法的要素課件

第四講法的要素第四講法的要素1主要讀物李清偉：《法理學導論》，上海財經(jīng)大學出版社2005年；付子堂：《法理學初階》，法律出版社2005年；沈宗靈：《法理學》，北京大學出版社2003年。主要讀物李清偉：《法理學導論》，上海財經(jīng)大學出版社2005年2主要內容法的要素的概念與學說法律規(guī)則法律原則法律概念主要內容法的要素的概念與學說3一、法的要素的概念法律要素是指構成法這個系統(tǒng)的元素、部分、因素。法是由這些要素構成的集合體。法律要素是多樣的多層次的，可以從不同角度分析、分類。對法由哪些要素構成，不同的學者，有著不同的認識。一、法的要素的概念法律要素是指構成法這個系統(tǒng)的元素、部分、因4二、法的要素的學說19世紀英國分析法學的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法律要素的“命令說”。嚴格意義上的法只能是實在法（positivelaw），其本質在于它是主權者的命令。法律是由命令、主權、制裁三要素組成。法是主權者發(fā)出的以制裁為后盾的各種各樣的命令的總和。二、法的要素的學說19世紀英國分析法學的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法5英國法學家、新分析法學代表人物哈特在批評奧斯丁的“命令說”的基礎上，提出了“規(guī)則論”。他認為“法律命令說”是“一個關于法的失敗的記錄”，“失敗的根本原因在于：該理論由以建構起來的那些要素，即命令、服從、習慣和威脅的觀念，沒有包括、也不可能包括由它們的結合產(chǎn)生出規(guī)則的觀念，而卻少這一觀念，我們就沒有指望去闡明哪怕是最基本形式的法律?！庇▽W家、新分析法學代表人物哈特在批評奧斯丁的“命令說”的6哈特認為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中主要規(guī)則是設定義務的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權利或權力的規(guī)則。次要規(guī)則又可分為承認規(guī)則、改變規(guī)則和審判規(guī)則。法是由主要規(guī)則與次要規(guī)則兩類要素的結合而形成的規(guī)則體系。哈特認為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中7美國法學家、社會學法學代表人物龐德提出了律令、技術、理想的模式。龐德認為人們常把三個東西都稱為法，并試圖用其中一個為根據(jù)來解釋所有三者它們分別是：（1）法律的秩序，即通過有系統(tǒng)的、有秩序的適用政治組織社會的強力來調整關系和安排行為的制度；（2）一批據(jù)以作出司法或行政決定的權威性資料、根據(jù)或指示；（3）司法過程和行政過程，即為了維護法律秩序依照權威性的指示以決定各種案件和爭端的過程。美國法學家、社會學法學代表人物龐德提出了律令、技術、理想的模8龐德認為法“是依照一批司法和行政過程中使用的權威性法令來實施的高度專門形式的社會控制”?！斑@一意義上的法律是由律令、技術和理想構成的：一批權威性的律令，并跟據(jù)權威性的傳統(tǒng)理想或以它為背景，以權威性的技術對其加以發(fā)展和運用。”也就是說，法是由律令、技術和理想三個要素構成的。龐德認為法“是依照一批司法和行政過程中使用的權威性法令來實施9美國法學家、新自然法學代表人物德沃金提出法律要素的規(guī)則、政策、原則論，認為法由規(guī)則、政策、原則三要素組成。他指出：“當法學家理解或者爭論關于法律上的權利和義務問題的時候，特別是在疑難案件中，當我們與這些概念有關的問題看起來極其尖銳時，他們使用的不是作為規(guī)則發(fā)揮作用的標準，而是作為原則、政策和其他各種準則而發(fā)揮作用的標準?！痹诘挛纸鹂磥?，法不僅包括規(guī)則，還包括原則和政策。美國法學家、新自然法學代表人物德沃金提出法律要素的規(guī)則、政策10原則是關于個人或群體的權利、正義、或公平的要求，或其他道德方面的要求。政策是為達到目的或目標的一種政治決定。