工程合同法教材

案例借條今借到張三人民幣一百萬元整（將通過銀行轉(zhuǎn)賬我賬戶），借款期限為一年。借款月息為4%，預(yù)扣利息六個(gè)月24萬。該借款定于2008年5月10日歸還，到期本息付清。借款人：李四2006年5月10日法律規(guī)定合同法》第200條：借款利息不得預(yù)先在本金中扣除。《合同法》第210條：自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效?！逗贤ā返?11條：自然人之間約定的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。違約行為引發(fā)的合同之訴最為普遍第一節(jié)合同的概念和法律特征一、概念合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（《合同法》第2條）自然人-公民、外國人、無國籍人法人-機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、企業(yè)法人、社團(tuán)法人其他組織-分支機(jī)構(gòu)（不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任）分公司、經(jīng)營部、合伙組織注意執(zhí)照：《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》《營業(yè)執(zhí)照》子公司與分公司的區(qū)別協(xié)議：即為當(dāng)事人之間的“合意”我國《合同法》1999年10月1日實(shí)施，23章428條婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份的協(xié)議和勞動(dòng)協(xié)議、行政合同不適用合同法二、合同的法律特征1、合同是一種民事法律行為2、合同是以設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。3、合同是以兩個(gè)以上的意思表示相一致的協(xié)議。第二節(jié)合同法的概念和性質(zhì)財(cái)產(chǎn)法中的兩大主干物權(quán)法----物的歸屬和利用----是對(duì)財(cái)產(chǎn)的靜態(tài)調(diào)整---歸屬關(guān)系合同法----財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)和交易-----是對(duì)財(cái)產(chǎn)的動(dòng)態(tài)調(diào)整---流轉(zhuǎn)關(guān)系一、合同法的概念調(diào)整因合同產(chǎn)生的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同法有廣義和狹義之分。狹義的合同法專指合同法典，在我國即《中華人民共和國合同法》。廣義的合同法除包括合同法典外，還包括調(diào)整合同關(guān)系的其他法律規(guī)范。如《保險(xiǎn)法》中調(diào)整保險(xiǎn)合同的法律規(guī)范、《擔(dān)保法》中調(diào)整擔(dān)保合同的法律規(guī)范，等等。第三節(jié)合同法的基本原則一、原則是立法的指導(dǎo)思想，貫穿于合同法律規(guī)范之中，是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的依據(jù)和出發(fā)點(diǎn)。二、合同法原則的功能第一，在平等的民事主體從事交易活動(dòng)時(shí)，它是合同主體的行為準(zhǔn)則，對(duì)民事行為有指導(dǎo)、規(guī)范作用，凡民事行為遵循合同法的基本原則，不能違背其精神及理念，則該行為應(yīng)予以法律的保護(hù)，否則，不予以法律保護(hù)，甚至予以必要的制裁與懲罰。第二，在合同內(nèi)同不明或者當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)同有異議時(shí)，合同法的基本原則具有解釋合同行為、說明合同內(nèi)容的功能。第三，在合同法對(duì)個(gè)案欠缺明文時(shí)，合同法的基本原則具有填補(bǔ)空白、補(bǔ)充漏洞的功能。三、原則的內(nèi)容平等原則自愿原則誠實(shí)信用原則公序良俗原則法律約束力原則等（一）平等原則“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”（《合同法》第3條）1、合同當(dāng)事人的法律地位一律平等2、合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等3、合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一致，合同才能成立（二）自愿原則“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”（《合同法》第4條）意思自治原則——私法的基本特征，市場(chǎng)主體自主自愿地進(jìn)行交易活動(dòng)，讓合同當(dāng)事人根據(jù)自己的知識(shí)、認(rèn)識(shí)和判斷能力，以及直接所處的相關(guān)環(huán)境去自主選擇自己所需要的合同，去追求自己的最大利益。但合同自由不是絕對(duì)的，意思自治不能與強(qiáng)行性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相沖突。1、訂不訂合同自愿2、與誰訂合同自愿3、合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約訂4、在合同履行過程中，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、變更或解除合同（三）誠實(shí)信用原則

“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”（《合同法》第6條）

在訂約、履行合同、以及合同履行終止后的全過程中，都要誠實(shí)，講信用，相互協(xié)作。

該原則是合同法中極為重要的原則，在大陸法系，常被稱為“帝王規(guī)則”。誠實(shí)守信是一個(gè)道德原則，后來上升為一個(gè)法律原則。以善意的心理和方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。講究信用、恪守諾言、誠實(shí)不欺。四）公平原則

“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”（《合同法》第5條）具體要求：1、在訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商。2、確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配3、根據(jù)公平責(zé)任原則確定違約者責(zé)任（五）遵守法律、不得損害社會(huì)公共利益原則

“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益”

