證據(jù)法學(教學課件)

普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》主講教師屈振輝（副教授）行動電話電子郵箱

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《簡明證據(jù)1普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第一章證據(jù)法在何處普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)2一、認定案件事實離不開證據(jù)法以司法的方式處理前述甲乙間的糾紛，要遵守《民法通則》、《合同法》等實體法；也要適用《民事訴訟法》等程序性規(guī)范；而案件事實的認定，必須接受證據(jù)法的規(guī)制。

實體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國家的三大法律架構，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。一、認定案件事實離不開證據(jù)法以司法的方式處理前述甲乙間的糾紛3案例引發(fā)的證據(jù)法問題主要有：本案中哪些材料可以用作證據(jù)？有關的證據(jù)是否符合法律要求而可以被提交法庭？被提交法庭的證據(jù)能否證明案件事實？如果未能證明案件事實，應由哪一方當事人承擔敗訴的法律責任？等等。諸如此類的問題在當今各國法律體系中至關重要，且事實上自成一體,構成一個獨立部門法的獨特調(diào)整對象。案例引發(fā)的證據(jù)法問題主要有：4二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的證據(jù)法模式（上）

英美法系的證據(jù)法模式以英、美兩國為代表。就現(xiàn)狀而言，幾乎英美法系的所有國家都有自己的成文證據(jù)法與判例證據(jù)法，且以成文證據(jù)法為主，因為證據(jù)成文法本身是判例法原則和規(guī)則的法典化。二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的5二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的證據(jù)法模式（下）

英美法系的訴訟制度強調(diào)當事人之間的對抗，相應地其證據(jù)法也實行當事人主義的模式。表現(xiàn)為：多數(shù)證據(jù)規(guī)則不具有強制性，即只在當事人援引證據(jù)法的規(guī)則時，證據(jù)法才發(fā)生法律效力。很多證據(jù)規(guī)則尤其是可采性規(guī)則完全是通過律師及時主張才得以適用。當事人及其律師是證據(jù)與證明活動的主導，他們可以使用一切手段收集、篩選和保全證據(jù)，可以事先讓證人知曉那些可能在交叉詢問中出現(xiàn)的提問，可以就證人出庭后在證人席上的行為舉止提出建議或者使用其他類似的“教練”庭上作證技術，可以挑選和準備鑒定專家。二、證據(jù)法的基本模式

——英美法系的6二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的證據(jù)法模式（上）

大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國家為代表，高度的成文法典化與超強的職權主義是其證據(jù)法模式的共同特點。二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的7二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的證據(jù)法模式（下）

同職權主義訴訟模式相適應，歐洲大陸國家的“證據(jù)法”也帶有明顯的職權主義色彩。表現(xiàn)為：這些國家的證據(jù)規(guī)則具有當然的強制性。這些國家的法官享有自由參與證明的職權和職責。二、證據(jù)法的基本模式

——大陸法系的8二、證據(jù)法的基本模式

——兩大法系證據(jù)法模式的關聯(lián)兩大法系證據(jù)法模式的差異客觀存在，并不意味著每一法系內(nèi)部的證據(jù)法模式是完全一致的，也不意味著兩大法系之間沒有共性。其實，無論是英美法系的證據(jù)法，還是大陸法系的“證據(jù)法”，都有一些亞模式存在。隨著近半個世紀以來法律全球化趨勢的推動，以及受《聯(lián)合國公民及政治權利公約》、《歐洲人權公約》等國際條約的影響，兩大法系的證據(jù)法正日益呈現(xiàn)出融合靠攏之勢。

二、證據(jù)法的基本模式

——兩9三、證據(jù)法的不同含義

——字面的理解

字面上看，證據(jù)法可以被解讀為有關證據(jù)與證明的法律規(guī)范。三、證據(jù)法的不同含義

10三、證據(jù)法的不同含義

——法系間的差異英美法系的證據(jù)法概念：比較明確、簡單，指的是除去實體法、程序法中所規(guī)定的證據(jù)條款之外的法律規(guī)范，有時甚至被限定為這些國家的成文證據(jù)法典，如美國的《加利福尼亞州證據(jù)法典》、《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》與英國的《1995年民事證據(jù)法》、《1999年青少年審判和刑事證據(jù)法》等。大陸法系的證據(jù)法概念：相對自由，通常將其實體法、程序法、判例法以及其他法律法規(guī)中關于證據(jù)與證明的規(guī)定統(tǒng)稱為證據(jù)法，這顯然是一種廣義的證據(jù)法觀念。三、證據(jù)法的不同含義

