合同只在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。簡單點說，合同關(guān)系的相對性就是指合同只約束簽訂合同的當(dāng)事人，與合同之外的人無關(guān)，發(fā)生糾紛，也只能要求合同的當(dāng)事人來承擔(dān)責(zé)任，而不能追究合同之外的第三人的責(zé)任。3、合同的相對性合同關(guān)系的相對性，是指合同只在特定的合同當(dāng)事9合同的相對性非常重要，在訴訟中尤其需要注意，如果不符合合同的相對性，將合同當(dāng)事人之外的第三人作為責(zé)任方起訴，可能會因為訴訟主體不適格而導(dǎo)致敗訴。《合同法》第一百二十一條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償。合同的相對性非常重要，在訴訟中尤其需要注意，如果不符合合同的10案例甲、乙之間訂立一個買賣合同，在標(biāo)的物尚未交付之前，甲不慎丟失該物并被丙拾到。乙在丙處發(fā)現(xiàn)該物,要求丙交還該物。問：丙應(yīng)否將該物交給乙？分析：本案中甲與乙之間有買賣合同關(guān)系，甲只能要求乙交付標(biāo)的物。丙雖然撿到合同的標(biāo)的物，但是與甲沒有合同關(guān)系，甲也無權(quán)請求丙交還該物。案例甲、乙之間訂立一個買賣合同，在標(biāo)的物尚未交付之前，甲不慎11對合同相對性的突破現(xiàn)代合同法在合同相對性上的發(fā)展：買賣不破租賃；合同保全制度（代位權(quán)、撤銷權(quán)）；產(chǎn)品責(zé)任制度（制造商直接向用戶負(fù)責(zé)）等。對合同相對性的突破現(xiàn)代合同法在合同相對性上的發(fā)展：121、合同訂立的概念合同的訂立是指合同兩方以上當(dāng)事人通過協(xié)商，互相之間建立合同關(guān)系的行為。二、合同的訂立1、合同訂立的概念二、合同的訂立13

2、合同的形式和主要條款

⑴合同的形式（《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。）·口頭形式·書面形式·其他形式2、合同的形式和主要條款14

其中書面形式又可分為： ·一般書面形式·特殊書面形式公證形式鑒證形式登記形式審批形式 其中書面形式又可分15⑵合同的主要條款

（《合同法》第十二條）

·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所·標(biāo)的·數(shù)量和質(zhì)量·價款或者報酬·履行期限、地點和方式·違約責(zé)任·解決爭議的方法

⑵合同的主要條款

（《合同法》第十二條）·當(dāng)事人的16⑶格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。法律對格式條款訂立的規(guī)定合同法第39條第一款：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

⑶格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立17格式條款的規(guī)制1、提供方應(yīng)遵循公平原則制定合同。2、提供方對免責(zé)或限制責(zé)任條款要加以提示，并要按照對方的要求對該條款予以說明。3、內(nèi)容違法或不公平的規(guī)定無效。4、實行特殊解釋原則。格式條款的規(guī)制1、提供方應(yīng)遵循公平原則制定合同。18格式條款的解釋原則1、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；2、有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋；3、格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。格式條款的解釋原則1、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通19⑷免責(zé)條款免責(zé)條款是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。免責(zé)條款的無效：《合同法》第五十三條：合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。⑷免責(zé)條款免責(zé)條款是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合203、合同的訂立程序合同的訂立程序指當(dāng)事人之間通過互相協(xié)商而訂立合同的具體過程。《合同法》第十三條當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。合同的訂立必須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。3、合同的訂立程序合同的訂立程序指當(dāng)事人之間通過互相協(xié)商而訂21（1）要約①概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。②要約必須具備的條件：（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

（1）要約①概念22③要約的法律效力要約的法律效力表現(xiàn)為對要約人和受要約人的拘束力，具體表現(xiàn)在:首先，要約對要約人的拘束力是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。（形式約束力）其次，要約對受要約人的拘束力，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。（實質(zhì)約束力）③要約的法律效力要約的法律效力表現(xiàn)為對要約人和受要約人的拘束23④要約失效要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因主要有以下幾種（《合同法》第20條）:第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

④要約失效要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人24要約邀請要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請二者的區(qū)別在于:第一，要約邀請是一方邀請對方向自己發(fā)出要約；要約是由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。第二，從法律性質(zhì)上看，要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為，

第三，要約邀請既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。

要約邀請要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意25典型的的要約邀請行為下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：1，寄送的價目表2．拍賣公告3．招標(biāo)公告4．招股說明書5．商業(yè)廣告

。

但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應(yīng)視為要約。（《合同法》第十五條）典型的的要約邀請行為下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：26根據(jù)上述法律條文，商業(yè)廣告一般是作為要約邀請，沒有約束力，但是也有例外。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第3條：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！备鶕?jù)上述法律條文，商業(yè)廣告一般是作為要約邀請，沒27廣告和宣傳資料視為要約的條件有二：其一，出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定；其二，這種說明和允諾必須對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定具有重大影響。廣告和宣傳資料視為要約的條件有二：28

要約還是要約邀請爭議案

【案情簡介】

某房地產(chǎn)開發(fā)公司，經(jīng)上級有關(guān)部門批準(zhǔn)興建一項工程。該公司為節(jié)約工程經(jīng)費，縮短工期，提高投資效益，決定用招標(biāo)方式發(fā)包這項工程，便向本省內(nèi)10多家建筑單位發(fā)出招標(biāo)通告。在招標(biāo)通告規(guī)定的投標(biāo)起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司(隊)向開發(fā)公司投標(biāo)，依照招標(biāo)通告的規(guī)定，1999年1月20日，開發(fā)公司會同各有關(guān)單位，當(dāng)眾開標(biāo)。在10家投標(biāo)者中，只有甲建筑隊和乙建筑公司的報價低于開發(fā)公司的標(biāo)底。其中，甲建筑隊報價87萬元，乙建筑公司報價88萬元。甲建筑隊以為自己一定中標(biāo)，在未定標(biāo)前便開始了工程準(zhǔn)備工作。

要約還是要約邀請爭議案

【案情簡介】

某房29

但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這兩個投標(biāo)單位的投標(biāo)進(jìn)行了嚴(yán)格的評查。評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)，甲建筑隊報價雖低，但施工方案不太合理，技術(shù)力量也比較薄弱。如果將工程交由甲建筑隊承攬，工程質(zhì)量和工期很難保證。所以定標(biāo)時將乙建筑公司選為中標(biāo)人，并依法與乙建筑公司簽訂了基建承攬合同。此時，甲建筑隊方得知自己并未中標(biāo)。但是，他們已為完成該工程預(yù)訂了相當(dāng)數(shù)量的物資，如果退貨，勢必造成損失。為此，甲建筑隊以自己報價最低，工程應(yīng)由它承攬為理由起訴到法院。

