商務(wù)代理合同課件

3商務(wù)代理合同3.1合同概述3.2委托合同3.3行紀(jì)合同3.4居間合同習(xí)題與思考題3商務(wù)代理合同3.1合同概述3商務(wù)代理合同教學(xué)目標(biāo)和要求：通過本章的教學(xué)，使學(xué)生了解合同的基本知識(shí)以及委托合同、行紀(jì)合同、居間合同中各法律主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及實(shí)際操作技巧和能力3商務(wù)代理合同教學(xué)目標(biāo)和要求：3.1合同概述3.1.1合同的訂立《合同法》第13條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。3.1.1.1要約（1）要約的概念及成立條件要約——一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龅挠喠⒑贤拇_定的建議和要求。要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

3.1合同概述3.1.1合同的訂立3.1合同概述（2）要約的生效對(duì)于要約生效時(shí)間的規(guī)定，依要約的送達(dá)方式不同而不同。采用直接送達(dá)的方式發(fā)出要約的，記載要約的文件交給受要約人時(shí)即為到達(dá)；采用普通郵寄送達(dá)要約的，以受要約人收到要約文件或者要約送達(dá)受要約人信箱的時(shí)間為到達(dá)時(shí)間；采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的，電文進(jìn)入收件人的指定系統(tǒng)的時(shí)間，或在未指定接收信息的系統(tǒng)情況下電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間作為要約的到達(dá)時(shí)間。3.1合同概述（2）要約的生效（3）要約的撤銷《合同法》第17條規(guī)定，要約撤回的條件是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。下列情形下，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（3）要約的撤銷3.1合同概述3.1.1.2承諾（1）承諾的概念承諾——受要約人完全同意了要約人的建議和要求，即“受要約人同意要約的意思表示?！保?）承諾的要件有效的承諾應(yīng)具備以下要件：①承諾必須由受要約人向要約人作出。②承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。③承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。④承諾一般以一定的方式作出。3.1合同概述3.1.1.2承諾3.1合同概述（3）承諾期限的計(jì)算《合同法》規(guī)定“承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為生效”。承諾也是可以撤回的。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。由于承諾一經(jīng)送達(dá)要約人即發(fā)生法律效力，合同即刻成立，所以撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)之前或者承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。3.1合同概述（3）承諾期限的計(jì)算3.1合同概述3.1.2合同的效力合同的效力——又稱合同的法律效力，是指已成立的合同具有的法律拘束力。合同的成立與合同的效力不同，合同成立與否取決于當(dāng)事人之間是否就合同內(nèi)容達(dá)成一致，而合同具有怎樣的效力取決于法律作出怎樣的評(píng)價(jià)。合同成立之后，既可能因符合法律規(guī)定而生效，也可能因違反法律規(guī)定或意思表示不完全而無效、可變更或可撤銷。3.1合同概述3.1.2合同的效力3.1合同概述3.1.2.1合同的生效（1）一般合同的生效合同生效——合同所產(chǎn)生的法律上的約束力。合同生效后就意味著：①在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力。②對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生一定的法律拘束力。③合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在當(dāng)事人違反合同的，將依法承擔(dān)法律責(zé)任。3.1合同概述3.1.2.1合同的生效合同生效應(yīng)具備以下條件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②行為人的意思表示真實(shí)；③不違反法律或者社會(huì)公共利益。合同生效的時(shí)間，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有三種情況：①依法成立的合同，自成立時(shí)生效；②法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定；合同生效應(yīng)具備以下條件：3.1合同概述（2）特殊合同的生效①超越能力訂立的合同根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同方可有效，但純獲利益的合同以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。限制民事行為能力人簽定的合同，法定代理人應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。3.1合同概述（2）特殊合同的生效3.1合同概述②附條件和附期限的合同附生效條件的合同，自條件成立時(shí)生效。例如，甲與乙約定，如果甲購買到房屋，就由乙裝修，甲乙之間的裝修合同的效力就取決于甲是否能夠買到房屋。附解除條件的合同，自條件成立時(shí)失效。例如，甲與乙約定，如甲將來從單位分得住房，就解除雙方之間的房屋租賃關(guān)系。附生效期限的合同，指合同當(dāng)事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。其中，附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。3.1合同概述②附條件和附期限的合同3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷（1）無效合同無效合同——合同已經(jīng)成立，但因其欠缺有效要件而被確認(rèn)無效。合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效。部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。我國《合同法》規(guī)定了導(dǎo)致合同無效的五種情形：①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；②惡意患通，損害國家、集體或者第三人利益的；③以合同形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益的；⑤違犯法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同可變更、可撤銷合同——欠缺合同生效要件，一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。按照我國法律規(guī)定，導(dǎo)致合同可能變更或撤銷的有：1、因重大誤解訂立的合同；2、在顯失公平的情況下訂立的合同；3、一方以欺詐、脅迫的手或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。具備上述條件的合同最終是否被撤銷取決于享有撤銷權(quán)的人以及撤銷權(quán)人在撤銷期限內(nèi)（有效期1年）是否行使撤銷權(quán)。3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同效力待定的合同——合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同歸于無效。效力待定合同主要是：（1）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同狹義的無權(quán)代理、表見代理相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（3）法定代理人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1.3.1合同的變更合同的變更——在合同成立以后至未履行或未完全履行之前，依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行的修改和補(bǔ)充。合同的變更應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定。合同內(nèi)容的變更內(nèi)容：合同標(biāo)的變更，履行地點(diǎn)、履行方式的變更，合同履行期的提前或延期、違約責(zé)任的重新約定、當(dāng)事人給付價(jià)款或者報(bào)酬的調(diào)整、合同擔(dān)保條款以及解決爭(zhēng)議方式的變化，等等。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更必須遵守法定的形式。對(duì)合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守該要求。3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓——合同當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更，而合同的內(nèi)容并不發(fā)生變化。按照轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和原因的不同，合同的轉(zhuǎn)讓可劃分為三種類型：（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓——不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人可以將合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓，也可以將合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓。3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但下列三種情況除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移——合同中的債務(wù)人將自己應(yīng)履行的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)人可以將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移，也可以將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的主效條件：經(jīng)債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓——原合同的一方當(dāng)事人經(jīng)對(duì)方同意，將其合同權(quán)利和義務(wù)一并出讓給合同外第三人的情形。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓包括兩種情形：①當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，即依據(jù)當(dāng)事人之間的約定而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。②當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)；當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。這是法律對(duì)權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓所作的強(qiáng)制性規(guī)定。3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓3.1合同概述3.1.3.3合同的終止