11三、證據(jù)法的不同含義

——我國的情況（上）我國目前尚未制定出國家一級的專門證據(jù)法典，這一模式更接近于大陸法系。學術界對證據(jù)法的理解不盡相同，但從立法或司法層面來看也普遍認同廣義觀，即通過一定法律形式表現(xiàn)出來的、用于調(diào)整證據(jù)運用活動的規(guī)范體系。它主要針對證據(jù)能力、證明力、證明標準、證明責任等實體性證據(jù)問題，而通常不包括取證、舉證、質(zhì)證與認證中的程序性證據(jù)問題，以便能夠同實體法、程序法有效地區(qū)分開來；它不是指某一部成文證據(jù)法典，而是指不同層次法律規(guī)范所涉及的相關條款。三、證據(jù)法的不同含義

12三、證據(jù)法的不同含義

——我國的情況（下）該規(guī)范體系可以劃分為核心、交叉和邊緣三個領域。

核心領域是指能夠凸現(xiàn)證據(jù)法特質(zhì)，只有證據(jù)法才能調(diào)整的事項；交叉領域是指由證據(jù)法和實體法、訴訟法重疊調(diào)整的事項；邊緣領域是指本質(zhì)上不屬于證據(jù)法規(guī)范，但與證明直接有關，對證據(jù)法的實施起支撐或者保障作用的規(guī)范，如偽證罪、司法鑒定體制、物證技術鑒定規(guī)程等事項的規(guī)定。重中之重是證據(jù)法的核心領域，具體包括證據(jù)法的基本概念、基本原則、證據(jù)規(guī)則以及證明規(guī)則等。三、證據(jù)法的不同含義

13四、證據(jù)法的淵源任何國家的證據(jù)法淵源都與其法律體系存在密切關系。依照我國現(xiàn)行《憲法》和《立法法》的有關規(guī)定，證據(jù)法的淵源也是一個多層次的法律規(guī)范體系。該體系以其重要程度不同，可以劃分為如下若干個層面：法律層面；法律解釋層面；部門規(guī)章層面；國際條約層面；其他規(guī)范性文件層面。四、證據(jù)法的淵源任何國家的證據(jù)法淵源都與其法律體系存在密切關14五、證據(jù)法的選擇適用證據(jù)法的選擇適用，有兩個基本思路：結合具體案情，確定需要解決的證據(jù)法問題，以此為聯(lián)結點；結合現(xiàn)有證據(jù)法體系，確定可適用的法律條款，必要時正確化解法律條款間的沖突。五、證據(jù)法的選擇適用證據(jù)法的選擇適用，有兩個基本思路：15普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第二章什么是證據(jù)普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)16一、古代人如何查明案件事實

——神明裁判（上）中國古代奉行“定罪必取輸服供詞”和“無供不錄案”的原則，所以審案官員常用刑訊來獲取被告人的認罪供詞。人的權威不足以維持司法裁判的權威，便只能求助于神的權威，于是，各種各樣的“神明裁判”應運而生?！吧衩鞑门小保赐ㄟ^讓當事人在神靈面前做某種行為或接受某種考驗，然后根據(jù)行為或考驗的結果或其過程中表現(xiàn)出來的征象來判定案件事實。一、古代人如何查明案件事實

17一、古代人如何查明案件事實

——神明裁判（下）“神明裁判”的審判方式下，當事人不是用證據(jù)和理由的陳述去說服法官接受其訴訟主張，而是祈求神靈來支持其訴訟主張的正當性。換言之，神明的示意不是證據(jù)，而是對案件事實的認定。“神明裁判”是一種“非證據(jù)裁判”方式，換言之，司法裁判的依據(jù)不是證據(jù)，而是神的明示?！吧衩鞑门小蓖顺鰵v史舞臺后，人類斷案的方式逐漸由“非證據(jù)裁判”轉(zhuǎn)向“證據(jù)裁判”，即司法證明必須以證據(jù)為本源，司法裁判必須以證據(jù)為根據(jù)。一、古代人如何查明案件事實