與規(guī)則相比，原則和政策處在同一層級，但原則與政策又有重大區(qū)別。原則要求盡可能實現(xiàn)同樣的情況同樣的處理，政策則更具靈活性。原則是關于個人或群體的權利、正義、或公平的要求，或其他道德方11原則和規(guī)則的不同第一，規(guī)則是在“全部或沒有”（allornone）的形式下適用的，要么遵守規(guī)則，要么違反規(guī)則。第二，在一個法律的體系中，法律規(guī)則之間不應出現(xiàn)沖突，在一個法律的體系中必須設定解決沖突的規(guī)則和機制，其結果是只能是其中一個有效，其他的規(guī)則必須廢止或修正；當幾個原則發(fā)生沖突時，則不存在這樣的問題，通常引起的是根據(jù)每個原則的分量進行選擇。原則和規(guī)則的不同第一，規(guī)則是在“全部或沒有”（allor12三、法律規(guī)則法是一種規(guī)則（rule）或規(guī)范（norm）。凱爾森認為：“法律創(chuàng)制權威所制定的法律規(guī)范是規(guī)定性的；法律科學所陳述的規(guī)則卻是敘述性的”。在這里，法律上的規(guī)定為法律規(guī)范，法學中對這些法律規(guī)定的陳述稱為法律規(guī)則。這種觀點并未得到普遍的接受。二戰(zhàn)后，人們使用比較多的是法律規(guī)則。三、法律規(guī)則法是一種規(guī)則（rule）或規(guī)范（norm）。13規(guī)則（rule）是關于人們行為的準則、標準、規(guī)定等，即日常用語中所稱的規(guī)矩。戴維·M·沃克在《牛津法律大辭典》中認為，規(guī)則是“關于某些事項的法律規(guī)定的陳述，通常比學說或原則更加詳細和具體?！币?guī)則（rule）是關于人們行為的準則、標準、規(guī)定等，即日常用14法律規(guī)則是社會規(guī)則的一種，它是特殊的社會規(guī)則，是特定社會群體中一般成員共有的行為規(guī)則。法律規(guī)則是社會規(guī)則的一種，它是特殊的社會規(guī)則，是特定社會群體15法律規(guī)則的邏輯構成對法律規(guī)則的邏輯構成的分析，主要有三要素說和二要素說。法律規(guī)則的邏輯構成對法律規(guī)則的邏輯構成的分析，主要有三要素說16三要素說的主要內容是法律規(guī)則由假設、處理、制裁三部分組成。假定是法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提、條件或情況部分，即在什么情況下該規(guī)則生效；處理是法律規(guī)則中具體要求人們做什么或禁止人們做什么的部分，它是對權利、義務的安排；制裁是法律規(guī)則中指出行為要承擔的法律的后果的部分，即違反這一規(guī)則將采取的國家強制措施（[蘇]C.C.阿列克謝耶夫：《法的一般原理》（下冊），黃良平、丁文琪譯，法律出版社1991年，第422頁。又見孫國華主編：《法理學》，中國人民大學出版社，1994年，第355頁）三要素說的主要內容是法律規(guī)則由假設、處理、制裁三部分組成。17二要素說認為，每一種法律規(guī)則都有行為模式和法律后果兩部分構成。行為模式是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標準。行為模式不是具體的行為，而是具體行為的抽象。二要素說認為，每一種法律規(guī)則都有行為模式和法律后果兩部分構成18行為模式與法律規(guī)范可以這樣行為——授權性法律規(guī)范應當這樣行為——命令性法律規(guī)范不應當這樣行為——禁止性法律規(guī)范命令性法律規(guī)范和禁止性法律規(guī)范合稱義務性規(guī)范。行為模式與法律規(guī)范可以這樣行為——授權性法律規(guī)范19法律的后果是指法對違反具有法律的意義的行為賦予某種結果。大體包括兩類后果：肯定性的后果和否定性的后果?？隙ㄐ缘暮蠊侵阜ǔ姓J某種行為合法、有效并加以保護。否定性的后果是指法對某種行為不予承認、撤銷以致加以制裁。法律的后果是指法對違反具有法律的意義的行為賦予某種結果。20法律規(guī)則與法律條文