合同的終止——當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止的后果是消滅了當(dāng)事人之間既存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同終止有七種法定原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同是當(dāng)事人為達(dá)到其利益要求而達(dá)成的協(xié)議，合同目的實(shí)現(xiàn)，有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)按照約定履行，一方面可以使合同債權(quán)得到滿足；另一方面也可以使合同債務(wù)歸于消滅，產(chǎn)生合同權(quán)利義務(wù)終止的后果。3.1合同概述3.1.3.3合同的終止3.1合同概述（2）合同解除合同解除——合同成立后，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除限于有效合同，無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除；合同解除還須具備法律規(guī)定的條件，非依法律規(guī)定，當(dāng)事人不得隨意解除合同。合同的解除有兩種類型：①協(xié)議解除協(xié)議解除——當(dāng)事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系。②法定解除法定解除——合同成立后，在沒有履行或者在履行過程中，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而終止合同。3.1合同概述（2）合同解除3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：（a）因不可以抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（b）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的什為表明不履行主要債務(wù)；（c）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；（d）當(dāng)事人一方遲筵履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（e）

法律規(guī)定的其他情形。如《合同法》第268條規(guī)定的定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，第410條規(guī)定的委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同等。3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷債務(wù)相互抵銷——當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，以自己的債權(quán)充抵對(duì)方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。抵銷有法定抵銷和協(xié)議抵銷兩種。法定抵銷——合同當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)并且該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，任何一方當(dāng)事人作出相當(dāng)數(shù)額的債務(wù)同歸消滅的意思表示。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效；并且抵銷不得附加條件或者期限。協(xié)議抵銷——當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商一致而發(fā)生的抵銷。它只是要求當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，而不論債務(wù)是否到期，也不論標(biāo)的物種類、品質(zhì)是否相同。3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷3.1合同概述(4)債務(wù)人將標(biāo)的物提存提存——由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向?qū)Ψ浇桓逗贤瑯?biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存部門而消滅合同的制度。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提存的原因有四種：①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人，或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；④法律規(guī)定的其他情形。3.1合同概述(4)債務(wù)人將標(biāo)的物提存提存的效力為標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；提存標(biāo)的物的孽息歸債權(quán)人所有；提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。發(fā)生提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。發(fā)生提存后，債權(quán)人對(duì)提存物有領(lǐng)取權(quán)，即“債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物”。但債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，必須自提存之日起5年內(nèi)行使，若不行使即歸于消滅，提存物在扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。提存的效力為標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；提存3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除債權(quán)人的免除——債權(quán)人以消滅債務(wù)人的債務(wù)為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。(6)債權(quán)債務(wù)的混同債權(quán)債務(wù)的混同——合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使合同關(guān)系消滅。(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形合同終止，雖然當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，但當(dāng)事人根據(jù)誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣仍具有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別委托合同簽訂以后，受托人根據(jù)合同為委托人辦理委托事務(wù)，必然要和第三人發(fā)生聯(lián)系，并且受托人往往是以委托人的名義從事活動(dòng)，實(shí)際行為的后果也歸屬委托人。這里實(shí)質(zhì)上形成了一個(gè)代理關(guān)系，因此，委托和代理之間有著密切的關(guān)系。委托合同強(qiáng)調(diào)的是委托人與受托人之間就處理一定事務(wù)而達(dá)成的協(xié)議，屬于內(nèi)部關(guān)系。代理則注重受托人與第三人從事交易時(shí)是否有授權(quán)，法律后果能否歸屬于被代理人，屬于外部關(guān)系。3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別3.2委托合同【案例3.1】1997年3月21日，劉軼渡(一審原告，二審上訴人)與某商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司(一審原告，二審被上訴人)達(dá)成口頭協(xié)議，由原告委托被告代理將8噸菠蘿自昆明運(yùn)往重慶的鐵路運(yùn)輸手續(xù)，費(fèi)用為1700元。雙方對(duì)發(fā)貨時(shí)間和提貨時(shí)間未約定。原告按約定于當(dāng)天下午及次日上午交付1700元費(fèi)用，同時(shí)將8噸菠蘿交付被告。被告隨后為其辦理了貨運(yùn)手續(xù)。1997年3月28日，該批貨自昆明發(fā)往重慶。貨運(yùn)單上托運(yùn)人為商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司，收貨人為原告，貨物名稱為菠蘿汁。同年4月2日，原告在重慶東站提貨，8噸菠蘿全部霉?fàn)€變質(zhì)，為此還花去垃圾清理費(fèi)500元。后原告起訴，要求商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司承擔(dān)責(zé)任。另查明：原告購買菠蘿費(fèi)用為18400元，運(yùn)至昆明運(yùn)費(fèi)為2600元，重慶提貨費(fèi)為620元，在重慶期間住宿費(fèi)為1200元。