法院認(rèn)為，甲建筑隊與開發(fā)公司之間并無經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，因此對甲建筑隊的要求不予支持。但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這30（2）承諾①承諾是受要約人同意要約的意思表示。②承諾產(chǎn)生法律效力的條件:（一）承諾必須由受要約人向要約人作出；（二）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人；（三）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（四）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；（五）承諾的方式必須符合要約的要求。（2）承諾①承諾是受要約人同意要約的意思表示。31③承諾延遲承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾延遲分兩種情況：一是通常的遲延?！逗贤ā返?8條二是特殊的遲延?！逗贤ā返?9條④承諾撤回

承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

《合同法》第27條：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

③承諾延遲32以招投標(biāo)的過程來說明合同成立過程中的要約邀請，要約和承諾：1、招標(biāo)方發(fā)布招標(biāo)公告——要約邀請；2、投標(biāo)方制作投標(biāo)書——要約；3、招標(biāo)方經(jīng)過評標(biāo)委員會的評審確定中標(biāo)方，并發(fā)出中標(biāo)通知書——承諾。至此，合同即宣告成立。以招投標(biāo)的過程來說明合同成立過程中的要約邀請，要約和承諾：33三、合同的履行1、合同履行的概念對合同義務(wù)的履行，指當(dāng)事人完成合同所要求的事項。

《合同法》第六十條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。合同履行是合同根本的法律效力。三、合同的履行1、合同履行的概念342、合同履行的原則

全面履行原則全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則：指當(dāng)事人按照合同約定，全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的履行原則。全面履行原則協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方履行義務(wù)。2、合同履行的原則全面履行原則353、合同主要條款不明確的履行規(guī)定（《合同法》第62條）①

質(zhì)量要求不明確的②價款或者報酬不明確的③履行地點不明確的④履行期限不明確的⑤履行方式不明確的⑥履行費用負(fù)擔(dān)不明確的3、合同主要條款不明確的履行規(guī)定（《合同法》第62條）①

質(zhì)364.合同履行的方式一般方式特殊方式：

*代為履行*提前履行*部分履行*變更履行4.合同履行的方式375、合同履行過程中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，又稱異議權(quán)，其重要功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生?？罐q權(quán)是保護(hù)己方權(quán)利的一種重要權(quán)利。在我國合同法中規(guī)定了三種抗辯權(quán)：一、同時履行抗辯權(quán)二、先履行抗辯權(quán)三、不安抗辯權(quán)5、合同履行過程中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的38（1）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對待給付以前，有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。同時履行抗辯權(quán)只適用于雙務(wù)合同，單務(wù)合同不存在同時履行抗辯權(quán)問題?！逗贤ā返诹鶙l：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（1）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先39（2）先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。《合同法》第六十七條：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（2）先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，有先后履行40（3）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，有中止履行自己義務(wù)的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，抗辯權(quán)人不享有同時履行或提供擔(dān)保的請求權(quán)。先履行一方有權(quán)中止履行，但同時應(yīng)負(fù)及時通知對方的義務(wù)。如果在中止合同后，后履行一方在一定期限內(nèi)仍沒有恢復(fù)履行合同的能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，則應(yīng)當(dāng)允許中止履行方解除合同，以保護(hù)其利益。（3）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的41《合同法》第六十八條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。不安抗辯權(quán)雖然是保護(hù)自己權(quán)益不受損害的權(quán)利，但不可濫用，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。如果沒有確切的證據(jù)而貿(mào)然行使不安抗辯權(quán)，是要承擔(dān)違約責(zé)任的。所以行使不安抗辯權(quán)存在較大的風(fēng)險，務(wù)必小心謹(jǐn)慎?！逗贤ā返诹藯l：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明42案例5月20日，開發(fā)公司與匯村公司簽訂購銷合同，約定，匯村公司供給開發(fā)公司綠豆3000噸，每噸價格985元，同年6月20日前交貨。開發(fā)公司在合同生效后預(yù)付22萬元定金，其余分2次付清，貨到當(dāng)日付50%，余款在一月后全部付清。合同簽訂后，開發(fā)公司即付定金22萬元。6月11日，匯村公司聽說開發(fā)公司涉及多項經(jīng)濟(jì)糾紛，而且已有財產(chǎn)被法院查封。為此，匯村公司致電開發(fā)公司詢問情況，開發(fā)公司復(fù)電稱，本公司貨款正在籌集，按期支付不成問題，匯村公司判斷開發(fā)公司無力付款，決定暫不發(fā)貨。開發(fā)公司多次催促未果，遂提起訴訟，要求匯村公司履行合同，并承擔(dān)違約責(zé)任。案例5月20日，開發(fā)公司與匯村公司簽訂購銷合同，約定，匯村公43四、合同的保全合同的保全，準(zhǔn)確地說是合同債的保全，是指為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人帶來危害，債權(quán)人為保證債權(quán)的實現(xiàn)，而依法采取的措施。合同的保全在合同法中主要有代位權(quán)制度和撤消權(quán)制度。