（《合同法》第7條）

只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國家及法律盡可能尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不干予，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿的原則（五）法律約束力原則依法成立的合同，受法律保護(hù)法律約束力：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù)，非依法律規(guī)定或者取得對(duì)方同意，不得擅自變更或者解除合同擅自變更合同、解除合同，不履行合同---承擔(dān)違約責(zé)任我國合同法鼓勵(lì)交易、保護(hù)交易、國家公權(quán)一般不干預(yù)交易第四節(jié)合同的分類要掌握合同分類標(biāo)準(zhǔn)和據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。一、諾成合同和實(shí)踐合同根據(jù)合同的成立是否需要交付實(shí)物。諾成合同：買賣合同、租賃合同、承攬合同。實(shí)踐合同：借貸合同、保管合同。二、要式合同和不要式合同根據(jù)合同成立是否以一定形式為要件。要式合同：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、建筑工程合同不要式合同三、主合同和從合同根據(jù)合同相互之間的主從依附關(guān)系。如對(duì)于保證合同來講，設(shè)立主債務(wù)的合同就是主合同，而保證合同相對(duì)于主債務(wù)合同而言為從合同。四、單務(wù)合同和雙務(wù)合同根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)。雙務(wù)合同：買賣合同、租賃合同。單務(wù)合同：借用合同、贈(zèng)與合同（五）、有償合同和無償合同根據(jù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否互為對(duì)價(jià)。實(shí)踐中，絕在多數(shù)合同為有償合同。一般來講，雙務(wù)合同均屬有償合同，但單務(wù)合同卻并非都是無償合同，如有償?shù)慕栌煤贤?。（六）、有名合同和無名合同根據(jù)法律是否規(guī)定了一定的名稱。有名合同又稱為典型合同。如買賣合同、租賃合同、承攬合同等。無句合同又稱為非典型合同。（七）、為本人利益的合同和為第三人利益的合同根據(jù)訂約人為誰的利益而訂立合同。|（八）、本合同和預(yù)約合同根據(jù)訂立合同是否存在事先約定的關(guān)系。（九）、格式合同和非格式合同根據(jù)合同條款的產(chǎn)生方式不同劃分格式合同如鐵路公路、航空、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、銀行貸款合同等。實(shí)踐中絕大多數(shù)合同為非格式合同。格式合同要注意三個(gè)知識(shí)點(diǎn)：1、規(guī)定了提供格式合同的一方的義務(wù)，確立了保護(hù)相對(duì)人的規(guī)則。(1)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則確定雙方之間的權(quán)利義務(wù)（2）提示義務(wù)（3）說明義務(wù)2、格式條款的無效。注意《合同法》52、53條3、格式條款的解釋。《合同法》41條相關(guān)法條1、《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。2、《合同法》第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效:(一)造成對(duì)方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。3、《合同法》第41條規(guī)定：對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。在一份保險(xiǎn)合同履行過程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的"意外傷害"條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。在此情形下，法官應(yīng)當(dāng)如何解釋條款的含義？

A、按照通常含義進(jìn)行解釋

B、按照公平原則進(jìn)行解釋

C、按照法理進(jìn)行解釋

D、按照對(duì)保險(xiǎn)公司不利的原則進(jìn)行解釋第二章合同的訂立當(dāng)事人訂立合同應(yīng)有相應(yīng)的權(quán)利能力：民事權(quán)利能力和民事行為能力---資格或者資質(zhì)當(dāng)事人依法可以委托代理人簽訂合同合同的訂立是當(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果，合同本質(zhì)上是一種“合意”，當(dāng)事人對(duì)合同必備條款達(dá)成一致意見。合同的訂立過程表現(xiàn)為通過要約和承諾兩個(gè)階段一、要約要約是希望同他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人為要約人。接受要約的人為受要約人。要約必須同時(shí)具備兩個(gè)條件，一是內(nèi)容具體確定;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。4、要約的構(gòu)成要件（1）.要約是由特定人所作出的意思表示（2）.要約必須反映其訂立合同的基本意圖（3）.要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出(4)?要約的內(nèi)容必須包括一個(gè)合同應(yīng)該具備的主要條款?。二、要約邀請(qǐng)又稱要約引誘，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，并非必經(jīng)程序。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。這是必須要掌握的重點(diǎn)。其一，效力不同。要約對(duì)要約人具有約束力，即：要約送達(dá)，要約人就不得撤回，如果當(dāng)事人想要撤銷要約，也要符合法定的條件。要約邀請(qǐng)對(duì)要約人沒有在撤回上的限制，當(dāng)事人可以任意撤回，要約邀請(qǐng)不存在撤銷的問題。其二，要約以訂立合同為直接目的，受要約人承諾送達(dá)，合同即告成立。要約邀請(qǐng)，則不是以訂立合同為直接目的，它只是喚起別人向自己作出要約表示或使自己能向別人發(fā)出要約。其三，要約必須包含能使合同得以成立的必要條款，或者說，要約必須能夠決定合同的內(nèi)容。如對(duì)一個(gè)買賣合同要約來說，通常需要標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)金三個(gè)條款。而要約邀請(qǐng)不要求包含使合同得以成立的必要條款。要約邀請(qǐng)一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的業(yè)務(wù)能力、產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)態(tài)度等。案例建華建筑有限責(zé)任公司于1993年3月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時(shí)由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司向河北省兩家鋼材公司-----前進(jìn)鋼材有限責(zé)任公司、清華金鋼廠和外省的內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)了通知，在通知中說明：“我公司因?yàn)榻ㄔO(shè)所需，標(biāo)號(hào)為***的鋼材1000噸，如貴公司有貨，請(qǐng)速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材?！苯ㄈA公司于同一天收到三家鋼材公司的復(fù)函，都說自己公司備有現(xiàn)貨，并將價(jià)格一并通知了建華公司。前進(jìn)公司在發(fā)出復(fù)函的第二天，派本公司車隊(duì)載運(yùn)200噸鋼材送往建華公司。建華公司在收到三家公司復(fù)函后，認(rèn)為內(nèi)蒙古大成鋼廠所提出的價(jià)格最合理，且其是老牌鋼廠，產(chǎn)品質(zhì)量信得過，所以于當(dāng)天下午即去函稱將各其購買1000噸鋼材，請(qǐng)其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即復(fù)函建華公司，說其有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運(yùn)往河北。在建華公司收到內(nèi)蒙古大成鋼廠復(fù)函的第二天，前進(jìn)公司的車隊(duì)運(yùn)送鋼材到了建華公司，要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即函電內(nèi)蒙古大成鋼廠，請(qǐng)其僅運(yùn)送800噸鋼材到河北。內(nèi)蒙古大成鋼廠復(fù)電說，全部1000噸鋼材已經(jīng)發(fā)往河北。建華公司收到大成公司復(fù)電后，就對(duì)前進(jìn)公司說，為照顧其損失，只收下其中100噸鋼材，其余的不收。前進(jìn)公司對(duì)此不服，認(rèn)為建華公司應(yīng)當(dāng)收取全部鋼材。建華公司同時(shí)再次向大成鋼廠發(fā)函稱，本公司將僅收其中的900噸鋼材，對(duì)此造成的損失，由大成鋼廠自行負(fù)責(zé)。第三天，內(nèi)蒙古大成鋼廠的鋼材1000噸運(yùn)到建華公司，建華公司僅收取了其中的900噸，剩余的不予收貨，為此發(fā)生糾紛，大成鋼廠和前進(jìn)公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格15萬元，廣告有效期10天。乙公司看到該則廣告后于第3天自帶金額為300萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時(shí)已全部售完。無貨可供。依照法律規(guī)定，有關(guān)本案的正確表述是：A．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)補(bǔ)償乙實(shí)際支出的費(fèi)用損失C．甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，但乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任D．甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任D。本題中廣告不符合要約的條件，因?yàn)閮?nèi)容不夠"具體確定"，根據(jù)該廣告，合同的數(shù)量條款是無法確定的。三、要約的法律效力