本案是委托人因受托人未妥當(dāng)履行受托事務(wù)致委托人受損而要求賠償案。從案情看，雙方對(duì)委托代辦貨運(yùn)手續(xù)這一口頭協(xié)議無異議，且雙方已實(shí)際履行，根據(jù)合同法第36條規(guī)定，雙方的口頭協(xié)議有效。對(duì)本案處理結(jié)果有實(shí)質(zhì)影響的是對(duì)本案法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)定。3.2委托合同【案例3.1】3.2委托合同原告與商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司之間的是委托合同還是僅僅存在代理關(guān)系。我們認(rèn)為，從原告主張商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司賠償?shù)年P(guān)系上說，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司的行為性質(zhì)是作為受托人處理委托事務(wù)的行為。因?yàn)槲泻贤前才盼腥伺c受托人之間內(nèi)部關(guān)系的協(xié)議，而委托代理所要解決的問題是關(guān)于受托人與第三人簽訂的合同的效力歸屬問題，屬于外部關(guān)系，盡管第三人的存在能解釋一些問題，但畢竟第三人與委托人或受托人之間的關(guān)系不是本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，可以忽略不計(jì)。更何況，本案也不屬于間接代理的情況，因?yàn)椋陔[名代理的場(chǎng)合，第三人須知曉代理關(guān)系的存在；在不公開本人身份的場(chǎng)合，須有本人的介入或第三人行使選擇權(quán)，而本案不具備這些構(gòu)成要件。從本案的案情介紹來看，雙方之間顯然建立了委托合同關(guān)系；委托事項(xiàng)為代辦貨運(yùn)；委托人的義務(wù)是交納代辦費(fèi)用，交付運(yùn)輸貨物；受托人的義務(wù)是接收貨物并妥善辦理鐵路運(yùn)輸手續(xù)，安全、妥當(dāng)?shù)匕l(fā)運(yùn)貨物。本案受托人未妥當(dāng)履行該義務(wù)，作為專業(yè)代辦貨運(yùn)的法人，明知按鐵路規(guī)定不能采用集裝箱方式運(yùn)輸，卻采用了這種方式，而且在辦理鐵路運(yùn)輸手續(xù)時(shí)隱報(bào)品名，將菠蘿寫成菠蘿汁，致使菠蘿霉變。受托人未妥善履行受托義務(wù)，此為其應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的主要原因所在。因此，商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司接受原告的委托，以自己的名義為原告辦理鐵路運(yùn)輸，并收取了相關(guān)代辦費(fèi)，雙方形成委托運(yùn)輸關(guān)系。商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司未能妥當(dāng)履行受托義務(wù)，導(dǎo)致所運(yùn)貨物發(fā)生毀損，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3.2委托合同原告與商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司之間的是委托合同還是僅僅存3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別以及我國立法的種類委托合同訂立以后，受托人獲得委托人授權(quán)進(jìn)行代理活動(dòng)，代理人行為時(shí)可能有三種情況：①以被代理人名義從事活動(dòng)，并明確指出被代理人的身份；②以自己名義從事活動(dòng)，但代理人表明或通過一定方式表明是為被代理人利益進(jìn)行活動(dòng)；③以自己名義從事活動(dòng)，既不披露被代理人身份，也不明示或暗示是為被代理人利益進(jìn)行活動(dòng)，外人也無法知曉代理人是為被代理人利益從事活動(dòng)這一事實(shí)。大陸法系一般將委托代理分為兩種情況，即直接代理和間接代理。3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別3.2委托合同第一，直接代理。它指代理人為了被代理人的利益，并以被代理人的名義與第三人從事活動(dòng)，其法律后果直接歸屬于被代理人。這種情況下，不僅代理人明確公開被代理人的身份，即便通過一定方式表明或暗示存在著被代理人的，也視為直接代理，由被代理人完全承擔(dān)代理行為后果。如我國一些進(jìn)出口公司在代理被代理人與國外商進(jìn)行貿(mào)易時(shí)，代理人一般寫上“代表本人”樣，讓對(duì)方知道他的代理人身份，但并不具體公開本人是誰。3.2委托合同第一，直接代理。它指代理人為了被代理人的利益3.2委托合同第二，間接代理，它是指代理人為了被代理人的利益，以自己的名義與第三人從事活動(dòng)，第三人完全不知道背后存在著代理關(guān)系，其代理后果間接地歸屬于被代理人。如甲受乙委托購買某物，在與商場(chǎng)的買賣關(guān)系中，甲始終以自己名義從事活動(dòng)，商場(chǎng)無法得知其內(nèi)部的委托關(guān)系，這種情形是否可歸于代理?不公開被代理人身份的代理情形，在現(xiàn)實(shí)生活中，最常見的表現(xiàn)形式是行紀(jì)，但也不排除非行紀(jì)人隱去代理人身份而直接以自己名義與第三人從事活動(dòng)的情況出現(xiàn)。3.2委托合同第二，間接代理，它是指代理人為了被代理人的利3.2委托合同《德國商法典》第383條把行紀(jì)人定義為“以自己的名義為委托人購買或銷售貨物、有價(jià)證券，并以其作為職業(yè)性經(jīng)營的人”?，F(xiàn)實(shí)生活中的信托商店、寄賣(買)店以及我國外貿(mào)代理制度均屬于行紀(jì)的范疇。行紀(jì)的法律后果歸屬一般通過受托人和委托人之間的一項(xiàng)轉(zhuǎn)移有關(guān)法律后果的合同加以確定。行紀(jì)實(shí)際上包括了三層關(guān)系：①委托人和行紀(jì)商之間的委托關(guān)系；②行紀(jì)商和第三人之間買賣關(guān)系；③行紀(jì)商和委托人轉(zhuǎn)移行為后果的合同。3.2委托合同《德國商法典》第383條把行紀(jì)人定義為“以自3.2委托合同我國《民法通則》第63條第2款規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為?！睂⒋砣诵袨橄薅ㄔ诒仨殹耙员淮砣嗣x”，即完全公開被代理人身份。故學(xué)者認(rèn)為，我國只承認(rèn)直接代理，而不包括間接代理。3.2委托合同我國《民法通則》第63條第2款規(guī)定：“代理人3.2委托合同我國《合同法》第二十二章設(shè)專章規(guī)定了行紀(jì)制度?？紤]到行紀(jì)合同和委托合同的關(guān)系，在適用法律時(shí)，應(yīng)將行紀(jì)合同作為委托合同的一種特殊情形。根據(jù)《合同法》第414條，行紀(jì)是特指行紀(jì)人，如信托商店、寄賣商店、外貿(mào)公司等，以自己名義為委托人專門從事貿(mào)易活動(dòng)，而非其他一般事務(wù)所形成的委托關(guān)系。其法律規(guī)定應(yīng)依“特殊條款優(yōu)先于一般條款”規(guī)則加以適用，即優(yōu)先適用行紀(jì)合同的規(guī)定，只有在行紀(jì)合同未規(guī)定的情況下，依《合同法》第423條，“本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定”。對(duì)于其他的第三人不知情而代理人以自己名義所從事的非貿(mào)易代理活動(dòng)應(yīng)適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。3.2委托合同我國《合同法》第二十二章設(shè)專章規(guī)定了行紀(jì)制度3.2委托合同【案例3.2】甲建筑公司為承建某項(xiàng)建設(shè)工程，委托乙物資公司購買2000噸鋼材，乙物資公司以自己的名義與丙鋼鐵公司簽訂了一份買賣合同，合同中注明乙公司為甲建筑公司購買，由丙鋼鐵公司直接向甲建筑公司發(fā)貨，貨到后10日內(nèi)付清全部貨款。此后，丙鋼鐵公司按照約定的時(shí)間向甲發(fā)出了合同中約定型號(hào)、規(guī)格的鋼材2000噸，同時(shí)告知甲支付貨款。由于此時(shí)鋼材價(jià)格回落，甲建筑公司以該合同非其所簽訂為由拒絕收貨，并告知丙應(yīng)向乙索要貨款。丙鋼鐵公司要求乙履行合同，乙公司則以該合同應(yīng)由甲履行為由加以拒絕。由于協(xié)商未果，丙鋼鐵公司訴諸法院，要求甲履行合同，接受鋼材，并支付貨款。本案涉及受托人以自己的名義與第三人訂立的合同的效力。我們認(rèn)為，甲公司應(yīng)當(dāng)履行乙公司與丙公司訂立的合同，接受丙公司發(fā)來的鋼材，并支付貨款。3.2委托合同【案例3.2】3.2委托合同受托人為委托人辦理的委托事務(wù)，可以是法律行為也可以是事實(shí)行為。在委托事務(wù)為法律行為時(shí)，受托人一般是以委托人的名義與第三人訂立合同的，但委托人也可以自己的名義與第三人訂立合同。受托人以委托人的名義與第三人訂立合同的，發(fā)生直接代理，委托人為該合同的當(dāng)事人，直接享受合同權(quán)利和負(fù)擔(dān)合同義務(wù)。而在受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，則屬于間接代理，對(duì)此種情況下的合同是否約束委托人有不同的規(guī)定?！逗贤ā返?02條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！备鶕?jù)這一規(guī)定，受托人以自己的名義在授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同的，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，委托人就自動(dòng)介入該合同，委托人直接享受合同權(quán)利并負(fù)擔(dān)合同義務(wù)；但是如果有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的，則該合同對(duì)委托人沒有約束力，委托人不能直接享有合同權(quán)利，也不負(fù)擔(dān)合同義務(wù)。3.2委托合同受托人為委托人辦理的委托事務(wù)，可以是法律行為3.2委托合同3.2.3不公開本人身份代理中的介入權(quán)、選擇權(quán)和抗辯權(quán)不公開本人身份代理中，代理人以自己名義從事活動(dòng)，第三人無法知曉存在于幕后的被代理人而與代理人進(jìn)行交易，隨之產(chǎn)生的后果自然由代理人承擔(dān)。但代理人的行為是受被代理人的委托而作出，最終也是為了滿足被代理人需要，所以完全將被代理人拋在合同關(guān)系之外，對(duì)被代理人或第三人利益的保護(hù)均是不完備的，也不利于簡(jiǎn)化社會(huì)關(guān)系，及時(shí)、迅速了結(jié)交易。我國合同法在借鑒英美法系代理概念的同時(shí)，也規(guī)定了這些例外情形。