四、合同的保全合同的保全，準(zhǔn)確地說是合同債的441、代位權(quán)（1）代位權(quán)的概念代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。（《合同法》第73條）總之，代位權(quán)實際上是債權(quán)人以行使他人權(quán)利為內(nèi)容以保全自己的債權(quán)的一項權(quán)利。1、代位權(quán)（1）代位權(quán)的概念45（2）代位權(quán)的形式應(yīng)符合的要件代位權(quán)的行使應(yīng)符合如下要件:（一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；（三）債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已對債權(quán)人造成損害；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（最高人民法院關(guān)于《合同法司法解釋（一）》第11條）（2）代位權(quán)的形式應(yīng)符合的要件代位權(quán)的行使應(yīng)符合如下要件:46（3）代位權(quán)行使的效力代位權(quán)行使的效力：消滅債權(quán)最高法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋一》第20條：債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。（3）代位權(quán)行使的效力代位權(quán)行使的效力：消滅債權(quán)47案例康得利公司向工商銀行借款100萬用作公司經(jīng)營，約定借款期限位一年，屆期一次還本付息。借款到期后，康得利公司以貨款難以收回為由，表示無力歸還借款并支付利息。但其告知工商銀行，三山公司欠康得利公司貨款120萬至今未還。于是工商銀行向人民法院起訴，要求三山公司向其支付借款100萬及利息。三山公司認(rèn)為其與工商銀行無任何合同關(guān)系，康得利公司的借款與其無關(guān)，遂拒絕工商銀行的還款要求。這是一起典型的代位追償?shù)陌讣?。本案中人民法院認(rèn)定工商銀行有權(quán)行使代位權(quán)，判決三山公司向康得利公司支付貨款120萬，該貨款直接用于支付工商銀行的借款及利息。案例康得利公司向工商銀行借款100萬用作公司經(jīng)營，約定借款期48（4）代位權(quán)的法律意義代位權(quán)的行使，突破了債的相對性原則，擴(kuò)張了債權(quán)人的權(quán)利，將債權(quán)效力及于特定的債的關(guān)系以外的第三方(次債務(wù)人)，從而為增加債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)數(shù)額，實現(xiàn)債權(quán)完全清償提供了可能性，更好的保障了債權(quán)人的利益。（4）代位權(quán)的法律意義代位權(quán)的行使，突破了債的相對性原則，擴(kuò)492、撤銷權(quán)（1）撤銷權(quán)的概念債權(quán)人的撤銷權(quán)是指因債務(wù)人實施減少其財產(chǎn)的行為對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利?！逗贤ā菲呤臈l：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2、撤銷權(quán)（1）撤銷權(quán)的概念50（2）撤銷權(quán)行使的條件債權(quán)人行使撤銷權(quán)需滿足以下條件：①債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為；②債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力；③債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)；④債務(wù)人與第三人具有惡意。在撤銷之訴中，撤銷權(quán)人應(yīng)當(dāng)是因債務(wù)人的不當(dāng)處分財產(chǎn)的行為而使債權(quán)受到損害的債權(quán)人。（2）撤銷權(quán)行使的條件債權(quán)人行使撤銷權(quán)需滿足以下條件：51（3）撤銷權(quán)行使的期限撤銷權(quán)行使的期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起一年內(nèi)行使，五年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。（《合同法》第75條）（4）撤銷權(quán)行使的法律效力

撤銷權(quán)行使的法律效果：依法撤銷的，該行為自始無效，第三人返還財產(chǎn)。（3）撤銷權(quán)行使的期限撤銷權(quán)行使的期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起52案例2002年1月，貝永林將借其50萬元的張偉明告上法庭，其訴訟請求得到法院的支持。當(dāng)貝永林同年6月向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)張偉明購買的房屋在同年2月以其丈人吳桂龍的名義辦理了房屋產(chǎn)權(quán)證。貝永林認(rèn)為這種過戶行為是惡意逃債，訴至法院，請求撤銷該過戶行為。庭審中張偉明的丈人吳桂龍聲稱該房確實是自己購買的，同時出具了房產(chǎn)開發(fā)商的證明，證明1996年9月吳桂龍委托張偉明到公司購房，簽訂購房協(xié)議及支付35萬元房款都是以張偉明的名義辦理的。公司將購買人填為張偉明，后于2002年2月在購買人姓名后加注了更名吳桂龍。吳桂龍還出具了同村人證明，證明其有經(jīng)濟(jì)實力購買此房。案例2002年1月，貝永林將借其50萬元的張偉明告上法庭，其53法院審理后認(rèn)為，吳桂龍委托張偉明辦理購房手續(xù)的證據(jù)不足，不能成立，遂判決撤銷張偉明與吳桂龍在簽訂購房協(xié)議后的更名行為。本案中，貝永林與張偉明的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在先，張偉明的更名行為和吳桂龍的辦房產(chǎn)證行為在后，而張偉明僅剩的財產(chǎn)不足以抵償50多萬元的債務(wù)，因而客觀上具有損害債權(quán)的性質(zhì)。法院審理后認(rèn)為，吳桂龍委托張偉明辦理購房手續(xù)的證據(jù)不足，不能54五、合同的效力1、合同生效

（1）合同生效的概念合同生效，是指已經(jīng)依法成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了的法律拘束力。合同的拘束力具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面?！逗贤ā返?條：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護(hù)。

五、合同的效力1、合同生效55（2）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力2、意思表示真實3、不違反法律和社會公共利益4、必須具備法律所要求的形式（2）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力56（3）合同生效的時間《合同法》第44條：依法成立的合同，自成立時生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同一般是自成立時生效，但是也有特殊情況，如效力待定的合同，以及附期限或附條件的合同等。（3）合同生效的時間《合同法》第44條：依法成立的合同，自成572、效力待定的合同（1）效力待定合同的概念效力待定的合同是指合同已經(jīng)成立但因其不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其效力能否發(fā)生尚不能確定，一般須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)方能生效的合同。效力待定的合同就屬于典型的合同已經(jīng)成立但是還沒生效的合同。2、效力待定的合同（1）效力待定合同的概念58（2）效力待定合同的類型效力待定合同主要包括以下三種合同：①限制民事行為能力人訂立的合同②無權(quán)代理而訂立的合同③無處分權(quán)人訂立的合同（2）效力待定合同的類型效力待定合同主要包括以下三種合同：59（3）限制民事行為能力人簽訂的合同限制行為能力人是指十周歲以上十八周歲以下的公民以及不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。（《民法通則》第11-13條）限制民事行為能力人只能從事和他的年齡、智力及精神狀況相適應(yīng)的民事活動，其他的民事活動需要由他的法定代理人代理或者經(jīng)他的法定代理人同意。限制民事行為能力人簽訂的超出其民事行為能力所簽訂的合同并不立即生效，而要經(jīng)他的法定代理人追認(rèn)方為生效，否則，合同不生效。（3）限制民事行為能力人簽訂的合同限制行為能力人是指十周歲以60案例李某15歲，為買運(yùn)動服，欲將自己的錄音機(jī)出賣給鄰居王某，兩人商定轉(zhuǎn)讓價格為1000元人民幣，并約定等李某父母不在家時把錄音機(jī)交給王某。后李某父母得知這一情形，答應(yīng)了兒子的請求，并親自將錄音機(jī)送到王某處。但王某又認(rèn)為1000元太貴，表示不買了。雙方為此發(fā)生糾紛。請問：王某和李某的合同能否生效？王某能否撤銷該合同？分析：合同經(jīng)李某父母追認(rèn)，已經(jīng)生效，王某不能撤銷合同。案例李某15歲，為買運(yùn)動服，欲將自己的錄音機(jī)出賣給鄰居王某，61（4）無代理權(quán)而簽訂的合同無權(quán)代理就是指沒有代理權(quán)，而以他人名義進(jìn)行的民事行為。包括三種情況：一是沒有代理權(quán)而為的代理；二是超越代理權(quán)而為的代理；三是代理權(quán)終止以后而為的代理。對因無權(quán)代理所訂立的合同，法律在賦予被代理人追認(rèn)權(quán)的同時，也賦予了相對人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。無權(quán)代理人訂立的簽訂的合同在兩種情況下生效：①經(jīng)過權(quán)利人的追認(rèn)。②無處分權(quán)人在訂立合同后取得處分權(quán)的，合同生效。（4）無代理權(quán)而簽訂的合同無權(quán)代理就是指沒有代理權(quán)，而以他人62表見代理《合同法》第四十九條:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！边@是合同法上規(guī)定的表見代理制度。表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上有使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。構(gòu)成要件：①無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)。②相對人主觀上須為善意、無過失。③須有使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由。表見代理《合同法》第四十九條:“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)63案例1998年某建筑公司東寧分公司作為承包方與外貿(mào)公司簽訂建筑工程承包合同，修建外貿(mào)公司綜合樓，承包方式為包工包料。之后，經(jīng)外貿(mào)公司同意，東寧分公司與王某負(fù)責(zé)的個體施工隊簽訂了工程分包合同，約定將該綜合樓分包給王某。工程完工后，因東寧分公司撤銷，建筑公司、外貿(mào)公司與王某三方進(jìn)行了工程結(jié)算，并在結(jié)算協(xié)議書上明確王某的對外債務(wù)由其個人負(fù)責(zé)。2001年劉某向法院起訴，稱王某在綜合樓施工期間，曾向其借款計人民幣20萬元，要求王某及建筑公司償還本金及利息。劉某提供的主要證據(jù)是由王某出具的欠條，上面蓋有王某個人名章和私刻的東寧分公司第一施工隊章。問：本案是否構(gòu)成表見代理？東寧分公司是否應(yīng)承擔(dān)傾城責(zé)任？案例1998年某建筑公司東寧分公司作為承包方與外貿(mào)公司簽訂建64兩種意見：一種意見認(rèn)為構(gòu)成表見代理，其理由是建筑公司將工程分包給王某，即王某是代表建筑公司在進(jìn)行施工，三方的結(jié)算協(xié)議書更證明王某的行為已被建筑公司認(rèn)可，進(jìn)而證明不是王某個人行為，而是建筑公司的行為。另一種意見認(rèn)為不構(gòu)成表見代理。理由：其一，劉某沒有合理理由相信王某有代理權(quán)。所謂合理理由是指，代理人從事代理行為時，一般人在此情況下都會相信其有代理權(quán)。王某僅作為施工隊工頭，而非東寧分公司的高層管理人員，其以后者的名義對外借款很難讓人有合理理由相信其有代理權(quán)。