在成文法國家，制定法是法最主要的表現(xiàn)形式。每一部制定法都由若干個法律條文組成。法律規(guī)則由法律條文體現(xiàn)出來，但法律規(guī)則與法律條文又不是一一對應關系，并不是說每一個法律條文都包含一個法律規(guī)則。法律規(guī)則與法律條文在成文法國家，制定法是法最主要的表現(xiàn)形式21一個法律規(guī)則可能由幾個法律條文來表述。《合同法》第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同”?！逗贤ā返?07條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。一個法律規(guī)則可能由幾個法律條文來表述。22按照行為模式的不同，把法律規(guī)則分為授權性規(guī)則、命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則三種，或者授權性規(guī)范和義務性規(guī)范（包括命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范）兩種。按照行為模式的不同，把法律規(guī)則分為授權性規(guī)則、命令性規(guī)則和禁23法律規(guī)則的分類依據(jù)規(guī)則的內容，法律規(guī)則分為義務性規(guī)則、權利性規(guī)則和權利義務復合規(guī)則。義務性規(guī)則是規(guī)定人們?yōu)榛虿粸橐欢ㄐ袨榈囊?guī)則。它分為命令性規(guī)則、禁止性規(guī)則兩種。命令性規(guī)則是規(guī)定人們必須為某種行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則是規(guī)定人們禁止為某種行為的規(guī)則。義務性規(guī)則的基本特征是具有強行性，不允許人們隨意選擇。這類規(guī)則通常使用“應當”、“應該”、“必須”、“不得”、“禁止”、“嚴禁”等等語言來表達。法律規(guī)則的分類依據(jù)規(guī)則的內容，法律規(guī)則分為義務性規(guī)則、權利性24權利性規(guī)則是規(guī)定人們有權為一定行為或不為一定行為，以及要求他人為一定行為或不為一定行為的規(guī)則。權利性規(guī)則具有兩個特點：一是授予人們權利，人們有權行使自己的權利；二是允許人們選擇的自由，具有選擇性，它所賦予的權利是選擇性。這類規(guī)則通常使用“可以”、“有權”、“有……自由”、“不受……干涉”、“不受……侵犯”、“得”等語言來表達。權利性規(guī)則是最主要的法律規(guī)則。權利性規(guī)則是規(guī)定人們有權為一定行為或不為一定行為，以及要求他25權利義務復合規(guī)則是在授予權利的同時施加義務的規(guī)則。這種規(guī)則的特點是，一方面被指示的對象有權（職權）按照法律規(guī)則的規(guī)定作出一定行為，另一方面作出這些行為，履行自己的職責是他們不可推卸的義務（職責）。最常見的權利和義務復合型規(guī)則是組織法、程序法以及委任規(guī)則、審判規(guī)則等等。權利義務復合規(guī)則是在授予權利的同時施加義務的規(guī)則。26依據(jù)規(guī)則的功能，法律規(guī)則分為調整性規(guī)則（regulativerule）和構成性規(guī)則（constructiverule）。調整性規(guī)則的功能在于指引人們的行為，使之符合規(guī)則所確定的模式。其基本特征是先有行為，后有規(guī)則。構成性規(guī)則的功能是組織、允許人們按照規(guī)則所授予的權利（權力）去活動，調整的行為依賴于規(guī)則。其基本特征是先有規(guī)則，后有行為，規(guī)則在先，行為在后。如審判規(guī)則、足球比賽規(guī)則。這兩種規(guī)則的區(qū)別主要看特定行為是否有調整規(guī)則。依據(jù)規(guī)則的功能，法律規(guī)則分為調整性規(guī)則（regulative27根據(jù)法律規(guī)則的運行是否依賴行為人的意志，法律規(guī)則可分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。