具體講，主要有三種例外，即被代理人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)、被代理人或第三人的抗辯權(quán)。3.2委托合同3.2.3不公開本人身份代理中的介入權(quán)、選擇3.2委托合同3.2.3.1被代理人的介入權(quán)被代理人原則上在任何情況下均可以行使介入權(quán)，一旦行使介入權(quán)，其法律地位與顯名代理及隱名代理中的被代理人相同。但存在著兩種例外，被代理人不能行使介入權(quán)。第一，未被披露的被代理人行使介入權(quán)與合同中的明示或默示條款相抵觸的。第二，第三人是基于信賴代理人的人身因素而與其締約的。如果一概允許被代理人直接介入，行使合同權(quán)利，實(shí)際上是置第三人于不顧，剝奪了他選擇合同當(dāng)事人的自由。所以，當(dāng)代理人的身份構(gòu)成第三人訂立合同的基礎(chǔ)時(shí)，應(yīng)當(dāng)限制被代理人的介入權(quán)。具體說有兩種情況：（1）積極意義上的限制（2）消極意義上的限制3.2委托合同3.2.3.1被代理人的介入權(quán)3.2委托合同3.2.3.2第三人的選擇權(quán)英美法系認(rèn)為，被代理人享有介入權(quán)，與之對(duì)應(yīng)，第三人在得知被代理人身份以后可以享有選擇權(quán)，既可以要求代理人承擔(dān)責(zé)任，也可以要求被代理人承擔(dān)責(zé)任，但在選定之后，不得變更。第三人行使選擇權(quán)的結(jié)果，只能要求代理人或被代理人承擔(dān)責(zé)任，而不能要求他們承擔(dān)連帶責(zé)任，并且決定以后就不能更改。3.2委托合同3.2.3.2第三人的選擇權(quán)3.2委托合同3.2.3.3第三人和被代理人的抗辯權(quán)我國《合同法》第403條第3款規(guī)定：“委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利時(shí)，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯?！笨罐q——可以對(duì)抗對(duì)方請(qǐng)求的正當(dāng)理由，可能是一種客觀事實(shí)，亦可能是一種權(quán)利?？陀^事實(shí)如合同不成立、合同未生效、訴訟時(shí)效已過等，由于存在這些事實(shí)，請(qǐng)求人無權(quán)要求對(duì)方履行義務(wù)，在請(qǐng)求人提出要求時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可提出這些事實(shí)予以抗辯。權(quán)利如不安抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)等，請(qǐng)求人雖存在合法的請(qǐng)求履行的權(quán)利，但對(duì)方當(dāng)事人可以這些抗辯權(quán)為抵消，拒絕履行自己的義務(wù)而不失合法性。3.2委托合同3.2.3.3第三人和被代理人的抗辯權(quán)3.2委托合同【案例3.3】委托人甲家用電器公司(以下簡(jiǎn)稱被告)委托乙貿(mào)易代理公司(以下簡(jiǎn)稱受托人)與丙貿(mào)易公司(以下簡(jiǎn)稱原告)訂立電器銷售合同。雙方當(dāng)事人在委托合同中約定：“受托人在與第三人訂立家用電器銷售合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)以受托人名義簽訂；在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時(shí)，在任何情況下，應(yīng)當(dāng)先由受托人向第三人承擔(dān)責(zé)任，然后再根據(jù)委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，由委托人向受托人承擔(dān)責(zé)任。”在合同簽訂后，受托人便按照委托合同的約定，以自己的名義與原告訂立了電器銷售合同。但是，由于委托人沒有向受托人交貨，因而受托人不能依照買賣合同向原告交貨。原告遂以受托人不履行合同為由，要求受托人履行合同并賠償損失。受托人指出，自己是為被告作外貿(mào)代理，由于委托人未依約向其交貨，因而亦無法向其交貨。原告遂要求被告履行合同并賠償損失，并訴諸法院。但被告拒絕賠償，其所持的主要理由是：第一，委托人以其自己的名義與第三人簽訂貨物銷售合同，并且在訂立合同時(shí)，原告并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，因而該合同只能約束受托人與原告，被告與原告之間沒有直接的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，原告不能直接要求被告履行合同和賠償損失。第二，在被告與委托人之間的委托合同中也明確規(guī)定，在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時(shí)，應(yīng)由受托人先行承擔(dān)責(zé)任，因此，被告有權(quán)拒絕原告的訴訟請(qǐng)求。3.2委托合同【案例3.3】3.2委托合同本案中，原告享有選擇權(quán)，有權(quán)選擇作為委托人的被告為相對(duì)人，向其主張權(quán)利。在本案中，被告認(rèn)為，受托人以自己的名義與原告訂立貨物銷售合同，并且在訂立合同時(shí)，原告并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，因而該合同只能約束受托人與原告，被告與原告之間沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，原告不能直接要求被告履行合同。被告的這一主張雖然具有一定合理性，但是不能以此否定原告的選擇權(quán)。我國《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人。”由于本案的原告在訂立合同時(shí)并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，所以，合同不能直接約束原告與被告。但是，也正是由于原告在訂立合同時(shí)不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，原告才依據(jù)《合同法》第403條第二款的規(guī)定，享有選擇受托人或者被告作為相對(duì)人的權(quán)利。在本案中，受托人與原告訂立買賣合同，是為委托人處理事務(wù)，為被告銷售家電。受托人沒有向原告履行合同約定的交貨義務(wù)，其原因是被告沒有依約向受托人交付貨物。根據(jù)《合同法》第403條第二款的規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利。因此，本案的原告有權(quán)作為委托人的被告為相對(duì)人，向其主張權(quán)利，要求其履行交貨義務(wù)。3.2委托合同本案中，原告享有選擇權(quán)，有權(quán)選擇作為委托人的3.2委托合同在本案中，被告提出的第二個(gè)理由是，被告與委托人之間的委托合同中也明確規(guī)定，在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時(shí)，應(yīng)由受托人先行承擔(dān)責(zé)任。我們認(rèn)為，被告的這種理由不能對(duì)抗原告，不能成為委托人的抗辯事由。根據(jù)《合同法》第403條的規(guī)定，第三人選擇委托人作為相對(duì)人的，委托人享有兩種抗辯權(quán)，即委托人對(duì)受托人的抗辯權(quán)和受托人對(duì)第三人的抗辯權(quán)。委托人對(duì)受托人的抗辯權(quán)是基于委托合同產(chǎn)生的，而受托人對(duì)第三人的抗辯權(quán)是基于受托人與第三人訂立的合同而產(chǎn)生的。無論是哪種抗辯權(quán)，其抗辯事由均應(yīng)限制在是否違約以及是否存在免責(zé)事由。至于本案中被告與受托人關(guān)于責(zé)任承擔(dān)的約定，并不屬于委托人對(duì)受托人的抗辯問題，因此，被告不能以之對(duì)抗原告。同時(shí)，這種約定也僅是被告與受托人之間的內(nèi)部約定，對(duì)第三人并不能發(fā)生效力。3.2委托合同在本案中，被告提出的第二個(gè)理由是，被告與委托3.2委托合同3.2.4受托人的義務(wù)3.2.4.1受托人按照委托人的指示處理委托事務(wù)的義務(wù)受托人處理委托事務(wù)既是受托人的一項(xiàng)義務(wù)，也是他享有的一項(xiàng)權(quán)利。受托人在處理委托事務(wù)時(shí)，如果委托人有指示，則受托人應(yīng)依據(jù)委托人的指示而實(shí)施行為，處理委托事務(wù)。委托人的指示可以在訂立合同時(shí)作出，也可在合同代理后作出。委托人的指示依據(jù)其性質(zhì)可分為三種類型：一是命令性指示，對(duì)于這些指示，受托人不得變更；二是指導(dǎo)性指示，對(duì)于這些指示，受托人可以酌情予以裁量；三是任意性指示，對(duì)于這種指示，受托人享有獨(dú)立裁量的權(quán)利，對(duì)委托事務(wù)的處理可因勢(shì)而定。3.2委托合同3.2.4受托人的義務(wù)3.2委托合同受托人辦理委托事務(wù)不能違背委托人的指示，不能超出委托人委托的權(quán)限范圍；受托人非有緊急情形，不得任意變更委托人的指示。在需要變更委托人的指示時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過委托人同意。我國《合同法》第399條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人?！?.2委托合同受托人辦理委托事務(wù)不能違背委托人的指示，不能3.2委托合同3.2.4.2受托人親自處理委托事務(wù)的義務(wù)受托人原則上應(yīng)親自處理委托事務(wù)，不得將自己受托的事務(wù)擅自轉(zhuǎn)托他人處理。只有經(jīng)過委托人同意或者在緊急情況下為維護(hù)委托人的利益不得不轉(zhuǎn)托他人處理時(shí)，受托人才可將受托辦理的事務(wù)轉(zhuǎn)托第三人處理。受托人未經(jīng)委托人同意而擅自轉(zhuǎn)委托，造成委托人損失的，受托人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。受托人將委托事務(wù)轉(zhuǎn)委托給第三人處理，沒有經(jīng)過委托人同意，并且也不符合情況緊急而發(fā)生的轉(zhuǎn)委托的要件的，轉(zhuǎn)委托在委托人與第三人之間不發(fā)生效力，亦即委托人與第三人之間不發(fā)生直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系。該第三人的行為應(yīng)視為受托人的行為，因該第三人的行為而給委托人造成損失的，由受托人基于委托合同向委托人承擔(dān)責(zé)任。而受托人與第三人之間仍受委托合同的約束。3.2委托合同3.2.4.2受托人親自處理委托事務(wù)的義務(wù)3.2委托合同【案例3.4】李某委托做股票生意的孫某為其買賣股票。