兩種意見：65其二，劉某在主觀上有過失。在某些特殊情形，即使無權(quán)代理人的行為已經(jīng)形成了具有代理權(quán)的外觀，但相對人具有進(jìn)一步核實的義務(wù)，怠于履行該種核實義務(wù)即存在過失。本案借款合同的標(biāo)的數(shù)額較大，對借款人的利益影響較大，借款人不能輕率地與代理人締約，而應(yīng)進(jìn)一步核實代理人有無代理權(quán)。況且，借款人核實代理權(quán)的有無，并不需要付出較高的代價，從經(jīng)濟(jì)上講也是合理的。所以劉某在主觀上有過失。其三，東寧分公司與表見代理行為沒有任何關(guān)聯(lián)。王某私刻公章假冒東寧分公司的名義對外借款，東寧分公司對此毫不知情，無法防范。在這種情況下，若要其承擔(dān)表見代理的責(zé)任無異于禍從天降，殃及無辜，既不公司也不符合情理。盡管表見代理制度的目的在于維護(hù)交易安全，保護(hù)善意第三人的利益，但也不能與維護(hù)本人的利益發(fā)生尖銳的沖突。其二，劉某在主觀上有過失。在某些特殊情形，即使無權(quán)代理人的行66（5）無處分權(quán)人訂立的合同無權(quán)處分合同，是指無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，并與相對人訂立轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的合同。這種合同在以下兩種情況下生效：1、處分權(quán)人的追認(rèn)；2、無處分權(quán)人訂立合同后獲得處分權(quán)。（5）無處分權(quán)人訂立的合同無權(quán)處分合同，是指無處分權(quán)人處分他673、可撤銷的合同（1）可撤銷合同的概念和特點可撤銷合同又稱為可撤銷、可變更的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已生效的合同歸于無效的合同。可撤銷合同的法律特點表現(xiàn)在:①可撤銷合同主要是因意思表示不真實而產(chǎn)生的；②可撤銷合同須由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)；③可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的；④可撤銷合同中的撤銷權(quán)人可以撤銷或變更合同。3、可撤銷的合同（1）可撤銷合同的概念和特點68（2）可撤銷合同的類型《合同法》第五十四條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

（2）可撤銷合同的類型《合同法》第五十四條：69可撤銷合同主要有以下四種情形：1、因重大誤解訂立的合同；

重大誤解，是指一方因自己的過錯而對合同的主要內(nèi)容等發(fā)生誤解，誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。2、在訂立合同時顯失公平的合同；

顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。

可撤銷合同主要有以下四種情形：1、因重大誤解訂立的合同；

703、因欺詐、脅迫而訂立的合同；

以欺詐、脅迫手段訂立的合同的效力有兩種情況：

（1）如果該合同損害了國家的利益，就是無效合同；（2）如果只是損害了集體或第三人的利益，就應(yīng)當(dāng)作可撤銷合同處理。4、乘人之危訂立的合同。

乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意思表示。

比如：甲利用乙急需錢治病的情況，要求乙以不合理的低價出賣其房屋給甲，這就屬于乘人之危。3、因欺詐、脅迫而訂立的合同；

以欺詐、脅迫手段訂立的合同的71（3）撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)人可以請求撤銷合同，也有權(quán)請求變更合同，請求變更的權(quán)利也是撤銷權(quán)人的一種權(quán)利，而且，當(dāng)事人請求變更合同的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷合同。法律賦予撤銷權(quán)人以變更權(quán)主要是為了鼓勵交易。撤銷權(quán)的消滅：（《合同法》第55條）①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；②具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。（3）撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)人可以請求撤銷合同，也有權(quán)請求變更合724、合同無效合同無效是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益而無法律效力。合同無效主要有以下五種情形：《合同法》第52條①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