1、要約的生效時(shí)間

所謂到達(dá)并不要求要約一定實(shí)際到了要約人及其代理人手中，只要將要約送到了受要約人所能控制的地方，即視為送達(dá)。

2、要約的存續(xù)時(shí)間

口頭要約：對(duì)話當(dāng)時(shí)有效

書面要約：

3、要約的撤回和撤銷

這是經(jīng)?？嫉闹R(shí)點(diǎn)。尤其要掌握要約不可撤銷的情形。

4、要約的失效

根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，下列情形的要約不得撤銷:A．要約人確定了承諾期限B．要約人明示要約不可撤銷C．受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作四、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。以明示方式作出。1、承諾的構(gòu)成條件（１）承諾必須由受要約人作出。（２）承諾必須向要約人作出（３）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致承諾是受要約人愿意按照要約的全部?jī)?nèi)容與要約人訂立合同的意思表示，所以，承諾欲取得成立合同的法律效果，就必須在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一致，舍此便不能成立合同。如果受要約人在承諾中對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)變更的，便不構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為對(duì)原要約的拒絕而作出的一項(xiàng)新的要約，或稱反要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更的。承諾對(duì)要約作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。在實(shí)務(wù)中，一項(xiàng)合同的成立，往往要經(jīng)過要約、反要約、再反要約，直至承諾這樣幾番討價(jià)還價(jià)的過程，而要約人與受要約人的地位也隨之而數(shù)次相互顛倒。（４）承諾應(yīng)在要約有效期內(nèi)作出2、承諾的生效承諾生效時(shí)合同成立。3、延遲的承諾甲商場(chǎng)向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺(tái)電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場(chǎng)，時(shí)逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時(shí)生效？