雙方當(dāng)事人約定，由孫某為李某代為辦理甲公司股票買賣事宜，每日的交易價(jià)格超過前日15％的，應(yīng)經(jīng)過李某同意，李某提供資金1萬元，孫某保證1年內(nèi)為李某賺回5千元。孫某收到李某的資金后，開始為李某買賣甲公司的股票。不過過了一段時(shí)間以后孫某發(fā)現(xiàn)僅僅購買甲公司的股票很難在1年內(nèi)賺到5千元，而此時(shí)乙公司的股票漲勢(shì)很好，于是孫某就決定買進(jìn)乙公司的股票。不料，此后乙公司的股票一直下跌，至1年后，不僅未賺到錢，而且賠進(jìn)去了5千多元。此時(shí)，李某要求孫某返還本金和贏利，孫某將實(shí)情告訴給李某。李某要求孫某至少應(yīng)返還給他本金1萬元，孫某則以股市行情并非為自己控制為由，只同意將剩余的5千元退給李某。由于雙方當(dāng)事人無法協(xié)商一致，李某遂向法院起訴，要求孫某返還購買股票的本金1萬元。3.2委托合同【案例3.4】3.2委托合同本案涉及受托人處理委托事務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的按照委托人指示處理委托事務(wù)的義務(wù)。李某與孫某之間達(dá)成的協(xié)議屬于委托合同，孫某為受托人，李某為委托人。在委托合同中，受托人的基本義務(wù)乃是為委托人處理委托事務(wù)。在處理委托事務(wù)的過程中，受托人應(yīng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。不管委托人的指示是在合同訂立時(shí)作出的，還是在合同訂立后作出的，受托人都不能變更委托人的指示。如果確實(shí)需要變更委托人指示的，應(yīng)經(jīng)委托人同意。我國《合同法》第399條規(guī)定，即使在緊急情況下，難以和委托人取得聯(lián)系，受托人變更委托人指示的，也應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，并在事后將該情況及時(shí)報(bào)告給委托人。在本案中，李某委托孫某買賣甲公司的股票，雙方當(dāng)事人之間的委托合同中已經(jīng)有了委托人的明確指示，但受托人孫某在處理委托事務(wù)中，卻擅自變更了李某的指示而購買了乙公司的股票，從而造成了李某的損失。孫某從事股票買賣應(yīng)當(dāng)知道股市的風(fēng)險(xiǎn)，他雖然不是故意給李某造成損失的，但他擅自改變李某的指示和要求是故意的，孫某對(duì)李某損失的發(fā)生不能說沒有故意和重大過失。因此，盡管孫某與李某之間的委托合同即使是無償?shù)?，孫某也應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3.2委托合同本案涉及受托人處理委托事務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的按照委托3.2委托合同3.2.4.3受托人的報(bào)告義務(wù)委托合同中，受托人是為了委托人處理委托事務(wù)，因而，受托人有義務(wù)讓委托人了解其處理委托事務(wù)的情況。委托人對(duì)受托人處理委托事務(wù)的了解，主要是通過受托人的報(bào)告來實(shí)現(xiàn)的。根據(jù)我國《合同法》第401條，受托人的報(bào)告義務(wù)包括以下兩種：第一，按照委托人的要求報(bào)告委托事務(wù)的處理情況。第二，委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的結(jié)果。3.2委托合同3.2.4.3受托人的報(bào)告義務(wù)3.2委托合同【案例3.5】2000年12月，某證券公司與甲公司簽訂一份《委托理財(cái)合同》，約定：某證券公司在甲公司的證券賬戶內(nèi)開立資金賬戶，并將甲公司委托的1億元自有資金存入該資金賬戶(股票買賣只能在該賬戶內(nèi)進(jìn)行)進(jìn)行股票投資，委托期限為1年；某證券公司在委托期限內(nèi)應(yīng)定期向委托人報(bào)告資產(chǎn)狀況，并應(yīng)盡謹(jǐn)慎勤勉的管理義務(wù)，否則導(dǎo)致委托方的委托資產(chǎn)損失，則應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。委托期間，某證券公司未向甲公司匯報(bào)資產(chǎn)狀況，甲公司亦未提出詢問。2001年12月，委托合同到期，適逢股市受挫，本案委托資產(chǎn)虧損達(dá)18％。甲公司認(rèn)為，證券公司未根據(jù)合同規(guī)定按期向其匯報(bào)資產(chǎn)狀況，具有過錯(cuò)，遂向法院起訴，要求某證券公司承擔(dān)資產(chǎn)損失。法院判決駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。3.2委托合同【案例3.5】3.2委托合同本案中，某證券公司將甲公司委托的資金存入其賬戶，以甲公司的名義從事投資管理，雙方是委托合同關(guān)系。根據(jù)法律規(guī)定和合同約定，本案受托人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)包括以下幾項(xiàng)：（1）謹(jǐn)慎管理義務(wù)（2）報(bào)告義務(wù)（3）謹(jǐn)慎管理義務(wù)與報(bào)告義務(wù)的關(guān)系3.2委托合同本案中，某證券公司將甲公司委托的資金存入其賬3.2委托合同3.2.5委托人支付報(bào)酬的義務(wù)在我國法律中，委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?。如委托合同是有償?shù)模瑒t委托人有向受托人支付報(bào)酬的義務(wù)。這也是受托人的一項(xiàng)權(quán)利。委托人支付報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)和期限，應(yīng)依據(jù)合同約定而定，合同沒有約定但依據(jù)習(xí)慣或者委托性質(zhì)應(yīng)當(dāng)由委托人支付報(bào)酬的，委托人也應(yīng)支付報(bào)酬。委托人支付報(bào)酬的時(shí)間，各國民法一般采取“后付主義”，即受托人只能于完成委托事務(wù)后才能請(qǐng)求支付報(bào)酬。我國合同法也采取了報(bào)酬的“后付主義”。根據(jù)《合同法》第405條的規(guī)定，受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。由此可見，受托人只有在完成委托事務(wù)后，才有權(quán)請(qǐng)求委托人支付報(bào)酬。3.2委托合同3.2.5委托人支付報(bào)酬的義務(wù)3.2委托合同【案例3.6】被告因與他人交通事故損害賠償案，委托原告代理訴訟，雙方簽訂委托代理合同，約定：原告特別代理被告參加訴訟，辦案中費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。案件審結(jié)后按協(xié)議收取代理費(fèi)，如要不回賠償費(fèi)，原告不收任何費(fèi)用。合同簽訂后，原告指派在冊(cè)律師方義參加案件訴訟。法院判決被告獲賠25040元。在訴訟和執(zhí)行過程中，方義律師按照合同約定履行了義務(wù)，并積極配合法院將案件執(zhí)結(jié)。被告將執(zhí)行回的賠償費(fèi)14040元(在訴前已支付11000元)支取后，未按合同約定支付代理費(fèi)，原告遂向法院起訴，要求被告按合同協(xié)議的數(shù)額給付代理費(fèi)。被告答辯認(rèn)為，法院判決的25040元，其只拿到了14040元，此不符合合同約定，不應(yīng)當(dāng)向原告支付代理費(fèi)。法院經(jīng)審理認(rèn)為：原、被告簽訂的委托代理合同合法有效，被告應(yīng)如約履行義務(wù)，并按實(shí)際追回賠償費(fèi)數(shù)額參照代理合同協(xié)議收取代理費(fèi)的比例支付原告委托代理費(fèi)。依照《中華人民共和國合同法》第405條、第60條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第2條的規(guī)定，判決被告向原告給付代理費(fèi)1400元。3.2委托合同【案例3.6】3.2委托合同本案之委托代理是律師代理中的“風(fēng)險(xiǎn)代理”，即律師在與當(dāng)事人簽訂代理合同時(shí)，并不預(yù)先收取代理費(fèi)，而是約定以律師為當(dāng)事人從訴訟中獲取預(yù)定利益后，再按約定的數(shù)額支付代理費(fèi)。這種代理方式對(duì)委托人而言，可以避免花錢又輸官司的后果；對(duì)代理律師而言，能夠增強(qiáng)其責(zé)任心，避免出現(xiàn)收取代理費(fèi)后又疏于履行代理義務(wù)的情形。雙方當(dāng)事人在自愿、協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂的協(xié)議，根據(jù)合同自由的原則，合同內(nèi)容只要不違法即為有效。因此，法院認(rèn)定該委托代理合同合法有效。代理合同簽訂后，原告指派律師參加訴訟，通過法院判決，被告獲得25040元賠償費(fèi)，代理律師又配合法院將案件執(zhí)結(jié)，使被告最終取得了全部賠償費(fèi)?？梢?，代理律師按合同約定履行了代理義務(wù)，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，有權(quán)獲取合同規(guī)定的報(bào)酬。3.2委托合同本案之委托代理是律師代理中的“風(fēng)險(xiǎn)代理”，即本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于合同約定的代理律師“如要不回賠償費(fèi)，不收任何費(fèi)用”應(yīng)如何理解。被告認(rèn)為，法院判決25040元，其只拿到14040元，不符合合同約定，不應(yīng)支付代理費(fèi)。法院判決25040元是律師通過代理行為為被告爭(zhēng)取到的賠償費(fèi)數(shù)額，該數(shù)額包括被告先期獲得的11000元和執(zhí)行取得的14040元，這說明，律師通過代理又為被告爭(zhēng)取到了14040元賠償費(fèi)，此應(yīng)是代理的實(shí)際結(jié)果，不屬要不回賠償費(fèi)的問題，被告應(yīng)按此結(jié)果以協(xié)議收費(fèi)的比例向原告給付代理費(fèi)。法院參照代理合同協(xié)議收取代理費(fèi)比例，對(duì)照實(shí)際取得賠償數(shù)額確定其應(yīng)付費(fèi)是合理合法的。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于合同約定的代理律師“如要不回賠償費(fèi)，不收任3.2委托合同3.2.6委托合同在委托人、受托人死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)之后的法律效力合同法第411條規(guī)定：“委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外?！蔽泻贤腥绻环疆?dāng)事人缺位，則委托合同消滅。