強行性規(guī)則是規(guī)定人們必須為一定行為或不為一定行為的法律規(guī)則。主要包括禁止性規(guī)則和命令性規(guī)則。公法類規(guī)范，特別是行政法規(guī)范、刑法規(guī)范等，由于它們主要涉及公共利益，強行性規(guī)則比較多。根據(jù)法律規(guī)則的運行是否依賴行為人的意志，法律規(guī)則可分為強行性28任意性規(guī)則規(guī)定人們的權利義務的內容，允許人們在法律的范圍內從事自己應該從事的合法律的所有事務，允許人們在法律的范圍內自行決定或雙方協(xié)商解決。這種規(guī)則適用與否由個人自由選擇。任意性規(guī)則主要是私法規(guī)則，比如民法和商法，因其主要涉及私人利益，任意性規(guī)則比較多。但刑法中關于“告訴才處理”的規(guī)則也是任意性規(guī)則，民法中關于“民事行為無效”的規(guī)則則是強行性規(guī)則。任意性規(guī)則規(guī)定人們的權利義務的內容，允許人們在法律的范圍內從29按照法律規(guī)則內容的確定性程度，法律規(guī)則可分為確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準用性規(guī)則。確定性規(guī)則，是指內容本已明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內容的規(guī)則。在法律規(guī)則中，多數(shù)規(guī)則屬于這類規(guī)則。這類規(guī)則可以直接使用。按照法律規(guī)則內容的確定性程度，法律規(guī)則可分為確定性規(guī)則、委托30委任性規(guī)則是指內容上不確定，而只規(guī)定某種概括性指示，委托或授權其他國家機關同國相應的程序確定其內容的法律規(guī)則?！哆x舉法》第44條規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會根據(jù)本法可以制定選舉法實施細則，報全國人民代表大會常務委員會備案?！边@一規(guī)則，就是委任性規(guī)則。委任性規(guī)則是指內容上不確定，而只規(guī)定某種概括性指示，委托或授31準用性規(guī)則是指規(guī)則的內容本身沒有規(guī)定人們的具體行為模式，而是可以參照或者援引其他法律條文或法規(guī)的規(guī)則?！缎淌略V訟法》第195條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進行?！边@一規(guī)則即為準用性規(guī)則。準用性規(guī)則是指規(guī)則的內容本身沒有規(guī)定人們的具體行為模式，而是32四、法律原則

法律原則（principlesoflaw）是指法律的基礎性真理或原理，為其他規(guī)則提供基礎性或本源的綜合性規(guī)則或原理，是法律行為、法律程序、法律的決定的基礎性規(guī)則。沃克認為法律原則是法律推理所依賴的前提，不斷地、正當?shù)剡m用于比較特別和具體的規(guī)則解決不了的或不能充分、明確解決的待決案件的一般原則。沈宗靈教授在《法理學》中認為，“法律原則是法律的基礎性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎或本源的綜合性原理或出發(fā)點。法律原則是法律的基礎性真理，它貫穿于法律的始終，是立法、司法活動的基礎。四、法律原則法律原則（principlesoflaw）33法律原則的特征（1）具有普遍性、一般性的特點；（2）穩(wěn)定性程度比較高，不因個人、社會條件而發(fā)生變化；（3）法律原則沒有具體的權利和義務的設定，也沒有確定的法律的后果的設定，而只是一些抽象性、一般性的公理；法律原則的特征（1）具有普遍性、一般性的特點；34（4）法律原則覆蓋面較廣，適用性非常廣泛，可以運用于許多法律的領域，對具體的法律的運作具有指導性作用，往往成為“判案遇到困難的法官的救生圈”；（5）法律原則的邏輯形式主要體現(xiàn)在：在結構上比較簡潔、簡單，一般不設定具體的權利和義務，在命題的陳述上都是一些陳述性命題，主要體現(xiàn)在序言、總論、修正案、法律原則專章等。