A、5月1日B、5月8日C、5月9日D、5月10日五、特殊締約形式1、招投標(biāo)程序招標(biāo)：要約邀請(qǐng)投標(biāo)：要約定標(biāo)：承諾2、拍賣程序拍賣公告：要約邀請(qǐng)競(jìng)買：要約拍定：承諾3、格式合同又稱定型化合同、標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同四、合同的內(nèi)容合同條款是合同內(nèi)容的表現(xiàn)形式。合同內(nèi)容是通過合同條款表現(xiàn)出來的?！逗贤ā返?2條對(duì)合同的條款作了規(guī)定。在這些條款中，有的屬于必備條款，如當(dāng)事人條款、標(biāo)的條款、數(shù)量條款，欠缺這些條件時(shí)，合同不得成立。有的條款的欠缺并不一定影響合同的成立，當(dāng)事人可達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或按交易習(xí)慣確定。合同的條款包括：1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所這一條款也稱為當(dāng)事人條款，其中應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的名稱和姓名，使合同的當(dāng)事人得以明確。在發(fā)生糾紛之后，當(dāng)事人的住所是確定受訴法院的依據(jù)。2、標(biāo)的標(biāo)的可以是物、行為、智力成果。3、數(shù)量是計(jì)算和衡量合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的尺度。4、質(zhì)量要注意當(dāng)事人也可以根據(jù)合同的目的約定特別的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。5、價(jià)款和報(bào)酬價(jià)款是由受領(lǐng)標(biāo)的物的當(dāng)事人為取得標(biāo)的物而應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的貨幣。報(bào)酬是向提供勞務(wù)或者完成特定工作的當(dāng)事人支付的貨幣。6、履行期限、地點(diǎn)、方式履行期限是確定當(dāng)事人是否發(fā)生遲延履行的依據(jù)。履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)、合同標(biāo)的是否交付、標(biāo)的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險(xiǎn)由哪一方承擔(dān)的依據(jù)。履行方式包括了交貨方式、驗(yàn)收方式、付款方式、結(jié)算方式。7、違約責(zé)任當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的形式有：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、違約金責(zé)任等。8、解決爭(zhēng)議的方法主要包括在當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的情況下，通過訴訟或者仲裁定方式來解決雙方的爭(zhēng)議。仲裁和訴訟管轄上是相互排斥的，當(dāng)事人或者選擇訴訟方式解決爭(zhēng)議，或者選擇仲裁的方式解決爭(zhēng)議。六、締約過失責(zé)任指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)媸軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。承擔(dān)締約過失責(zé)任有以下幾種類型：1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。如A得知B將出售其餐館，雖然A并不想購買該餐館，但為阻止競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手C購買，故意與B進(jìn)行嗟商，直至C另外購買一家餐館，才中斷嗟商，而B實(shí)際出售餐館的價(jià)格低于C所提議的價(jià)格，對(duì)此損失A應(yīng)對(duì)B負(fù)責(zé)。又如A欲從B的分支機(jī)構(gòu)獲得銀行貸款，雙方進(jìn)行了冗長的磋商，直至最后一刻，該分支機(jī)構(gòu)才告知A，他無權(quán)簽訂合同，且它的上級(jí)部門也拒絕批準(zhǔn)該合同，而A本來在此期間可以從其他銀行獲得貸款，那么A在嗟商過程中支付的費(fèi)用以及在此期間本可以利用貸款取得的利潤可以獲得賠償。2、故意隱瞞重大事項(xiàng)或提供虛假情況可構(gòu)成欺詐，可行使撤銷權(quán)，使合同因撤銷而歸于無效，可請(qǐng)求相對(duì)人負(fù)擔(dān)締約過失責(zé)任。3、泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密如甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間已采取了保密措施的市場(chǎng)開發(fā)計(jì)劃被甲得知，甲遂推遲了與已簽約，開始有針對(duì)性地吸引已潛在的客戶，導(dǎo)致已的市場(chǎng)份額銳減。甲違反了先契約義務(wù)，侵犯了商業(yè)秘密，承擔(dān)締約過失責(zé)任。4、其他違背誠實(shí)信用的原則。第三章合同的效力一、合同效力的含義：合同效力即依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有的法律約束力。在合同效力制度中，一個(gè)十分重要的問題是合同成立與合同生效之間的關(guān)系。合同成立，意味著雙方當(dāng)事人就合同的主要條款所要表達(dá)的意思已經(jīng)達(dá)成一致。合同生效，則意味著已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力，也就是通常說的法律效力。二、合同的生效條件：1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的訂立合同的能力合同的主體種類包括：自然人、法人和其他組織A、自然人：不滿10周歲的未成年人和不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制行為能力人。他們只能訂立純獲利益的合同以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同。除此之外，他們訂立的合同只有經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，方能生效。年滿18歲的且非精神病患者的成年人為完全民事行為能力人，在法律允許的范圍內(nèi)，他們可以以自己的行為獨(dú)立從事民事活動(dòng)，當(dāng)然包括訂立合同在內(nèi)。16周歲以上不滿18周歲的，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。B、法人法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的重要條件。法人的民事權(quán)利能力是指法人作為民事權(quán)利主體，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事行為能力是指法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的資格。