有一些合同，當(dāng)事人一方缺位以后，其繼承人可以繼承其合同權(quán)利義務(wù)，合同關(guān)系并不因此而消滅。如買賣合同、保管合同、運(yùn)輸合同，一方當(dāng)事人缺位以后，可由其權(quán)利義務(wù)承受者繼續(xù)行使權(quán)力、履行義務(wù)，合同關(guān)系繼續(xù)存在。有些合同，當(dāng)事人的缺位則必然導(dǎo)致合同關(guān)系的終止，如租賃合同、承攬合同、居間合同，等等。委托合同是一個(gè)典型的以當(dāng)事人之間人身信賴為基礎(chǔ)的合同，如果一方當(dāng)事人缺位則必然導(dǎo)致委托合同終止。3.2委托合同3.2.6委托合同在委托人、受托人死亡、喪失3.2委托合同合同法這一規(guī)定是和臺(tái)灣地區(qū)民法典第550條相一致的，“委任關(guān)系，因當(dāng)事人一方死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力而消減”。但學(xué)者們提出了異議，“余則以為不問法定代理、意定代理，其代理權(quán)均不應(yīng)依本人之喪失行為能力而消滅?！?.2委托合同合同法這一規(guī)定是和臺(tái)灣地區(qū)民法典第550條相3.2委托合同委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)并不一定使委托合同絕對(duì)終止，第411條后半段規(guī)定了一些除外情形，即“但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外”。如果當(dāng)事人在訂立委托合同時(shí)約定了一定期限，或約定以一定事務(wù)處理完畢為限，或約定不因死亡、喪失民事行為能力、破產(chǎn)為終止事由，則在此情形下，委托合同不隨之終止。另外，若依委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的，委托合同也不消滅，如委托事務(wù)為日常零售業(yè)，或?yàn)榱魉a(chǎn)線中一部分，這些事務(wù)一旦停止，后果將無法挽回，所以依性質(zhì)不能終止，應(yīng)由委托人或受托人的繼受人繼續(xù)履行合同，成為合同主體，并有權(quán)決定合同的延續(xù)與否，這里是委托合同繼受禁止的一個(gè)例外。3.2委托合同委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)3.2委托合同我國《合同法》第412條也做了類似規(guī)定，“因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)?！北容^我國立法和德國立法，內(nèi)容雖大致相當(dāng)，但性質(zhì)上卻有差別。德國法認(rèn)為委任關(guān)系繼續(xù)存在，則受托人的義務(wù)源于委托關(guān)系，屬于約定義務(wù)。我國立法既已承認(rèn)委托合同終止，但又顧慮委托人利益而要求受托人繼續(xù)處理事務(wù)，委托關(guān)系業(yè)已不復(fù)存在，約定義務(wù)自然無從談及，那么，此受托人的義務(wù)定性只能是法定義務(wù)，屬于委托合同終止以后的法定的后契約義務(wù)。3.2委托合同我國《合同法》第412條也做了類似規(guī)定，“因3.2委托合同我國《合同法》第413條也作了類似規(guī)定：“……因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施?！币赖聡?，此時(shí)受托人的繼受人的義務(wù)來源于一個(gè)繼續(xù)存在但主體已經(jīng)變更的委托關(guān)系，仍屬約定義務(wù)。但我國合同法未如此理解，其是在委托合同終止后法定要求受托人的繼受人一定情形下繼續(xù)處理委托事務(wù)，性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)視為合同終止以后的后契約義務(wù)，并且擴(kuò)張至非合同當(dāng)事人——受托人的繼受人。3.2委托合同我國《合同法》第413條也作了類似規(guī)定：“…3.2委托合同【案例3.7】孫某是養(yǎng)貂能手，養(yǎng)貂每年收入近10萬元。孫某的朋友畢某也從事養(yǎng)貂業(yè)務(wù)，但因不懂技術(shù)，不僅貂皮質(zhì)量不高，而且貂還經(jīng)常死亡。畢某與孫某經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：畢某委托孫某每周一次到其養(yǎng)貂基地進(jìn)行指導(dǎo)，幫助飼養(yǎng)，孫某不收?qǐng)?bào)酬。合同簽訂后，孫某認(rèn)真履行合同，使畢某所養(yǎng)的貂成活率大大提高，貂皮質(zhì)量也有所提高。孫某每次到畢某養(yǎng)貂基地指導(dǎo)時(shí)，畢某都備酒熱情款待。一次，孫某在畢某處吃過飯后，開摩托車回家，中途被汽車撞死。孫某的家屬得知后即將孫某出事的消息通知畢某。在孫某去世后，畢某飼養(yǎng)的貂由于缺乏正確的飼養(yǎng)，有的貂開始厭食，皮毛也失去了光澤。孫某的兒子得知后，便前去幫助飼養(yǎng)。由于孫某的兒子家住得較遠(yuǎn)，每次到畢某家都要花近50元的車費(fèi)。雖然畢某每次也備酒相待，但孫某的兒子也為此花去了近400元的車費(fèi)。為了幫助畢某渡過難關(guān)，孫某的兒子礙于父親的面子，放棄了多次到外地講學(xué)的機(jī)會(huì)，損失近千元。在畢某另外找到技術(shù)員后，孫某的兒子即不再去畢某處指導(dǎo)，并要求畢某報(bào)銷這些費(fèi)用，但遭到畢某的拒絕，雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，孫某的兒子遂起訴至法院。3.2委托合同【案例3.7】3.2委托合同在本案中，孫某與畢某之間的關(guān)系屬于委托合同關(guān)系。由于受托人孫某遭車禍死亡，因此，孫某與畢某之間的委托合同終止。受托人的繼承人在受托人死亡后及時(shí)通知了委托人，但由于委托人一時(shí)沒有找到合適的技術(shù)指導(dǎo)，致使其所飼養(yǎng)的貂出現(xiàn)厭食、皮毛失去光澤等現(xiàn)象。為了避免畢某遭受損失，孫某的兒子及時(shí)采取措施，為畢某無償提供技術(shù)指導(dǎo)，直到畢某找到了合適的技術(shù)員，防止了畢某的損失?？梢哉f，孫某的兒子已經(jīng)盡到了其應(yīng)盡的義務(wù)，其行為符合合同法的規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因受托人死亡致使委托合同終止的，受托人的繼承人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人；因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人應(yīng)當(dāng)采取必要措施。由于孫某與畢某之間的委托合同是無償?shù)模虼?，孫某的兒子繼續(xù)幫助畢某飼養(yǎng)貂不應(yīng)要求支付報(bào)酬。不過，孫某的兒子為了避免畢某的損失而采取必要措施所支出的費(fèi)用，畢某應(yīng)予以返還。3.2委托合同在本案中，孫某與畢某之間的關(guān)系屬于委托合同關(guān)習(xí)題與思考題3.2無效合同、可變更和可撤銷的合同分別有哪幾種情形？3.3效力待定的合同主要有哪幾種？3.4試述委托與代理的區(qū)別。習(xí)題與思考題3.2無效合同、可變更和可撤銷的合同分別有哪幾種3商務(wù)代理合同3.1合同概述3.2委托合同3.3行紀(jì)合同3.4居間合同習(xí)題與思考題3商務(wù)代理合同3.1合同概述3商務(wù)代理合同教學(xué)目標(biāo)和要求：通過本章的教學(xué)，使學(xué)生了解合同的基本知識(shí)以及委托合同、行紀(jì)合同、居間合同中各法律主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及實(shí)際操作技巧和能力3商務(wù)代理合同教學(xué)目標(biāo)和要求：3.1合同概述3.1.1合同的訂立《合同法》第13條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。3.1.1.1要約（1）要約的概念及成立條件要約——一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龅挠喠⒑贤拇_定的建議和要求。要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

3.1合同概述3.1.1合同的訂立3.1合同概述（2）要約的生效對(duì)于要約生效時(shí)間的規(guī)定，依要約的送達(dá)方式不同而不同。采用直接送達(dá)的方式發(fā)出要約的，記載要約的文件交給受要約人時(shí)即為到達(dá)；采用普通郵寄送達(dá)要約的，以受要約人收到要約文件或者要約送達(dá)受要約人信箱的時(shí)間為到達(dá)時(shí)間；采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的，電文進(jìn)入收件人的指定系統(tǒng)的時(shí)間，或在未指定接收信息的系統(tǒng)情況下電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間作為要約的到達(dá)時(shí)間。3.1合同概述（2）要約的生效（3）要約的撤銷《合同法》第17條規(guī)定，要約撤回的條件是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。下列情形下，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（3）要約的撤銷3.1合同概述3.1.1.2承諾（1）承諾的概念承諾——受要約人完全同意了要約人的建議和要求，即“受要約人同意要約的意思表示?！保?）承諾的要件有效的承諾應(yīng)具備以下要件：①承諾必須由受要約人向要約人作出。②承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。③承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。④承諾一般以一定的方式作出。3.1合同概述3.1.1.2承諾3.1合同概述（3）承諾期限的計(jì)算《合同法》規(guī)定“承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為生效”。承諾也是可以撤回的。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。由于承諾一經(jīng)送達(dá)要約人即發(fā)生法律效力，合同即刻成立，所以撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)之前或者承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。3.1合同概述（3）承諾期限的計(jì)算3.1合同概述3.1.2合同的效力合同的效力——又稱合同的法律效力，是指已成立的合同具有的法律拘束力。合同的成立與合同的效力不同，合同成立與否取決于當(dāng)事人之間是否就合同內(nèi)容達(dá)成一致，而合同具有怎樣的效力取決于法律作出怎樣的評(píng)價(jià)。