③以合法形式掩蓋非法目的；

④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。4、合同無效合同無效是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容上違反73案例甲公司與乙投資公司簽訂合同，約定甲將1500萬資金委托給乙進(jìn)行投資，乙公司保證甲公司每年15%的固定收益。甲公司不承擔(dān)委托資金的經(jīng)營風(fēng)險，不論盈虧均應(yīng)獲得固定分紅。后乙公司未能實現(xiàn)每年15%的分紅，與甲公司發(fā)生糾紛，被甲公司訴至法院。分析：本案中甲乙公司簽訂的協(xié)議，名為委托資產(chǎn)投資協(xié)議，實為企業(yè)之間的資金拆借，違反了國家金融法規(guī)，依法被法院裁定為無效合同。導(dǎo)致合同無效的原因是合同違反國家金融法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。案例甲公司與乙投資公司簽訂合同，約定甲將1500萬資金委托給74六、違約責(zé)任1、違約責(zé)任的概念和特點違約責(zé)任也稱為違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任具有如下特點:①違約責(zé)任的產(chǎn)生以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件；②違約責(zé)任具有相對性；③違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性；④違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。《合同法》第114條六、違約責(zé)任1、違約責(zé)任的概念和特點752、違約行為的形態(tài)違約行為的形態(tài)，是指根據(jù)違約的行為違反義務(wù)的性質(zhì)、特點而對違約行為作出的分類。違約責(zé)任形態(tài)可分為以下兩種：（1）預(yù)期違約（2）實際違約2、違約行為的形態(tài)違約行為的形態(tài)，是指根據(jù)違約的行為違反義務(wù)76（1）預(yù)期違約預(yù)期違約也稱為先期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。《合同法》108條預(yù)期違約又分為明示毀約和默示毀約。（1）預(yù)期違約預(yù)期違約也稱為先期違約，是指在履行期限到來之前77（2）實際違約在履行期限到來以后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同義務(wù)的，將構(gòu)成實際違約。實際違約行為具有如下幾種類型:（一）拒絕履行；（二）遲延履行；（三）不適當(dāng)履行；（四）部分履行；（五）其他不完全履行的行為。（2）實際違約在履行期限到來以后，當(dāng)事人不履行或不完全履行合783、違約責(zé)任的形式根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約方承擔(dān)違約責(zé)任的形式主要有以下四種：（1）實際履行（2）損害賠償（3）違約金（4）定金3、違約責(zé)任的形式根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約方承擔(dān)違約責(zé)任的79（1）實際履行實際履行也稱為強(qiáng)制實際履行、依約履行、繼續(xù)履行，是指合同一方當(dāng)事人違反合同約定不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人要求其繼續(xù)按照合同履行義務(wù)。實際履行是一種違約后的補(bǔ)救方式，其基本內(nèi)容是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定履行義務(wù)。實際履行可以與違約金、損害賠償和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同的方式并用。（1）實際履行實際履行也稱為強(qiáng)制實際履行、依約履行、繼續(xù)履行80（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失，依法和依據(jù)合同的約定應(yīng)承擔(dān)的賠償損失的責(zé)任。損害賠償具有補(bǔ)償性而不具有懲罰性，目的在于彌補(bǔ)違約方的違約行為對守約方帶來的經(jīng)濟(jì)損失，包括實際損失和一定的預(yù)期損失。（2）損害賠償損害賠償是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)81損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)脑瓌t是完全賠償，即賠償守約方因違約造成的全部損失，但僅限于財產(chǎn)損失，不包括精神損害?！逗贤ā返?13條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償?shù)脑瓌t是完全賠償，即賠償守約方因違約造82（3）違約金違約金，是指由當(dāng)事人在合同中通過協(xié)商預(yù)先確定的，合同當(dāng)事人在違約發(fā)生后作出的獨立于履行行為以外的給付。《合同法》第114條違約金具有如下特點:

①違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的②違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的③違約金是一種違約后生效的責(zé)任方式（3）違約金違約金，是指由當(dāng)事人在合同中通過協(xié)商預(yù)先確定的，83違約金的國家干預(yù)違約金雖然是當(dāng)事人自己約定的，但其目的在于彌補(bǔ)損失，所以數(shù)額必須合理，不可顯失公平?！逗贤ā返?14條第二款：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

違約金的國家干預(yù)違約金雖然是當(dāng)事人自己約定的，但其目的在于彌84（4）定金定金，指合同雙方當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由一方預(yù)先向?qū)Ψ浇o付的一定數(shù)量的貨幣或其他代替物。我國現(xiàn)行法律所規(guī)定的定金主要是違約定金，法律關(guān)于定金的規(guī)定在原則上包含了對不履行合同的懲罰措施。定金罰則：《合同法》第115條規(guī)定:“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！倍ń鸬臄?shù)額有限制，一般不可超過主合同標(biāo)的額的20%。（《擔(dān)保法》第91條）（4）定金定金，指合同雙方當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由85違約金與定金的選擇違約金和定金都是違約責(zé)任的形式，但是二者不可同時適用?！逗贤ā返?16條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

違約金與定金的選擇違約金和定金都是違約責(zé)任的形式，但是二者不86謝謝大家！謝謝大家！87合同法主講人：陳云奎律師四川展華律師事務(wù)所合同法主講人：陳云奎律師88目錄一、合同概述二、合同的訂立三、合同的履行四、合同的保全五、合同的效力六、違約責(zé)任合同法相關(guān)條文簡介課件89一、合同概述

1、合同概念合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，又稱契約。我國《合同法》第2條規(guī)定:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”一、合同概述1、合同概念902、合同特征（1）合同主體包括自然人、法人和其他組織。（2）主體之間法律地位平等。（3）合同的內(nèi)容為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（4）具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。2、合同特征（1）合同主體包括自然人、法人和其他組織。91合同主體中的其他組織包括：一，非法人團(tuán)體（協(xié)會、學(xué)會、婦聯(lián)等）；二，法人分支機(jī)構(gòu)，分公司，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的非法人組織；三，領(lǐng)有執(zhí)照的合伙組織、私營企業(yè)等。合同法相關(guān)條文簡介課件92?目標(biāo)管理合同糾紛案【案情簡介】

瑞祥制衣有限責(zé)任公司（以下簡稱瑞祥公司）與其下屬的第一分公司（以下簡稱分公司）于1999年元月10日簽訂了目標(biāo)管理合同書。合同書主要約定了分公司年產(chǎn)值300萬元，年銷售凈利潤30萬元，分公司的工作人員工資，福利待遇與公司一樣，均由公司財務(wù)部統(tǒng)一發(fā)放，目標(biāo)管理期限為一年，年底由公司與分公司統(tǒng)一核算，超額完成目標(biāo)管理部分4:6分成，即公司得40%，分公司得60%。合同書中未對未完成目標(biāo)管理如何承擔(dān)責(zé)任作出約定。?目標(biāo)管理合同糾紛案93