對(duì)于企業(yè)法人來講，其民事權(quán)利能力和民事行為能力受制于經(jīng)營范圍。對(duì)于超越經(jīng)營范圍的合同，需要視具體情況的不同來確定合同的效力?！逗贤ā方忉尩?0條：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。C、其他組織比如私營獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體、商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)公司分支機(jī)構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。2、意思表示真實(shí)意思表示一致是合同成立的要件。如果達(dá)成一致的意思表示不是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合同效力將受到影響。意思表示不真實(shí)的一方當(dāng)事人可以請(qǐng)求變更或者撤銷合同，甚至可以請(qǐng)求宣告合同無效。3、不違反法律和社會(huì)公共利益這是對(duì)合同內(nèi)容和目的的要求。只有不違反法律和社會(huì)公共利益，即當(dāng)事人以合同形式表現(xiàn)的個(gè)體意志與表現(xiàn)國家意志的法律不相沖突，合同才受法律保護(hù)。三、附條件與附期限的合同（一）附條件的合同作為條件的事實(shí)必須具備以上要件：1.必須是將來的事實(shí)某甲某乙一同買體育彩票，已開獎(jiǎng)，已中二等獎(jiǎng)，甲說若我中了一百萬，我送你一臺(tái)寶馬車。這不是附條件的合同。因?yàn)橐呀?jīng)開獎(jiǎng)，是已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)。2、必須是不確定的事實(shí)某甲對(duì)某乙說，“如果天下雨的話，我肯定送你一把傘?！边@不是附條件的合同。因?yàn)樘焓强隙ㄒ掠甑摹?、必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)。法律直接規(guī)定或者按照合同性質(zhì)決定的事實(shí)，不能作為條件。4、必須是合法的事實(shí)違法的事實(shí)不能作為條件。下列合同所附條件無效的是：A、甲乙房屋租賃，甲父若10日死亡，將房租給乙。（甲父已死亡多年。）B、甲向乙借款，乙稱若太陽從西邊出來，我就借款給你C、甲乙訂立種子購銷合同，約定甲的種子需鑒定后，合同才生效D、甲乙約定，甲打死丙，已給甲20萬根據(jù)某一事實(shí)的發(fā)生對(duì)合同效力的影響的不同，可以將合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。當(dāng)事人為自己利益不正當(dāng)?shù)刈璧K條件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。一個(gè)人跟他爺爺約好了，今年考試，如果他門門考試都超過90分，他爺爺就給他買一輛摩托車。他知道自己考不了90分，就考試作弊，這時(shí)他雖然超過了90分。但他的爺爺可以拒絕向他贈(zèng)與摩托車，因?yàn)樗麗阂獯俪蓷l件成就，在法律上應(yīng)視為條件不成就。（二）附期限的合同附期限合同中的期限，必須具備以下要件：1、期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律規(guī)定的2、期限是將來確定要到來的事實(shí)。3、作為期限的將來發(fā)生的事實(shí)必須是合法的。根據(jù)期限對(duì)合同效力所起的作用不同，可以把合同分為附生效期限的合同和附終止期限的合同。第四節(jié)合同的無效和撤銷一、合同的無效“無效民事行為，從行為開始時(shí)就沒有法律拘束力。”“民事行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?！焙贤瑹o效的原因1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。“國家的尊嚴(yán)、國家的安全、國庫的財(cái)產(chǎn)、稅款和其他國家通過其機(jī)構(gòu)直接掌管的財(cái)產(chǎn)，都是國家利益的體現(xiàn)?！?、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。如在招標(biāo)投標(biāo)過程中，投標(biāo)人之間串通，壓低標(biāo)價(jià)；招標(biāo)人與某一投標(biāo)人串通，排擠其他投標(biāo)人。在買賣活動(dòng)中，抬高或壓低貨價(jià)以獲取賄賂等。一方當(dāng)事人向?qū)Ψ酱砣诵匈V以成立合同或獲得合同不公平的條件。甲為某化肥采購員，到編織袋廠去采購，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，但禁不住高額回扣的誘惑，簽訂購銷合同，造成重大損失。合同應(yīng)為無效合同。屬于惡意串通，損害第三人利益。3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會(huì)公共利益違反“公序良俗”，如“典妻協(xié)議”5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》中規(guī)定：“合同法實(shí)施后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！奔状迮c乙村訂立土地買賣合同。因乙村未付款，現(xiàn)甲村起訴，并要求乙村支付違約金。這屬于無效合同案件，因違反法律規(guī)定，不屬于人民法院受案范圍，人民法院應(yīng)裁定駁回。此外，還要注意無效的免責(zé)條款：合同法第53條規(guī)定，合同中下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身損害的；（二）因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。無效的格式條款：如果格式條款具有合同法52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。二、合同的撤銷合同撤銷的原因：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同欺詐：一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而與之訂立合同。如一方向另一方出示偽造的專利書以誘使對(duì)方陷入錯(cuò)誤而與之訂立合同.我國《合同法》根據(jù)受欺騙對(duì)象的不同而做了分別規(guī)定：A、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同損害國家利益的→合同無效B、一方以欺詐、脅迫手段或趁人之危，訂立合同的→受損害方有權(quán)請(qǐng)求變更或撤銷合同案例：蔣某通過上網(wǎng)查詢到吳某發(fā)布的出售二手“紅旗”小車的交易信息，遂與之聯(lián)系，雙方經(jīng)過協(xié)商，最后簽訂了《購車協(xié)議書》，以40000元的價(jià)格達(dá)成交易。后來蔣某才發(fā)現(xiàn)吳某出售給自己的車曾經(jīng)做過出租車，而該類車輛依有關(guān)車輛報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，使用年限為8年，蔣某所購車輛已達(dá)到年限，在2006年會(huì)依法強(qiáng)制報(bào)廢。