合同成立之后，既可能因符合法律規(guī)定而生效，也可能因違反法律規(guī)定或意思表示不完全而無效、可變更或可撤銷。3.1合同概述3.1.2合同的效力3.1合同概述3.1.2.1合同的生效（1）一般合同的生效合同生效——合同所產(chǎn)生的法律上的約束力。合同生效后就意味著：①在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力。②對(duì)當(dāng)事人以外的第三人產(chǎn)生一定的法律拘束力。③合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在當(dāng)事人違反合同的，將依法承擔(dān)法律責(zé)任。3.1合同概述3.1.2.1合同的生效合同生效應(yīng)具備以下條件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②行為人的意思表示真實(shí)；③不違反法律或者社會(huì)公共利益。合同生效的時(shí)間，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有三種情況：①依法成立的合同，自成立時(shí)生效；②法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定；合同生效應(yīng)具備以下條件：3.1合同概述（2）特殊合同的生效①超越能力訂立的合同根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同方可有效，但純獲利益的合同以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。限制民事行為能力人簽定的合同，法定代理人應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。3.1合同概述（2）特殊合同的生效3.1合同概述②附條件和附期限的合同附生效條件的合同，自條件成立時(shí)生效。例如，甲與乙約定，如果甲購買到房屋，就由乙裝修，甲乙之間的裝修合同的效力就取決于甲是否能夠買到房屋。附解除條件的合同，自條件成立時(shí)失效。例如，甲與乙約定，如甲將來從單位分得住房，就解除雙方之間的房屋租賃關(guān)系。附生效期限的合同，指合同當(dāng)事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。其中，附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。3.1合同概述②附條件和附期限的合同3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷（1）無效合同無效合同——合同已經(jīng)成立，但因其欠缺有效要件而被確認(rèn)無效。合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效。部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。我國《合同法》規(guī)定了導(dǎo)致合同無效的五種情形：①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；②惡意患通，損害國家、集體或者第三人利益的；③以合同形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益的；⑤違犯法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同可變更、可撤銷合同——欠缺合同生效要件，一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。按照我國法律規(guī)定，導(dǎo)致合同可能變更或撤銷的有：1、因重大誤解訂立的合同；2、在顯失公平的情況下訂立的合同；3、一方以欺詐、脅迫的手或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。具備上述條件的合同最終是否被撤銷取決于享有撤銷權(quán)的人以及撤銷權(quán)人在撤銷期限內(nèi)（有效期1年）是否行使撤銷權(quán)。3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同效力待定的合同——合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn)，合同歸于無效。效力待定合同主要是：（1）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同狹義的無權(quán)代理、表見代理相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（3）法定代理人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1.3.1合同的變更合同的變更——在合同成立以后至未履行或未完全履行之前，依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行的修改和補(bǔ)充。合同的變更應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定。合同內(nèi)容的變更內(nèi)容：合同標(biāo)的變更，履行地點(diǎn)、履行方式的變更，合同履行期的提前或延期、違約責(zé)任的重新約定、當(dāng)事人給付價(jià)款或者報(bào)酬的調(diào)整、合同擔(dān)保條款以及解決爭(zhēng)議方式的變化，等等。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更必須遵守法定的形式。對(duì)合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守該要求。3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓——合同當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更，而合同的內(nèi)容并不發(fā)生變化。按照轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和原因的不同，合同的轉(zhuǎn)讓可劃分為三種類型：（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓——不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人可以將合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓，也可以將合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓。3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但下列三種情況除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移——合同中的債務(wù)人將自己應(yīng)履行的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)人可以將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移，也可以將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的主效條件：經(jīng)債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓——原合同的一方當(dāng)事人經(jīng)對(duì)方同意，將其合同權(quán)利和義務(wù)一并出讓給合同外第三人的情形。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓包括兩種情形：①當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，即依據(jù)當(dāng)事人之間的約定而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。②當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)；當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。這是法律對(duì)權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓所作的強(qiáng)制性規(guī)定。3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓3.1合同概述3.1.3.3合同的終止

合同的終止——當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止的后果是消滅了當(dāng)事人之間既存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同終止有七種法定原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同是當(dāng)事人為達(dá)到其利益要求而達(dá)成的協(xié)議，合同目的實(shí)現(xiàn)，有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)按照約定履行，一方面可以使合同債權(quán)得到滿足；另一方面也可以使合同債務(wù)歸于消滅，產(chǎn)生合同權(quán)利義務(wù)終止的后果。3.1合同概述3.1.3.3合同的終止3.1合同概述（2）合同解除合同解除——合同成立后，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除限于有效合同，無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除；合同解除還須具備法律規(guī)定的條件，非依法律規(guī)定，當(dāng)事人不得隨意解除合同。合同的解除有兩種類型：①協(xié)議解除協(xié)議解除——當(dāng)事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系。②法定解除法定解除——合同成立后，在沒有履行或者在履行過程中，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而終止合同。3.1合同概述（2）合同解除3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：（a）因不可以抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（b）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的什為表明不履行主要債務(wù)；（c）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；（d）當(dāng)事人一方遲筵履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（e）