（4）法律原則覆蓋面較廣，適用性非常廣泛，可以運用于許多法律35法律原則的作用法律原則為法律規(guī)則和法律概念提供基礎，消除法律的沖突；直接適用法律原則裁決疑難案件；法律原則作為審判的依據(jù)，彌補法律規(guī)則的不足。法律原則的作用法律原則為法律規(guī)則和法律概念提供基礎，消除法律36法律原則的分類按照發(fā)生學進行分類，法律原則分為政策性原則和公理性原則；按照原則的范圍進行分類，法律原則分為基本原則和具體原則；按照原則的內容進行分類，法律原則分為實體性原則和程序性原則。法律原則的分類按照發(fā)生學進行分類，法律原則分為政策性原則和公37五、法律概念法律概念是構成法律的一個重要組成部分。美國法學家博登海默認為，沒有法律概念，我們便無法將我們對法律的思考轉變?yōu)檎Z言，也無法以一種易懂明了的方式把這種思考傳達給他人。而如果我們試圖完全摒棄概念，那么整個法律的大廈就會瓦解。五、法律概念法律概念是構成法律的一個重要組成部分。38《牛津法律的大辭典》在解釋法律概念時認為，“概念是法律的思想的基本構成要素，并是我們將雜亂無章的具體事項進行重新整理歸類的基礎”?！杜＝蚍傻拇筠o典》在解釋法律概念時認為，“概念是法律的思想39法律概念的作用表達作用認識功能完善功能法律概念的作用表達作用40法律概念的分類依照概念所涉及的內容，法律概念可以分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。法律概念的分類依照概念所涉及的內容，法律概念可以分為涉人概念41第四講法的要素第四講法的要素42主要讀物李清偉：《法理學導論》，上海財經(jīng)大學出版社2005年；付子堂：《法理學初階》，法律出版社2005年；沈宗靈：《法理學》，北京大學出版社2003年。主要讀物李清偉：《法理學導論》，上海財經(jīng)大學出版社2005年43主要內容法的要素的概念與學說法律規(guī)則法律原則法律概念主要內容法的要素的概念與學說44一、法的要素的概念法律要素是指構成法這個系統(tǒng)的元素、部分、因素。法是由這些要素構成的集合體。法律要素是多樣的多層次的，可以從不同角度分析、分類。對法由哪些要素構成，不同的學者，有著不同的認識。一、法的要素的概念法律要素是指構成法這個系統(tǒng)的元素、部分、因45二、法的要素的學說19世紀英國分析法學的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法律要素的“命令說”。嚴格意義上的法只能是實在法（positivelaw），其本質在于它是主權者的命令。法律是由命令、主權、制裁三要素組成。法是主權者發(fā)出的以制裁為后盾的各種各樣的命令的總和。二、法的要素的學說19世紀英國分析法學的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法46英國法學家、新分析法學代表人物哈特在批評奧斯丁的“命令說”的基礎上，提出了“規(guī)則論”。他認為“法律命令說”是“一個關于法的失敗的記錄”，“失敗的根本原因在于：該理論由以建構起來的那些要素，即命令、服從、習慣和威脅的觀念，沒有包括、也不可能包括由它們的結合產(chǎn)生出規(guī)則的觀念，而卻少這一觀念，我們就沒有指望去闡明哪怕是最基本形式的法律。”英國法學家、新分析法學代表人物哈特在批評奧斯丁的“命令說”的47哈特認為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中主要規(guī)則是設定義務的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權利或權力的規(guī)則。次要規(guī)則又可分為承認規(guī)則、改變規(guī)則和審判規(guī)則。法是由主要規(guī)則與次要規(guī)則兩類要素的結合而形成的規(guī)則體系。哈特認為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中48美國法學家、社會學法學代表人物龐德提出了律令、技術、理想的模式。