2000年元月初，瑞祥公司與分公司經(jīng)對分公司1999年度目標(biāo)管理完成任務(wù)情況考核時，分公司實現(xiàn)了年產(chǎn)值300萬元，年銷售凈利潤20萬元。瑞祥公司與分公司對未完成凈利潤10萬元未能形成一致意見。瑞祥公司以分公司為被告，訴至某區(qū)人民法院，請求分公司補(bǔ)交銷售凈利潤10萬元。該區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，瑞祥公司與分公司所簽訂的目標(biāo)管理合同系內(nèi)部行政管理手段，是不平等主體間所形成的合同，不屬于《合同法》調(diào)整范圍，亦不屬于人民法院受案范圍，遂裁定駁回了瑞祥公司的起訴。2000年元月初，瑞祥公司與分公司經(jīng)對分公司1999年94

不屬于合同法調(diào)整范圍的合同類型：*行政合同*勞動合同（《勞動合同法》）*身份合同（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等）*物權(quán)合同（《物權(quán)法》）*法律規(guī)定的其他類合同不屬于合同法調(diào)整范圍的合同類型：953、合同的相對性合同關(guān)系的相對性，是指合同只在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。簡單點說，合同關(guān)系的相對性就是指合同只約束簽訂合同的當(dāng)事人，與合同之外的人無關(guān)，發(fā)生糾紛，也只能要求合同的當(dāng)事人來承擔(dān)責(zé)任，而不能追究合同之外的第三人的責(zé)任。3、合同的相對性合同關(guān)系的相對性，是指合同只在特定的合同當(dāng)事96合同的相對性非常重要，在訴訟中尤其需要注意，如果不符合合同的相對性，將合同當(dāng)事人之外的第三人作為責(zé)任方起訴，可能會因為訴訟主體不適格而導(dǎo)致敗訴?！逗贤ā返谝话俣粭l：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！眰鶆?wù)人承擔(dān)違約責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償。合同的相對性非常重要，在訴訟中尤其需要注意，如果不符合合同的97案例甲、乙之間訂立一個買賣合同，在標(biāo)的物尚未交付之前，甲不慎丟失該物并被丙拾到。乙在丙處發(fā)現(xiàn)該物,要求丙交還該物。問：丙應(yīng)否將該物交給乙？分析：本案中甲與乙之間有買賣合同關(guān)系，甲只能要求乙交付標(biāo)的物。丙雖然撿到合同的標(biāo)的物，但是與甲沒有合同關(guān)系，甲也無權(quán)請求丙交還該物。案例甲、乙之間訂立一個買賣合同，在標(biāo)的物尚未交付之前，甲不慎98對合同相對性的突破現(xiàn)代合同法在合同相對性上的發(fā)展：買賣不破租賃；合同保全制度（代位權(quán)、撤銷權(quán)）；產(chǎn)品責(zé)任制度（制造商直接向用戶負(fù)責(zé)）等。對合同相對性的突破現(xiàn)代合同法在合同相對性上的發(fā)展：991、合同訂立的概念合同的訂立是指合同兩方以上當(dāng)事人通過協(xié)商，互相之間建立合同關(guān)系的行為。二、合同的訂立1、合同訂立的概念二、合同的訂立100

2、合同的形式和主要條款

⑴合同的形式（《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。）·口頭形式·書面形式·其他形式2、合同的形式和主要條款101

其中書面形式又可分為： ·一般書面形式·特殊書面形式公證形式鑒證形式登記形式審批形式 其中書面形式又可分102⑵合同的主要條款

（《合同法》第十二條）

·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所·標(biāo)的·數(shù)量和質(zhì)量·價款或者報酬·履行期限、地點和方式·違約責(zé)任·解決爭議的方法

⑵合同的主要條款

（《合同法》第十二條）·當(dāng)事人的103⑶格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。法律對格式條款訂立的規(guī)定合同法第39條第一款：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

⑶格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立104格式條款的規(guī)制1、提供方應(yīng)遵循公平原則制定合同。2、提供方對免責(zé)或限制責(zé)任條款要加以提示，并要按照對方的要求對該條款予以說明。3、內(nèi)容違法或不公平的規(guī)定無效。4、實行特殊解釋原則。格式條款的規(guī)制1、提供方應(yīng)遵循公平原則制定合同。105格式條款的解釋原則1、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；2、有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋；3、格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。格式條款的解釋原則1、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通106⑷免責(zé)條款免責(zé)條款是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。免責(zé)條款的無效：《合同法》第五十三條：合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。⑷免責(zé)條款免責(zé)條款是指當(dāng)事人以協(xié)議排除或者限制其未來責(zé)任的合1073、合同的訂立程序合同的訂立程序指當(dāng)事人之間通過互相協(xié)商而訂立合同的具體過程?！逗贤ā返谑龡l當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。合同的訂立必須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。3、合同的訂立程序合同的訂立程序指當(dāng)事人之間通過互相協(xié)商而訂108（1）要約①概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。②要約必須具備的條件：（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

（1）要約①概念109③要約的法律效力要約的法律效力表現(xiàn)為對要約人和受要約人的拘束力，具體表現(xiàn)在:首先，要約對要約人的拘束力是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷要約或?qū)σs隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。（形式約束力）其次，要約對受要約人的拘束力，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。（實質(zhì)約束力）③要約的法律效力要約的法律效力表現(xiàn)為對要約人和受要約人的拘束110④要約失效要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因主要有以下幾種（《合同法》第20條）:第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

④要約失效要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人111要約邀請要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請二者的區(qū)別在于:第一，要約邀請是一方邀請對方向自己發(fā)出要約；要約是由一方向他人發(fā)出訂立合同的意思表示。第二，從法律性質(zhì)上看，要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為，

第三，要約邀請既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人。

要約邀請要約邀請又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意112典型的的要約邀請行為下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：1，寄送的價目表2．拍賣公告3．招標(biāo)公告4．招股說明書5．商業(yè)廣告

。

但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，應(yīng)視為要約。（《合同法》第十五條）典型的的要約邀請行為下列行為屬于要約邀請而不屬于要約：113根據(jù)上述法律條文，商業(yè)廣告一般是作為要約邀請，沒有約束力，但是也有例外。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第3條：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！备鶕?jù)上述法律條文，商業(yè)廣告一般是作為要約邀請，沒114廣告和宣傳資料視為要約的條件有二：其一，出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定；其二，這種說明和允諾必須對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定具有重大影響。廣告和宣傳資料視為要約的條件有二：115