法律規(guī)定的其他情形。如《合同法》第268條規(guī)定的定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，第410條規(guī)定的委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同等。3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷債務(wù)相互抵銷——當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，以自己的債權(quán)充抵對(duì)方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。抵銷有法定抵銷和協(xié)議抵銷兩種。法定抵銷——合同當(dāng)事人雙方互負(fù)到期債務(wù)并且該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，任何一方當(dāng)事人作出相當(dāng)數(shù)額的債務(wù)同歸消滅的意思表示。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效；并且抵銷不得附加條件或者期限。協(xié)議抵銷——當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商一致而發(fā)生的抵銷。它只是要求當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，而不論債務(wù)是否到期，也不論標(biāo)的物種類、品質(zhì)是否相同。3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷3.1合同概述(4)債務(wù)人將標(biāo)的物提存提存——由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向?qū)Ψ浇桓逗贤瑯?biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存部門而消滅合同的制度。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提存的原因有四種：①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人，或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；④法律規(guī)定的其他情形。3.1合同概述(4)債務(wù)人將標(biāo)的物提存提存的效力為標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；提存標(biāo)的物的孽息歸債權(quán)人所有；提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。發(fā)生提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。發(fā)生提存后，債權(quán)人對(duì)提存物有領(lǐng)取權(quán)，即“債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物”。但債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，必須自提存之日起5年內(nèi)行使，若不行使即歸于消滅，提存物在扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。提存的效力為標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；提存3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除債權(quán)人的免除——債權(quán)人以消滅債務(wù)人的債務(wù)為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。(6)債權(quán)債務(wù)的混同債權(quán)債務(wù)的混同——合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使合同關(guān)系消滅。(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形合同終止，雖然當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，但當(dāng)事人根據(jù)誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣仍具有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別委托合同簽訂以后，受托人根據(jù)合同為委托人辦理委托事務(wù)，必然要和第三人發(fā)生聯(lián)系，并且受托人往往是以委托人的名義從事活動(dòng)，實(shí)際行為的后果也歸屬委托人。這里實(shí)質(zhì)上形成了一個(gè)代理關(guān)系，因此，委托和代理之間有著密切的關(guān)系。委托合同強(qiáng)調(diào)的是委托人與受托人之間就處理一定事務(wù)而達(dá)成的協(xié)議，屬于內(nèi)部關(guān)系。代理則注重受托人與第三人從事交易時(shí)是否有授權(quán)，法律后果能否歸屬于被代理人，屬于外部關(guān)系。3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別3.2委托合同【案例3.1】1997年3月21日，劉軼渡(一審原告，二審上訴人)與某商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司(一審原告，二審被上訴人)達(dá)成口頭協(xié)議，由原告委托被告代理將8噸菠蘿自昆明運(yùn)往重慶的鐵路運(yùn)輸手續(xù)，費(fèi)用為1700元。雙方對(duì)發(fā)貨時(shí)間和提貨時(shí)間未約定。原告按約定于當(dāng)天下午及次日上午交付1700元費(fèi)用，同時(shí)將8噸菠蘿交付被告。被告隨后為其辦理了貨運(yùn)手續(xù)。1997年3月28日，該批貨自昆明發(fā)往重慶。貨運(yùn)單上托運(yùn)人為商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司，收貨人為原告，貨物名稱為菠蘿汁。同年4月2日，原告在重慶東站提貨，8噸菠蘿全部霉?fàn)€變質(zhì)，為此還花去垃圾清理費(fèi)500元。后原告起訴，要求商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司承擔(dān)責(zé)任。另查明：原告購買菠蘿費(fèi)用為18400元，運(yùn)至昆明運(yùn)費(fèi)為2600元，重慶提貨費(fèi)為620元，在重慶期間住宿費(fèi)為1200元。本案是委托人因受托人未妥當(dāng)履行受托事務(wù)致委托人受損而要求賠償案。從案情看，雙方對(duì)委托代辦貨運(yùn)手續(xù)這一口頭協(xié)議無異議，且雙方已實(shí)際履行，根據(jù)合同法第36條規(guī)定，雙方的口頭協(xié)議有效。對(duì)本案處理結(jié)果有實(shí)質(zhì)影響的是對(duì)本案法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)定。3.2委托合同【案例3.1】3.2委托合同原告與商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司之間的是委托合同還是僅僅存在代理關(guān)系。我們認(rèn)為，從原告主張商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司賠償?shù)年P(guān)系上說，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司的行為性質(zhì)是作為受托人處理委托事務(wù)的行為。因?yàn)槲泻贤前才盼腥伺c受托人之間內(nèi)部關(guān)系的協(xié)議，而委托代理所要解決的問題是關(guān)于受托人與第三人簽訂的合同的效力歸屬問題，屬于外部關(guān)系，盡管第三人的存在能解釋一些問題，但畢竟第三人與委托人或受托人之間的關(guān)系不是本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，可以忽略不計(jì)。更何況，本案也不屬于間接代理的情況，因?yàn)?，在隱名代理的場(chǎng)合，第三人須知曉代理關(guān)系的存在；在不公開本人身份的場(chǎng)合，須有本人的介入或第三人行使選擇權(quán)，而本案不具備這些構(gòu)成要件。從本案的案情介紹來看，雙方之間顯然建立了委托合同關(guān)系；委托事項(xiàng)為代辦貨運(yùn)；委托人的義務(wù)是交納代辦費(fèi)用，交付運(yùn)輸貨物；受托人的義務(wù)是接收貨物并妥善辦理鐵路運(yùn)輸手續(xù)，安全、妥當(dāng)?shù)匕l(fā)運(yùn)貨物。本案受托人未妥當(dāng)履行該義務(wù)，作為專業(yè)代辦貨運(yùn)的法人，明知按鐵路規(guī)定不能采用集裝箱方式運(yùn)輸，卻采用了這種方式，而且在辦理鐵路運(yùn)輸手續(xù)時(shí)隱報(bào)品名，將菠蘿寫成菠蘿汁，致使菠蘿霉變。受托人未妥善履行受托義務(wù)，此為其應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的主要原因所在。因此，商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司接受原告的委托，以自己的名義為原告辦理鐵路運(yùn)輸，并收取了相關(guān)代辦費(fèi)，雙方形成委托運(yùn)輸關(guān)系。商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司未能妥當(dāng)履行受托義務(wù)，導(dǎo)致所運(yùn)貨物發(fā)生毀損，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3.2委托合同原告與商業(yè)儲(chǔ)運(yùn)公司之間的是委托合同還是僅僅存3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別以及我國立法的種類委托合同訂立以后，受托人獲得委托人授權(quán)進(jìn)行代理活動(dòng)，代理人行為時(shí)可能有三種情況：①以被代理人名義從事活動(dòng)，并明確指出被代理人的身份；②以自己名義從事活動(dòng)，但代理人表明或通過一定方式表明是為被代理人利益進(jìn)行活動(dòng)；③以自己名義從事活動(dòng)，既不披露被代理人身份，也不明示或暗示是為被代理