龐德認為人們常把三個東西都稱為法，并試圖用其中一個為根據(jù)來解釋所有三者它們分別是：（1）法律的秩序，即通過有系統(tǒng)的、有秩序的適用政治組織社會的強力來調整關系和安排行為的制度；（2）一批據(jù)以作出司法或行政決定的權威性資料、根據(jù)或指示；（3）司法過程和行政過程，即為了維護法律秩序依照權威性的指示以決定各種案件和爭端的過程。美國法學家、社會學法學代表人物龐德提出了律令、技術、理想的模49龐德認為法“是依照一批司法和行政過程中使用的權威性法令來實施的高度專門形式的社會控制”?！斑@一意義上的法律是由律令、技術和理想構成的：一批權威性的律令，并跟據(jù)權威性的傳統(tǒng)理想或以它為背景，以權威性的技術對其加以發(fā)展和運用?！币簿褪钦f，法是由律令、技術和理想三個要素構成的。龐德認為法“是依照一批司法和行政過程中使用的權威性法令來實施50美國法學家、新自然法學代表人物德沃金提出法律要素的規(guī)則、政策、原則論，認為法由規(guī)則、政策、原則三要素組成。他指出：“當法學家理解或者爭論關于法律上的權利和義務問題的時候，特別是在疑難案件中，當我們與這些概念有關的問題看起來極其尖銳時，他們使用的不是作為規(guī)則發(fā)揮作用的標準，而是作為原則、政策和其他各種準則而發(fā)揮作用的標準?！痹诘挛纸鹂磥恚ú粌H包括規(guī)則，還包括原則和政策。美國法學家、新自然法學代表人物德沃金提出法律要素的規(guī)則、政策51原則是關于個人或群體的權利、正義、或公平的要求，或其他道德方面的要求。政策是為達到目的或目標的一種政治決定。與規(guī)則相比，原則和政策處在同一層級，但原則與政策又有重大區(qū)別。原則要求盡可能實現(xiàn)同樣的情況同樣的處理，政策則更具靈活性。原則是關于個人或群體的權利、正義、或公平的要求，或其他道德方52原則和規(guī)則的不同第一，規(guī)則是在“全部或沒有”（allornone）的形式下適用的，要么遵守規(guī)則，要么違反規(guī)則。第二，在一個法律的體系中，法律規(guī)則之間不應出現(xiàn)沖突，在一個法律的體系中必須設定解決沖突的規(guī)則和機制，其結果是只能是其中一個有效，其他的規(guī)則必須廢止或修正；當幾個原則發(fā)生沖突時，則不存在這樣的問題，通常引起的是根據(jù)每個原則的分量進行選擇。原則和規(guī)則的不同第一，規(guī)則是在“全部或沒有”（allor53三、法律規(guī)則法是一種規(guī)則（rule）或規(guī)范（norm）。凱爾森認為：“法律創(chuàng)制權威所制定的法律規(guī)范是規(guī)定性的；法律科學所陳述的規(guī)則卻是敘述性的”。在這里，法律上的規(guī)定為法律規(guī)范，法學中對這些法律規(guī)定的陳述稱為法律規(guī)則。這種觀點并未得到普遍的接受。二戰(zhàn)后，人們使用比較多的是法律規(guī)則。三、法律規(guī)則法是一種規(guī)則（rule）或規(guī)范（norm）。54規(guī)則（rule）是關于人們行為的準則、標準、規(guī)定等，即日常用語中所稱的規(guī)矩。戴維·M·沃克在《牛津法律大辭典》中認為，規(guī)則是“關于某些事項的法律規(guī)定的陳述，通常比學說或原則更加詳細和具體?！币?guī)則（rule）是關于人們行為的準則、標準、規(guī)定等，即日常用55法律規(guī)則是社會規(guī)則的一種，它是特殊的社會規(guī)則，是特定社會群體中一般成員共有的行為規(guī)則。法律規(guī)則是社會規(guī)則的一種，它是特殊的社會規(guī)則，是特定社會群體56法律規(guī)則的邏輯構成對法律規(guī)則的邏輯構成的分析，主要有三要素說和二要素說。法律規(guī)則的邏輯構成對法律規(guī)則的邏輯構成的分析，主要有三要素說57三要素說的主要內容是法律規(guī)則由假設、處理、制裁三部分組成。假定是法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提、條件或情況部分，即在什么情況下該規(guī)則生效；處理是法律規(guī)則中具體要求人們做什么或禁止人們做什么的部分，它是對權利、義務的安排；制裁是法律規(guī)則中指出行為要承擔的法律的后果的部分，即違反這一規(guī)則將采取的國家強制措施（[蘇]C.C.