18二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義？《辭?！穼ψC據(jù)的解釋：“法律用語，據(jù)以認定案情的材料。”從此意義上講，人們在日常生活的非法律事務中使用證據(jù)一詞，實際是借用法律術語。從字詞結構來理解，證據(jù)就是證明的根據(jù)。這是對證據(jù)一詞最簡潔最準確的解釋，也是人們在日常生活中普遍接受的證據(jù)基本含義。二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義？《辭?！穼ψC據(jù)的解釋：“19二、證據(jù)都是真實的嗎？（上）中共中央在1955年做出的關于肅清暗藏的反革命分子的指示：“不漏掉一個反革命分子和不冤枉一個好人，分別是非輕重，根本的辦法是依靠證據(jù)。證據(jù)就是人證和物證。證據(jù)也有真假之分，所以要經(jīng)過鑒定?！?979年7月1日，新中國的《刑事訴訟法》第31條規(guī)定：“證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)?！边@是我國法律首次對證據(jù)一詞做出的明確解釋。1989年的《行政訴訟法》和1991年的《民事訴訟法》，以及1996年修正的新《刑事訴訟法》都明示或默示地接受了這一解釋。于是，我國學者多把它作為界定證據(jù)概念的法律依據(jù)，得出“證據(jù)就是證明案件真實情況的事實”這樣的定義。二、證據(jù)都是真實的嗎？（上）中共中央在1955年做出的關于肅20二、證據(jù)都是真實的嗎？（下）在“證據(jù)就是證明案件真實情況的事實”這一定義中，核心詞是“事實”，因此可簡化說“證據(jù)即……事實”。刑訴法第42條在列舉了物證、書證等7種證據(jù)之后，又明確指出：“以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)?！?/p>

把證據(jù)界定為“證明案件真實情況的事實”，難以自圓其說。二、證據(jù)都是真實的嗎？（下）在“證據(jù)就是證明案件真實情況的事21四、如何理解證據(jù)的真實性？（一）從司法實踐看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點無法成立。

（二）從認識論的角度看，“不屬實者非證據(jù)”的觀點也難以立足。四、如何理解證據(jù)的真實性？22五、如何給法律事務中的證據(jù)下定義？

所謂法律事務中的證據(jù)，是指證明案件事實或者與法律事務有關之事實存在與否的根據(jù)。五、如何給法律事務中的證據(jù)下定義？所謂法律事務中的證據(jù)，是23六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——概述所謂訴訟證據(jù)的基本特征，即證據(jù)要進入訴訟活動的“門檻”所必須具有的基本特質(zhì)。只有具備了這些基本特征的證據(jù)才可以獲準進入訴訟的“大門”。刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟為證據(jù)設立的“門檻”并不完全相同，但基本要求是相通的，即訴訟證據(jù)應具備證據(jù)的關聯(lián)性、證據(jù)的客觀性和證據(jù)的合法性三大基本特征。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

24六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——證據(jù)的關聯(lián)性

證據(jù)的關聯(lián)性或相關性，指的是證據(jù)必須與需要證明的案件事實或爭議事實具有一定的聯(lián)系。因為只有具有關聯(lián)性的事物之間才可能具有證明關系——有關聯(lián)才能證明，無關聯(lián)則不能證明，所以關聯(lián)性是證據(jù)的自然屬性。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

25六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)應該具有客觀存在的屬性，或者說，證據(jù)應該是客觀存在的東西。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

26六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

——證據(jù)的合法性訴訟是一種法律適用活動，因此在訴訟中使用的證據(jù)應該符合法律的有關要求，這就是證據(jù)的合法性。證據(jù)的合法性體現(xiàn)的是證據(jù)的法律特征或社會特征，是國家基于一定的價值考量而賦予證據(jù)的特殊規(guī)定性。六、訴訟中的證據(jù)應具備哪些基本特征