要約還是要約邀請爭議案

【案情簡介】

某房地產(chǎn)開發(fā)公司，經(jīng)上級有關(guān)部門批準(zhǔn)興建一項工程。該公司為節(jié)約工程經(jīng)費，縮短工期，提高投資效益，決定用招標(biāo)方式發(fā)包這項工程，便向本省內(nèi)10多家建筑單位發(fā)出招標(biāo)通告。在招標(biāo)通告規(guī)定的投標(biāo)起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司(隊)向開發(fā)公司投標(biāo)，依照招標(biāo)通告的規(guī)定，1999年1月20日，開發(fā)公司會同各有關(guān)單位，當(dāng)眾開標(biāo)。在10家投標(biāo)者中，只有甲建筑隊和乙建筑公司的報價低于開發(fā)公司的標(biāo)底。其中，甲建筑隊報價87萬元，乙建筑公司報價88萬元。甲建筑隊以為自己一定中標(biāo)，在未定標(biāo)前便開始了工程準(zhǔn)備工作。

要約還是要約邀請爭議案

【案情簡介】

某房116

但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這兩個投標(biāo)單位的投標(biāo)進(jìn)行了嚴(yán)格的評查。評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)，甲建筑隊報價雖低，但施工方案不太合理，技術(shù)力量也比較薄弱。如果將工程交由甲建筑隊承攬，工程質(zhì)量和工期很難保證。所以定標(biāo)時將乙建筑公司選為中標(biāo)人，并依法與乙建筑公司簽訂了基建承攬合同。此時，甲建筑隊方得知自己并未中標(biāo)。但是，他們已為完成該工程預(yù)訂了相當(dāng)數(shù)量的物資，如果退貨，勢必造成損失。為此，甲建筑隊以自己報價最低，工程應(yīng)由它承攬為理由起訴到法院。

法院認(rèn)為，甲建筑隊與開發(fā)公司之間并無經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，因此對甲建筑隊的要求不予支持。但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這117（2）承諾①承諾是受要約人同意要約的意思表示。②承諾產(chǎn)生法律效力的條件:（一）承諾必須由受要約人向要約人作出；（二）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人；（三）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（四）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；（五）承諾的方式必須符合要約的要求。（2）承諾①承諾是受要約人同意要約的意思表示。118③承諾延遲承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾延遲分兩種情況：一是通常的遲延?！逗贤ā返?8條二是特殊的遲延?！逗贤ā返?9條④承諾撤回

承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

《合同法》第27條：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。

③承諾延遲119以招投標(biāo)的過程來說明合同成立過程中的要約邀請，要約和承諾：1、招標(biāo)方發(fā)布招標(biāo)公告——要約邀請；2、投標(biāo)方制作投標(biāo)書——要約；3、招標(biāo)方經(jīng)過評標(biāo)委員會的評審確定中標(biāo)方，并發(fā)出中標(biāo)通知書——承諾。至此，合同即宣告成立。以招投標(biāo)的過程來說明合同成立過程中的要約邀請，要約和承諾：120三、合同的履行1、合同履行的概念對合同義務(wù)的履行，指當(dāng)事人完成合同所要求的事項。

《合同法》第六十條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。合同履行是合同根本的法律效力。三、合同的履行1、合同履行的概念1212、合同履行的原則

全面履行原則全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則：指當(dāng)事人按照合同約定，全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的履行原則。全面履行原則協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方履行義務(wù)。2、合同履行的原則全面履行原則1223、合同主要條款不明確的履行規(guī)定（《合同法》第62條）①

質(zhì)量要求不明確的②價款或者報酬不明確的③履行地點不明確的④履行期限不明確的⑤履行方式不明確的⑥履行費用負(fù)擔(dān)不明確的3、合同主要條款不明確的履行規(guī)定（《合同法》第62條）①

質(zhì)1234.合同履行的方式一般方式特殊方式：

*代為履行*提前履行*部分履行*變更履行4.合同履行的方式1245、合同履行過程中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，又稱異議權(quán)，其重要功能在于通過行使這種權(quán)利而使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生?？罐q權(quán)是保護(hù)己方權(quán)利的一種重要權(quán)利。在我國合同法中規(guī)定了三種抗辯權(quán)：一、同時履行抗辯權(quán)二、先履行抗辯權(quán)三、不安抗辯權(quán)5、合同履行過程中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)，是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的125（1）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對待給付以前，有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。同時履行抗辯權(quán)只適用于雙務(wù)合同，單務(wù)合同不存在同時履行抗辯權(quán)問題?！逗贤ā返诹鶙l：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（1）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先126（2）先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利?！逗贤ā返诹邨l：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（2）先履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，有先后履行127（3）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時，有中止履行自己義務(wù)的權(quán)利。根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定，不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，抗辯權(quán)人不享有同時履行或提供擔(dān)保的請求權(quán)。先履行一方有權(quán)中止履行，但同時應(yīng)負(fù)及時通知對方的義務(wù)。如果在中止合同后，后履行一方在一定期限內(nèi)仍沒有恢復(fù)履行合同的能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，則應(yīng)當(dāng)允許中止履行方解除合同，以保護(hù)其利益。（3）不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的128《合同法》第六十八條：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。不安抗辯權(quán)雖然是保護(hù)自己權(quán)益不受損害的權(quán)利，但不可濫用，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。如果沒有確切的證據(jù)而貿(mào)然行使不安抗辯權(quán)，是要承擔(dān)違約責(zé)任的。所以行使不安抗辯權(quán)存在較大的風(fēng)險，務(wù)必小心謹(jǐn)慎?！逗贤ā返诹藯l：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明129案例5月20日，開發(fā)公司與匯村公司簽訂購銷合同，約定，匯村公司供給開發(fā)公司綠豆3000噸，每噸價格985元，同年6月20日前交貨。開發(fā)公司在合同生效后預(yù)付22萬元定金，其余分2次付清，貨到當(dāng)日付50%，余款在一月后全部付清。合同簽訂后，開發(fā)公司即付定金22萬元。6月11日，匯村公司聽說開發(fā)公司涉及多項經(jīng)濟(jì)糾紛，而且已有財產(chǎn)被法院查封。為此，匯村公司致電開發(fā)公司詢問情況，開發(fā)公司復(fù)電稱，本公司貨款正在籌集，按期支付不成問題，匯村公司判斷開發(fā)公司無力付款，決定暫不發(fā)貨。開發(fā)公司多次催促未果，遂提起訴訟，要求匯村公司履行合同，并承擔(dān)違約責(zé)任。案例5月20日，開發(fā)公司與匯村公司簽訂購銷合同，約定，匯村公130四、合同的保全合同的保全，準(zhǔn)確地說是合同債的保全，是指為了防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人帶來危害，債權(quán)人為保證債權(quán)的實現(xiàn)，而依法采取的措施。合同的保全在合同法中主要有代位權(quán)制度和撤消權(quán)制度。