阿列克謝耶夫：《法的一般原理》（下冊），黃良平、丁文琪譯，法律出版社1991年，第422頁。又見孫國華主編：《法理學》，中國人民大學出版社，1994年，第355頁）三要素說的主要內容是法律規(guī)則由假設、處理、制裁三部分組成。58二要素說認為，每一種法律規(guī)則都有行為模式和法律后果兩部分構成。行為模式是從大量實際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標準。行為模式不是具體的行為，而是具體行為的抽象。二要素說認為，每一種法律規(guī)則都有行為模式和法律后果兩部分構成59行為模式與法律規(guī)范可以這樣行為——授權性法律規(guī)范應當這樣行為——命令性法律規(guī)范不應當這樣行為——禁止性法律規(guī)范命令性法律規(guī)范和禁止性法律規(guī)范合稱義務性規(guī)范。行為模式與法律規(guī)范可以這樣行為——授權性法律規(guī)范60法律的后果是指法對違反具有法律的意義的行為賦予某種結果。大體包括兩類后果：肯定性的后果和否定性的后果?？隙ㄐ缘暮蠊侵阜ǔ姓J某種行為合法、有效并加以保護。否定性的后果是指法對某種行為不予承認、撤銷以致加以制裁。法律的后果是指法對違反具有法律的意義的行為賦予某種結果。61法律規(guī)則與法律條文

在成文法國家，制定法是法最主要的表現(xiàn)形式。每一部制定法都由若干個法律條文組成。法律規(guī)則由法律條文體現(xiàn)出來，但法律規(guī)則與法律條文又不是一一對應關系，并不是說每一個法律條文都包含一個法律規(guī)則。法律規(guī)則與法律條文在成文法國家，制定法是法最主要的表現(xiàn)形式62一個法律規(guī)則可能由幾個法律條文來表述?！逗贤ā返?條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同”?！逗贤ā返?07條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。一個法律規(guī)則可能由幾個法律條文來表述。63按照行為模式的不同，把法律規(guī)則分為授權性規(guī)則、命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則三種，或者授權性規(guī)范和義務性規(guī)范（包括命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范）兩種。按照行為模式的不同，把法律規(guī)則分為授權性規(guī)則、命令性規(guī)則和禁64法律規(guī)則的分類依據(jù)規(guī)則的內容，法律規(guī)則分為義務性規(guī)則、權利性規(guī)則和權利義務復合規(guī)則。義務性規(guī)則是規(guī)定人們?yōu)榛虿粸橐欢ㄐ袨榈囊?guī)則。它分為命令性規(guī)則、禁止性規(guī)則兩種。命令性規(guī)則是規(guī)定人們必須為某種行為的規(guī)則。禁止性規(guī)則是規(guī)定人們禁止為某種行為的規(guī)則。義務性規(guī)則的基本特征是具有強行性，不允許人們隨意選擇。這類規(guī)則通常使用“應當”、“應該”、“必須”、“不得”、“禁止”、“嚴禁”等等語言來表達。法律規(guī)則的分類依據(jù)規(guī)則的內容，法律規(guī)則分為義務性規(guī)則、權利性65權利性規(guī)則是規(guī)定人們有權為一定行為或不為一定行為，以及要求他人為一定行為或不為一定行為的規(guī)則。權利性規(guī)則具有兩個特點：一是授予人們權利，人們有權行使自己的權利；二是允許人們選擇的自由，具有選擇性，它所賦予的權利是選擇性。這類規(guī)則通常使用“可以”、“有權”、“有……自由”、“不受……干涉”、“不受……侵犯”、“得”等語言來表達。權利性規(guī)則是最主要的法律規(guī)則。