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《簡明證據(jù)法學》第三章證據(jù)有哪些法定形式普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)28第三章證據(jù)有哪些法定形式

——關鍵術語［關鍵術語］

證據(jù)的法定形式物證書證證人證言當事人陳述犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解鑒定結論勘驗、檢查筆錄視聽資料非法定形式證據(jù)第三章證據(jù)有哪些法定形式

29第三章證據(jù)有哪些法定形式

——案例A公司老總一審被認定犯有職務侵占罪，判處有期徒刑11年。被告人不服，認為自己沒有侵占公司錢款，只是調(diào)用部分資金到自己名下的另一個公司B，屬于自己所有的公司之間的借款，沒有犯罪。二審中，被告人不僅向法庭出示了各種財務會計賬冊，而且還提交了數(shù)位著名的刑法學家對此問題開具的“法律意見書”，以及B公司以公司名義開具的款項轉(zhuǎn)賬證明，以證明自己的行為沒有犯罪。二審法庭認為，“法律意見書”和B公司“轉(zhuǎn)賬證明”不符合我國刑訴法規(guī)定的法定證據(jù)形式，不能作為定案依據(jù)。被告人出具的其他證據(jù)不充分，上訴理由不予支持，裁定維持原判。第三章證據(jù)有哪些法定形式

30一、證據(jù)的法定形式概述——概念（一）證據(jù)的法定形式的概念

證據(jù)的法定形式，是立法者根據(jù)證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式所作的法律劃分，或者簡稱證據(jù)在法律上的劃分。學界也有用證據(jù)的種類這一概念，來指稱證據(jù)的法定形式。證據(jù)的種類與證據(jù)的分類間的區(qū)別主要表現(xiàn)在，前者是一種立法規(guī)定，后者只是一種學理分類。一、證據(jù)的法定形式概述——概念（一）證據(jù)的法定形式的概念31一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之特征（上）《刑事訴訟法》第42條：“證據(jù)有以下列七種：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解；（五）鑒定結論；（六）勘驗、檢查筆錄；（七）視聽資料。”《民事訴訟法》第63條第一款：“證據(jù)有下列幾種：（一）書證；（二）物征；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結論；（七）勘驗筆錄?！薄缎姓V訟法》第31條：“證據(jù)有以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結論；（七）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄?！币?、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式32一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之特征（下）上述規(guī)定主要有以下特征：第一、證據(jù)種類的數(shù)量較多。第二、證據(jù)種類比較具體、細致。第三、專門以法條列舉。一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形33一、證據(jù)的法定形式概述

——我國證據(jù)的法定形式之由來主要繼受前蘇聯(lián)的證據(jù)制度：前蘇聯(lián)的“訴訟形式許可規(guī)則”，對我國有關證據(jù)種類的立法影響甚大。所謂“訴訟形式許可規(guī)則”，指所有的材料必須具有法定訴訟形式，才能進入訴訟程序作為證據(jù)使用。簡言之，前蘇聯(lián)學者認為證據(jù)概念是內(nèi)容、形式和取證程序三者的統(tǒng)一。一、證據(jù)的法定形式概述

——34二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（上）

物證的概念

物證是指以其物質(zhì)存在的固有特征發(fā)揮證明作用的物品或者痕跡。有廣義與狹義之分。

廣義的物證等同于實物證據(jù)的概念，包括書證、視聽資料等一切以實物形式表現(xiàn)出來的證據(jù)。

狹義的物證則不包括書證和視聽資料。我國法定證據(jù)形式之一的物證屬于狹義的物證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

35二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（中）對物證的理解，要注意以下三點：

物證是一種不依賴于主觀意識而獨立存在的客觀實在物，人們可以感知其存在。物證的證明價值通過其客觀存在的特征實現(xiàn)——一般經(jīng)過兩個環(huán)節(jié)：一是通過自身的存在證明待證事實的存在，二是通過自身的存在證明受審查主體的存在，從而將受審查的主體與待證事實聯(lián)結起來。物證的攝影像片或者模型與物證本身具有一定的區(qū)別。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

36二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——物證（下）物證的兩個重要證據(jù)屬性物證的證據(jù)價值需要人去發(fā)現(xiàn)和認識。物證一般都屬于間接證據(jù)。物證可以從不同的角度分類