問：該合同的效力如何？

2.脅迫:所謂脅迫，是指以給對(duì)方或其親友的生命、健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害進(jìn)行要挾，迫使對(duì)方作出違背其真實(shí)意思，于自己不利的意思表示的行為。采用脅迫手段訂立合同，是一方當(dāng)事人以即將發(fā)生的物質(zhì)性強(qiáng)制或精神性強(qiáng)制為要挾，如實(shí)施拘禁、散布謠言、毀人名譽(yù)等，迫使對(duì)方在違背自己真實(shí)意思表示的情況下簽訂的合同。構(gòu)成脅迫行為必須具備以下幾個(gè)條件：(1)主觀上具有脅迫的故意。(2)客觀上實(shí)施了脅迫的行為。(3)被脅迫人基于脅迫而產(chǎn)生恐懼心理，二者之間具有因果關(guān)系。(4)因被脅迫人的恐懼心理為意思表示，即基于恐懼心理而將成立法律行為的意思表示于外部，恐懼心理與意思表示之間有因果關(guān)系，且意思表示的內(nèi)容因恐懼心理支配而與真實(shí)意愿相悖。案例：1996年10月，萬利公司業(yè)務(wù)員吳某與某市民強(qiáng)公司簽訂了一份購買鋼材的合同。簽訂正式合同之前，吳某發(fā)現(xiàn)原草擬的合同被民強(qiáng)公司更改，其中將原鋼材型號(hào)改為另一型號(hào)，合同價(jià)款也由原來的250萬元改為280萬元，吳某當(dāng)即表示不同意簽訂這份被更改的合同。有一天，吳某接到民強(qiáng)公司經(jīng)理胡某的電話，邀請(qǐng)其吃晚飯，吳某依約赴宴。席間，胡某說已決定明天按原來未改合同與其簽約，并勸吳某喝了許多酒。飯后，吳某回到賓館便昏昏入睡。第二天早晨吳某起床后發(fā)現(xiàn)房?jī)?nèi)有一年輕女子，便叫她離開。上午簽訂合同時(shí)，胡某再次提出簽訂更改后的合同，吳某不同意。胡某威脅稱昨晚有一名暗娼在吳某的房間過夜，他已掌握了吳某嫖娼證據(jù)。吳某此時(shí)才知胡某給自己設(shè)下了陷阱，擔(dān)心因此影響了自己的聲譽(yù)，遂與其簽訂了被更改后的合同。吳某回單位后，公司領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)此合同與原計(jì)劃簽訂的合同不一致，便詢問吳某，吳某在領(lǐng)導(dǎo)的壓力下將情況經(jīng)過講了出來，萬利公司立即與民強(qiáng)公司取得聯(lián)系，要求解除合同，但遭到民強(qiáng)公司的拒絕。萬利公司據(jù)此向法院提起訴訟。問：該案應(yīng)如何處理？3、因重大誤解而訂立的合同是指當(dāng)事人在作出意思表示時(shí)，對(duì)有關(guān)合同重要事項(xiàng)存在認(rèn)識(shí)上的顯著缺陷。A、合同的一方當(dāng)事人對(duì)于合同的重要事項(xiàng)發(fā)生了認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤。主要包括合同性質(zhì)的誤解、合同當(dāng)事人的誤解、合同標(biāo)的的誤解。B、該當(dāng)事人基于誤解而與對(duì)方當(dāng)事人訂立了合同。重大誤解：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院變更或撤銷。重大誤解的構(gòu)成要件：（1）誤解一般是由于受害方當(dāng)事人自己的過錯(cuò)造成的，而不是受到他人的欺騙或不正當(dāng)影響造成的。（2）當(dāng)事人的誤解必須是要對(duì)合同的的主要內(nèi)容構(gòu)成的重大誤解。（3）誤解直接影響到當(dāng)事人所應(yīng)享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。（4）重大誤解與合同的訂立存在因果關(guān)系。案例：李某的父親生前是一個(gè)集郵愛好者，去世時(shí)還留有幾本郵票。李某對(duì)郵票從不感興趣，李某覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以5000元的價(jià)格將郵票全部拿走，李某對(duì)這一價(jià)格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當(dāng)珍貴，可能每張都值5000元；同時(shí)另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅(jiān)決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。[問題]

1.李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?

2．法院應(yīng)如何對(duì)待李某的請(qǐng)求?

4、因顯失公平而訂立合同顯失公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。顯失公平的合同往往是當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)極不對(duì)等、經(jīng)濟(jì)利益上不平衡，因而違反了公平合理原則。我國《合同法》第54條規(guī)定，在訂立合同時(shí)顯失公平的，合同應(yīng)予撤銷或變更。顯失公平的構(gòu)成要件，應(yīng)包括以下兩個(gè)方面：

（1）客觀要件。顯失公平的客觀要件，是指當(dāng)事人在給付與對(duì)待給付之間失衡或造成利益不平衡。（2）是主觀要件。它是指在訂立合同時(shí)一方具有利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立顯失公平合同的故意。主觀要件分為以下幾種：第一，利用優(yōu)勢(shì)。第二，未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)。第三，利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。案例：田某大學(xué)畢業(yè)后在深圳某電腦公司供職，從事計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，雙方簽訂了勞動(dòng)合同。合同對(duì)雙方的權(quán)利、義務(wù)等都作了詳細(xì)規(guī)定，約定田某的月薪是3000元人民幣，在電腦公司的勞動(dòng)期限為5年；如田某在5年勞動(dòng)合同期滿之前調(diào)離或辭職，應(yīng)向電腦公司支付20萬元的違約金。田某工作了一年之后，離職到月薪、福利待遇均比該電腦公司優(yōu)厚的某軟件公司工作。在挽留其繼續(xù)在電腦公司工作無望的情況下，該公司要求田某支付20萬元的違約金，田某拒絕支付，電腦公司向法院提起訴訟。問：該案如何處理？可撤銷合同與無效合同有明顯區(qū)別。二者產(chǎn)生的原因不同。