權利性規(guī)則是規(guī)定人們有權為一定行為或不為一定行為，以及要求他66權利義務復合規(guī)則是在授予權利的同時施加義務的規(guī)則。這種規(guī)則的特點是，一方面被指示的對象有權（職權）按照法律規(guī)則的規(guī)定作出一定行為，另一方面作出這些行為，履行自己的職責是他們不可推卸的義務（職責）。最常見的權利和義務復合型規(guī)則是組織法、程序法以及委任規(guī)則、審判規(guī)則等等。權利義務復合規(guī)則是在授予權利的同時施加義務的規(guī)則。67依據(jù)規(guī)則的功能，法律規(guī)則分為調整性規(guī)則（regulativerule）和構成性規(guī)則（constructiverule）。調整性規(guī)則的功能在于指引人們的行為，使之符合規(guī)則所確定的模式。其基本特征是先有行為，后有規(guī)則。構成性規(guī)則的功能是組織、允許人們按照規(guī)則所授予的權利（權力）去活動，調整的行為依賴于規(guī)則。其基本特征是先有規(guī)則，后有行為，規(guī)則在先，行為在后。如審判規(guī)則、足球比賽規(guī)則。這兩種規(guī)則的區(qū)別主要看特定行為是否有調整規(guī)則。依據(jù)規(guī)則的功能，法律規(guī)則分為調整性規(guī)則（regulative68根據(jù)法律規(guī)則的運行是否依賴行為人的意志，法律規(guī)則可分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。強行性規(guī)則是規(guī)定人們必須為一定行為或不為一定行為的法律規(guī)則。主要包括禁止性規(guī)則和命令性規(guī)則。公法類規(guī)范，特別是行政法規(guī)范、刑法規(guī)范等，由于它們主要涉及公共利益，強行性規(guī)則比較多。根據(jù)法律規(guī)則的運行是否依賴行為人的意志，法律規(guī)則可分為強行性69任意性規(guī)則規(guī)定人們的權利義務的內容，允許人們在法律的范圍內從事自己應該從事的合法律的所有事務，允許人們在法律的范圍內自行決定或雙方協(xié)商解決。這種規(guī)則適用與否由個人自由選擇。任意性規(guī)則主要是私法規(guī)則，比如民法和商法，因其主要涉及私人利益，任意性規(guī)則比較多。但刑法中關于“告訴才處理”的規(guī)則也是任意性規(guī)則，民法中關于“民事行為無效”的規(guī)則則是強行性規(guī)則。任意性規(guī)則規(guī)定人們的權利義務的內容，允許人們在法律的范圍內從70按照法律規(guī)則內容的確定性程度，法律規(guī)則可分為確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準用性規(guī)則。確定性規(guī)則，是指內容本已明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內容的規(guī)則。在法律規(guī)則中，多數(shù)規(guī)則屬于這類規(guī)則。這類規(guī)則可以直接使用。按照法律規(guī)則內容的確定性程度，法律規(guī)則可分為確定性規(guī)則、委托71委任性規(guī)則是指內容上不確定，而只規(guī)定某種概括性指示，委托或授權其他國家機關同國相應的程序確定其內容的法律規(guī)則。《選舉法》第44條規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會根據(jù)本法可以制定選舉法實施細則，報全國人民代表大會常務委員會備案?！边@一規(guī)則，就是委任性規(guī)則。委任性規(guī)則是指內容上不確定，而只規(guī)定某種概括性指示，委托或授72準用性規(guī)則是指規(guī)則的內容本身沒有規(guī)定人們的具體行為模式，而是可以參照或者援引其他法律條文或法規(guī)的規(guī)則?！缎淌略V訟法》第195條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進行?！边@一規(guī)則即為準用性規(guī)則。