按照形態(tài)的不同，分為固體物證、液體物證和氣體物證；按照體積和質(zhì)量大小不同，分為巨體物證、常體物證和微體物證；按照檢驗的科學方法不同，分為物理物證、化學物證和生物證；按照證明案件事實依據(jù)的特征不同，分為形象特征物證、成分特征物證、習慣特征物證和氣味特征物證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

37二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（上）書證的概念：是指以文字、符號、圖像等記載的內(nèi)容來證明案件事實的文件或者其他物品。書證的典型表現(xiàn)形式：書面文件。記錄有特定文字、符號的其他物品，如果以其記載的內(nèi)容來證明案件事實，也可歸入書證。但是，具有書面方件形式的材料，不一定都是書證。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

38二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（中）與物證相比，書證的證明優(yōu)勢：主要表現(xiàn)在書證的內(nèi)容與待證事實間的關聯(lián)直接、顯著、易于判斷，往往能起到直接的證明作用，而物證的證明作用一般是間接的。同時，對書證的變造、偽造與篡改更容易被發(fā)現(xiàn)。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

39二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——書證（下）審判實踐使用的書證，常見形式為：原本（或原件）、副本、謄本（謄寫件）、摘錄本（摘錄件）和復制本（復印件）等。證據(jù)法上存在“提交書證原則上應提交原本，否則書證不可采”的規(guī)則，此規(guī)則即英美證據(jù)法中有名的“最佳證據(jù)規(guī)則”。訴訟中使用謄本、摘錄本或復制本，需具備三個條件：（1）原本客觀存在，或者曾經(jīng)存在；（2）具有不能提交原本的充分理由；（3）謄本、摘錄本和復制本是對原本的準確反映。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

40二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——證人證言（上）證人證言,是指證人就自己所知道的案件事實情況向公安司法機關所作的陳述。證人的范圍有廣義與狹義之分。證人證言有口頭、書面、錄音錄像等形式。證人作證應以口頭形式為原則。書面或錄音錄像形式的證人證言，必須符合證言可信性保障條件，才能作為定案依據(jù)。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

41二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——證人證言（下）證人資格是證人證言相有證據(jù)能力的前提。第一，證人必須是親身感知案件事實情況的人，他可就他感知的情況作證。凡不是親身感知案件情況的人，不能作為證人。第二、證人必須是能夠辨別是非，能夠正確表達意思的人。證人必須是自然人。單位或者法人不屬于證人的范疇，因為它們不具有證人資格。證人證言有兩個重要的特點，一是主觀性較強，比較容易受到人的主觀因素影響。二是生動、直觀和直接。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

42二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——鑒定結論（上）鑒定結論，是具有鑒定資格的專業(yè)人員就案件中的專業(yè)問題向司法機關提供的專家意見。本概念的掌握應注意以下幾點：鑒定結論所針對的問題是超出常人（包括法官）經(jīng)驗和知識以外的專業(yè)問題。鑒定結論所依據(jù)的標準是相關領域的科學知識。鑒定結論是科學原理、檢驗方法和具體操作三者間的結合。因而，科學原理是否可靠、檢驗方法是否得當、具體操作是否規(guī)范，對于鑒定結論的證明力有重大影響。鑒定結論的最終表現(xiàn)形式是專家分析意見。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

43二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——鑒定結論（下）具有鑒定資格的專業(yè)人員通常被稱作鑒定人。鑒定人有自然人和機構之分。在我國，鑒定結論以鑒定文書為載體。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

44二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——當事人陳述（上）當事人陳述，是指訴訟當事人就他們親身感知的案件情況，在訴訟中向人民法院所作的陳述。當事人是廣義是的證人，當事人陳述是廣義的證人證言。行政訴訟和民事訴訟中，如何把當事人的主張、當事人就案件事實的辯解和當事人就案件事實的陳述區(qū)分開來，目前法律和實務均沒有一個統(tǒng)一的規(guī)定和標準。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