1、有下列情形之一的，合同無效：

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（3）以合法形式掩蓋非法目的；

（4）損害社會(huì)公共利益；

（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

2、下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：

（1）因重大誤解訂立的；

（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。

二、認(rèn)定程序的啟動(dòng)不同。

1、可撤銷合同的撤銷，必須當(dāng)事人主張。

可變更、可撤銷合同中，是撤銷權(quán)人決定是否變更、撤銷合同，其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體、個(gè)人都無權(quán)干預(yù)；

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

2、而無效合同中，人民法院和仲裁機(jī)關(guān)有主動(dòng)干預(yù)權(quán)。

三、效力

1、可變更、可撤銷合同撤銷后自始無效。但在未被撤銷前是有效的；

2、而無效合同是當(dāng)然無效、自始無效，且不能變更。

1、對(duì)于可變更、可撤銷合同，撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)必須符合法律規(guī)定的期限，超過行使期限，合同有效，不得行使撤銷權(quán)；

有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

2、而無效合同，不存在期限的限制。

三、效力待定的合同1、概念要掌握2、效力待定合同的種類：A、限制行為能力人訂立的合同B、行為人無權(quán)代理訂立的合同C、沒有處分權(quán)的人訂立的合同D、法定代理人越權(quán)訂立的合同四、表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義進(jìn)行民事行為。如果相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)，則該代理行為有效，被代理人應(yīng)承擔(dān)代理的法律后果。是一種令疏于注意的被代理人自負(fù)后果的法律制度。第六節(jié)合同無效和撤銷后的法律后果一、關(guān)于合同效力的處理：無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同無效或者被撤銷不是自合同被確認(rèn)無效之日或者被撤銷之日無效。合同部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者被終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。這表明有關(guān)解決爭(zhēng)議方法條款的獨(dú)立性，不受合同無效、被撤銷以及被終止的影響。二、關(guān)于財(cái)產(chǎn)后果的處理合同無效或被撤銷后，合同自始沒有法律約束力，因此，應(yīng)當(dāng)將財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到相當(dāng)于沒有訂立過合同的狀態(tài)，即合同訂立之前的狀態(tài)。1、返還財(cái)產(chǎn)但須有返還的可能，須有返還的必要。2、折價(jià)補(bǔ)償不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。這是對(duì)返還財(cái)產(chǎn)方法的必要補(bǔ)充。3、賠償損失按過錯(cuò)原則確定。4、收歸國家所有或者返還集體、第三人這主要是針對(duì)當(dāng)事人惡意串通損害國家、集體或者第三人利益的無效合同。第四章合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為?！捌跫s必須履行”。各國法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同后都有履行的義務(wù)，如果違反履行合同的義務(wù)就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合同履行的原則：〈合同法〉第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！焙贤穆男胁粌H是合同的法律效力的主要內(nèi)容，而且是整個(gè)合同法的核心。1、全面履行原則全面履行原則，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定全面履行自己的義務(wù)。包括按照約定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式，全面完成合同義務(wù)。全面履行，既要求債務(wù)人按照合同的約定交付標(biāo)的物或者提供服務(wù)，即實(shí)際履行；又要求這些交付的標(biāo)的物、提供的服務(wù)符合法律的規(guī)定和合同的約定。2、誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則在合同法中居特殊地位，在合同履行中，誠信履行亦構(gòu)成合同履行的基本原則。誠信履行原則，又導(dǎo)出履行的附隨義務(wù)。當(dāng)事人除應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù)外，也要履行合同未做約定但依照誠信原則也應(yīng)當(dāng)履行的協(xié)助、告知、保密、防止損失擴(kuò)大等義務(wù)3、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同義務(wù)，而且基于誠實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。一般認(rèn)為，協(xié)作履行原則包括以下內(nèi)容：（一）債務(wù)人履行合合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付；（二）債務(wù)人履行債務(wù)，時(shí)常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要的條件，提供方便；（三）因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失，否則還要就擴(kuò)大的損失自負(fù)其責(zé)；（四）發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任，不得推諉。4、適當(dāng)履行適當(dāng)履行是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤牧x務(wù)的履行原則。所以適當(dāng)履行又稱正確履行或者全面履行原則。適當(dāng)履行體現(xiàn)在履行主體適當(dāng)、履行標(biāo)的適當(dāng)、履行期限適當(dāng)、履行方式適當(dāng)、履行地點(diǎn)適當(dāng)?shù)?。《中和人民共和國合同法》?guī)定：第六十條第六十一條第六十二條第六十三條第六十六條第六十七條第六十八條第六十九條第七十條第七十一條第七十二條第七十三條第七十四條第七十五條第七十六條第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。第六十三條執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求（同時(shí)履行抗辯權(quán)）同時(shí)履行抗辯權(quán)的法律要件有以下四個(gè)方面：1、須雙方因同一合同互負(fù)對(duì)價(jià)債務(wù)；2、須行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人沒有先給付義務(wù)；3、須雙方債務(wù)已屆請(qǐng)償期；4、須對(duì)方當(dāng)事人未為給付或提出給付。第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（先履行抗辯權(quán)）先履行抗辯權(quán)構(gòu)成要件：1、須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。2、兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序。3、先履行一方未履行或其履行不合債的本旨。第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（不安抗辯權(quán)）案例：甲為一著名相聲表演藝術(shù)家，乙為一家演出公司。甲、乙之間簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場(chǎng)演出中出演一個(gè)節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費(fèi)五萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費(fèi)的期限到來之前，甲因一場(chǎng)車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會(huì)惡化，以至于不能參加原定的演出?；谏鲜銮闆r，乙向甲發(fā)出通知，主張暫不予支付合同中所約定的五萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)。