四、合同的保全合同的保全，準(zhǔn)確地說是合同債的1311、代位權(quán)（1）代位權(quán)的概念代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。（《合同法》第73條）總之，代位權(quán)實際上是債權(quán)人以行使他人權(quán)利為內(nèi)容以保全自己的債權(quán)的一項權(quán)利。1、代位權(quán)（1）代位權(quán)的概念132（2）代位權(quán)的形式應(yīng)符合的要件代位權(quán)的行使應(yīng)符合如下要件:（一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期；（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；（三）債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已對債權(quán)人造成損害；（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（最高人民法院關(guān)于《合同法司法解釋（一）》第11條）（2）代位權(quán)的形式應(yīng)符合的要件代位權(quán)的行使應(yīng)符合如下要件:133（3）代位權(quán)行使的效力代位權(quán)行使的效力：消滅債權(quán)最高法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋一》第20條：債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。（3）代位權(quán)行使的效力代位權(quán)行使的效力：消滅債權(quán)134案例康得利公司向工商銀行借款100萬用作公司經(jīng)營，約定借款期限位一年，屆期一次還本付息。借款到期后，康得利公司以貨款難以收回為由，表示無力歸還借款并支付利息。但其告知工商銀行，三山公司欠康得利公司貨款120萬至今未還。于是工商銀行向人民法院起訴，要求三山公司向其支付借款100萬及利息。三山公司認(rèn)為其與工商銀行無任何合同關(guān)系，康得利公司的借款與其無關(guān)，遂拒絕工商銀行的還款要求。這是一起典型的代位追償?shù)陌讣?。本案中人民法院認(rèn)定工商銀行有權(quán)行使代位權(quán)，判決三山公司向康得利公司支付貨款120萬，該貨款直接用于支付工商銀行的借款及利息。案例康得利公司向工商銀行借款100萬用作公司經(jīng)營，約定借款期135（4）代位權(quán)的法律意義代位權(quán)的行使，突破了債的相對性原則，擴(kuò)張了債權(quán)人的權(quán)利，將債權(quán)效力及于特定的債的關(guān)系以外的第三方(次債務(wù)人)，從而為增加債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)數(shù)額，實現(xiàn)債權(quán)完全清償提供了可能性，更好的保障了債權(quán)人的利益。（4）代位權(quán)的法律意義代位權(quán)的行使，突破了債的相對性原則，擴(kuò)1362、撤銷權(quán)（1）撤銷權(quán)的概念債權(quán)人的撤銷權(quán)是指因債務(wù)人實施減少其財產(chǎn)的行為對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利?！逗贤ā菲呤臈l：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2、撤銷權(quán)（1）撤銷權(quán)的概念137（2）撤銷權(quán)行使的條件債權(quán)人行使撤銷權(quán)需滿足以下條件：①債務(wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為；②債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力；③債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)；④債務(wù)人與第三人具有惡意。在撤銷之訴中，撤銷權(quán)人應(yīng)當(dāng)是因債務(wù)人的不當(dāng)處分財產(chǎn)的行為而使債權(quán)受到損害的債權(quán)人。（2）撤銷權(quán)行使的條件債權(quán)人行使撤銷權(quán)需滿足以下條件：138（3）撤銷權(quán)行使的期限撤銷權(quán)行使的期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起一年內(nèi)行使，五年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。（《合同法》第75條）（4）撤銷權(quán)行使的法律效力

撤銷權(quán)行使的法律效果：依法撤銷的，該行為自始無效，第三人返還財產(chǎn)。（3）撤銷權(quán)行使的期限撤銷權(quán)行使的期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起139案例2002年1月，貝永林將借其50萬元的張偉明告上法庭，其訴訟請求得到法院的支持。當(dāng)貝永林同年6月向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行時，發(fā)現(xiàn)張偉明購買的房屋在同年2月以其丈人吳桂龍的名義辦理了房屋產(chǎn)權(quán)證。貝永林認(rèn)為這種過戶行為是惡意逃債，訴至法院，請求撤銷該過戶行為。庭審中張偉明的丈人吳桂龍聲稱該房確實是自己購買的，同時出具了房產(chǎn)開發(fā)商的證明，證明1996年9月吳桂龍委托張偉明到公司購房，簽訂購房協(xié)議及支付35萬元房款都是以張偉明的名義辦理的。公司將購買人填為張偉明，后于2002年2月在購買人姓名后加注了更名吳桂龍。吳桂龍還出具了同村人證明，證明其有經(jīng)濟(jì)實力購買此房。案例2002年1月，貝永林將借其50萬元的張偉明告上法庭，其140法院審理后認(rèn)為，吳桂龍委托張偉明辦理購房手續(xù)的證據(jù)不足，不能成立，遂判決撤銷張偉明與吳桂龍在簽訂購房協(xié)議后的更名行為。本案中，貝永林與張偉明的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在先，張偉明的更名行為和吳桂龍的辦房產(chǎn)證行為在后，而張偉明僅剩的財產(chǎn)不足以抵償50多萬元的債務(wù)，因而客觀上具有損害債權(quán)的性質(zhì)。法院審理后認(rèn)為，吳桂龍委托張偉明辦理購房手續(xù)的證據(jù)不足，不能141五、合同的效力1、合同生效

（1）合同生效的概念合同生效，是指已經(jīng)依法成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了的法律拘束力。合同的拘束力具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面。《合同法》第8條：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護(hù)。

五、合同的效力1、合同生效142（2）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力2、意思表示真實3、不違反法律和社會公共利益4、必須具備法律所要求的形式（2）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力143（3）合同生效的時間《合同法》第44條：依法成立的合同，自成立時生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同一般是自成立時生效，但是也有特殊情況，如效力待定的合同，以及附期限或附條件的合同等。（3）合同生效的時間《合同法》第44條：依法成立的合同，自成1442、效力待定的合同（1）效力待定合同的概念效力待定的合同是指合同已經(jīng)成立但因其不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其效力能否發(fā)生尚不能確定，一般須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)方能生效的合同。效力待定的合同就屬于典型的合同已經(jīng)成立但是還沒生效的合同。2、效力待定的合同（1）效力待定合同的概念145（2）效力待定合同的類型效力待定合同主要包括以下三種合同：①限制民事行為能力人訂立的合同②無權(quán)代理而訂立的合同③無處分權(quán)人訂立的合同（2）效力待定合同的類型效力待定合同