45二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——當事人陳述（下）民事訴訟中有一類比較重要的當事人陳述，需要專門提及，即當事人一方作出的不利于已、只有利于對方當事人的事實陳述——自認。根據(jù)現(xiàn)有的法律和司法解釋，構成自認應具備四個條件。犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解，是指犯罪嫌疑人、被告人就有關案件事實情況向公安司法機關所作的陳述，可以簡稱為“口供”?？诠┮话惴譃楣┦?、辯解和攀供三種情況?？诠┑闹饔^傾向性較強，虛假的成分居多。口供一般能直接證明案件事實，在刑事訴訟中具有重要的證據(jù)價值和法律地位。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

46二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——視聽資料（上）視聽資料，通常理解為借助錄音、錄像、電子計算機以及其他高科技手段記錄的信息證明案件事實的證據(jù)。視聽資料不像鑒定結論、口供那樣表現(xiàn)為單一種類的證據(jù)，它實際上是一個“口袋”證據(jù)，自身構成了一個證據(jù)體系。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

47二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——視聽資料（下）視聽資料有廣義與狹義之分。

廣義的視聽資料包括錄音、錄像、計算機貯存資料以及其他高科技形式表現(xiàn)出來的證據(jù)，狹義的視聽資料只包括錄音、錄像、電影攝影材料（可統(tǒng)稱為音像證據(jù)），其共同特征是以聲音、活動影像及其組合感性再現(xiàn)案件事實運動和過程的證據(jù)。視聽資料無論采廣義還是狹義，可以看作是針對待證案件事實的“描述”。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

48二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

——筆錄類證據(jù)筆錄類證據(jù)的共性是，乃公安司法人員在執(zhí)法或者司法活動時，按照相應的規(guī)則和格式，對所見所聞所做的臨場即時記錄。筆錄類證據(jù)證明待證事實的特點：

綜合性；客觀性；規(guī)范性。二、我國法律規(guī)定的證據(jù)形式

49普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第四章證據(jù)有哪些分類普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)50一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

——概念根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式不同，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。凡是表現(xiàn)為人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)；凡是表現(xiàn)為客觀存在的物體，即以物品或痕跡作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實物證據(jù)。實物證據(jù)不等于物證。以我國為例，實物證據(jù)除物證外，還包括我國法律規(guī)定的書證、勘驗、檢查筆錄和視聽資料。而我國法律規(guī)定的幾種證據(jù)中，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、鑒定結論則屬于言詞證據(jù)。一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

51一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

——區(qū)分言詞證據(jù)與實物證據(jù)有如下的區(qū)別：兩者的表現(xiàn)形式不同。前者以語言表現(xiàn)，具有人的主觀性；后者以物質(zhì)表現(xiàn)，具有一定的客觀性。兩者的形成過程不同。前者經(jīng)過主體感知、判斷、記憶、表達等過程，后者經(jīng)過發(fā)現(xiàn)、提取、保存、鑒定等階段。兩者的證明價值不同。前者與案件待證事實的關聯(lián)較為明顯，可以全面、動態(tài)、直接地證明案件事實；后者與待證事實的關聯(lián)并不一定明顯，通常是局部、靜態(tài)、間接地證明案件事實。一、言詞證據(jù)與實物證據(jù)

52二、原始證據(jù)與傳來證據(jù)按證據(jù)來源是否來源于案件事實，可將訴訟證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)。原始證據(jù)，又稱“原生證據(jù)”，是指從直接來源于案件事實或原始出處獲得的第一手證明材料。傳來證據(jù)，又稱“派生證據(jù)”，是指經(jīng)過復制、轉(zhuǎn)抄、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)的證據(jù)。原始證據(jù)是在案件事實的直接作用或影響下形成的，傳來證據(jù)并非直接來源案件事實或原始出處，而是經(jīng)過了“轉(zhuǎn)手”的第二手材料。二、原始證據(jù)與傳來證據(jù)按證據(jù)來源是否來源于案件事實，可將訴訟53三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

——概念根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的關聯(lián)性，可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)，即能夠單獨、直接地證明案件主要事實的證據(jù)；間接證據(jù)，即不能單獨直接證明，而需要與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實的證據(jù)。所謂的“主要事實”，通常認為是指案件中的關鍵性事實。在刑訴中為被追訴人是否實施了被指控的犯罪事實；在民訴中為當事人之間爭議的民事法律關系是否發(fā)生、變更和消滅；在行訴中則為所爭議的具體行政行為是否合法以及所依據(jù)的事實是否存在。三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