問：乙的行為是否違約？第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

第七十條債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

第七十一條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十二條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。（代位權(quán)）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。（撤銷權(quán)）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。案例1.甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請(qǐng)求法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn)，以償還甲公司的借款。1.法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請(qǐng)求？2.若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)3000元必要費(fèi)用，此費(fèi)用應(yīng)由誰承擔(dān)？案例2.原告劉某出資400萬元成為某公司股東，占全部股份的27％。2003年4月28日，劉某與金某簽訂400萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。同日，某公司股東會(huì)通過決議，同意金某受讓劉某的股份。同年7月18日，某公司向工商部門申請(qǐng)辦理變更登記。因金某未支付轉(zhuǎn)讓款，劉某于2003年7月22日向法院提起訴訟，僅要求金某支付250萬轉(zhuǎn)讓款。經(jīng)一審、二審法院審理，判決金某應(yīng)支付原告股份轉(zhuǎn)讓款250萬元，判決于2004年12月24日生效。

在負(fù)有債務(wù)未清償?shù)那闆r下，2003年7月17日，金某與其女兒金女簽訂兩份上海市房地產(chǎn)買賣合同，由金某分別以30萬元、16.2萬元的價(jià)格將上海市中山北路98.86平米以及共和新路64.65平米房屋共兩套，分別以每平方米3034.60元、每平方米2505.80元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給金女（1985年12月15日出生，簽訂合同時(shí)系學(xué)生）。2003年7月22日，金女領(lǐng)取房屋產(chǎn)權(quán)證。

根據(jù)上海二手房指數(shù)報(bào)告，與這兩套房屋相仿的地段房屋當(dāng)時(shí)價(jià)格平均每平方米分別為5743元、4971元。2003年10月20日，劉某向法院起訴，要求撤銷金某與金女之間轉(zhuǎn)讓兩套房屋的行為。問：劉某的請(qǐng)求能否得到法院的至此？

第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第七十六條合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。二、違約及違約形式

（一）違約的概述1、違約的概念違約是指合同當(dāng)事人一方由于某種原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)或未正確履行合同義務(wù)的行為。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。2、違約的法律特征（1）違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為前提—合同條款（2）當(dāng)事人要有違約行為

A、根本違約與非根本違約

B、合同不履行和不適當(dāng)履行

C、一般瑕疵履行和加害履行

D、債務(wù)人履行遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延（二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴(yán)格責(zé)任原則、過錯(cuò)責(zé)任原則、特殊過錯(cuò)責(zé)任原則三種不同的原則來處理。我國實(shí)行以嚴(yán)格責(zé)任原則為主導(dǎo)，以過錯(cuò)責(zé)任原則為補(bǔ)充的歸責(zé)原則體系。

嚴(yán)格責(zé)任原則也稱為無過錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！逗贤ā返谝话倭闫邨l、第一百二十一條有規(guī)定。由此可見，嚴(yán)格責(zé)任原則適用于一般的合同關(guān)系中過錯(cuò)責(zé)任原則過錯(cuò)責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過錯(cuò)時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)任。過錯(cuò)是實(shí)施行為時(shí)的主觀心態(tài)，它包括故意和過失兩種情形。一般在侵權(quán)糾紛中適用得較多。這一原則在僅在少數(shù)合同關(guān)系中適用，如《合同法》第四百零陸條規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失?！边`約責(zé)任的免責(zé)事由違約責(zé)任的免責(zé)事由又稱為免責(zé)條件，是指法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的免除違約當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的情況。1、不可抗力不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象。不可抗力的情形：自然災(zāi)害政府行為社會(huì)異常事件2、當(dāng)事人在合同中約定的免責(zé)條款違約責(zé)任的承擔(dān)方式1、支付違約金違約金是指當(dāng)事人在合同中約定的在合同債務(wù)人不能履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢(定金）2、賠償損失賠償損失是指合同一方當(dāng)事人給對(duì)方當(dāng)事人造成財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，違約方給對(duì)方當(dāng)事人所作的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償直接損失間接損失3、繼續(xù)履行支付了違約金和賠償金，并沒有免除違約方繼續(xù)履行合同義務(wù)4、補(bǔ)救措施合同受損一方可以要求違約方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任?！逗贤ā返?13條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。《合同法》第114條：約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！逗贤ā返?16條：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的