54三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

——區(qū)分直接證據(jù)與間接證據(jù)相比，有以下幾個特點：直接證據(jù)具有直觀性。直接證據(jù)能直接證明案件主要事實，不需要借助其他證據(jù)進行邏輯推理，因此一經(jīng)查證屬實，可以直接作為定案的根據(jù)，證明價值較大。直接證據(jù)多為言詞證據(jù)。言詞證據(jù)可能會因為陳述者的主觀因素而出現(xiàn)差錯，失真的可能很大，因此在運用直接證據(jù)的時候需要謹慎審查其可靠性。直接證據(jù)往往比間接證據(jù)數(shù)量少，更難獲得，特別是在刑事案件中，獲得自愿的、真實的直接證據(jù)不大容易，而且穩(wěn)定性較差。三、直接證據(jù)與間接證據(jù)

55四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

——概念在刑事訴訟中，以證據(jù)的證明作用為劃分標準，可以把證據(jù)分為控訴證據(jù)與辯護證據(jù)。能夠證明犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重、加重刑事責任的證據(jù)，是控訴證據(jù)；能夠否定犯罪事實存在，證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕、減輕刑事責任的證據(jù)，屬于辯護證據(jù)。四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

56四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

——區(qū)分控訴證據(jù)一般是控訴人在指控時提出，目的是為了讓法院作出有罪判決或者加重處罰；辯護證據(jù)一般由犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人在辯護時提出，目的是為了讓法院作出無罪判決或者減輕處罰。但是，并不是說控方提出的證據(jù)都是控訴證據(jù)，辯方提出的證據(jù)都是辯護證據(jù)，應當根據(jù)證據(jù)的內(nèi)容和作用來判斷。四、控訴證據(jù)與辯護證據(jù)

57五、本證與反證在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當事人主張的事實的關系，可將訴訟證據(jù)分為本證和反證。本證，是指能夠證明當事人主張的事實存在的證據(jù)。反證，是指能夠證明對方當事人主張的事實不存在的證據(jù)。區(qū)分本證與反證的關鍵在于，提出的證據(jù)是用來支持己方所主張的事實，還是反駁對方所主張的事實。支持己方事實主張的證據(jù)為本證，反駁對方事實主張的證據(jù)為反證。五、本證與反證在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當事人主張的58普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第五章什么是司法證明普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)59第五章什么是司法證明

——案例引發(fā)的思考司法證明異于科學證明。對事實真相的查明，司法證明關注的核心是事實發(fā)生的過程和表象，尤其是人在事實發(fā)生過程中的作用，人的主觀狀態(tài)在司法證明中具有特別重要的意義?？茖W證明的著眼點是事實背后蘊涵的自然規(guī)律或者社會規(guī)律，它所關注的焦點是事物本身的客觀規(guī)律性，也就是說，客觀的規(guī)律是如何在事實或者事件的發(fā)生過程中得到體現(xiàn)的。第五章什么是司法證明

——案例60一、司法證明有哪些特點

——司法證明、科學證明、生活證明司法證明，是指訴訟當事人在法官的主持下，按照法定的程序和規(guī)則，通過舉證和質(zhì)證來反駁不利于自己的訴訟主張，追求有利于自己的訴訟結果的法律行為。科學證明，是指科學家針對特定的主題，通過考察、試驗和分析等方式，證明特定的立論是否符合自然或者社會規(guī)律的研究活動。生活證明，是指人們在日常生活中進行的一般證明活動。一、司法證明有哪些特點

——司法證明、科學證明、61一、司法證明有那些特點

——司法證明、科學證明、生活證明之間的區(qū)別司法證明與科學證明間的區(qū)別：證明的對象不同證明的方法不同證明的標準不同證明的程序不同證明的主體不同司法證明與生活證明間的差異表現(xiàn)在規(guī)范性方面：生活證明沒有法律上的意義，法律不作調(diào)整。生活證明本質(zhì)上是感性的，而司法證明本質(zhì)上是理性的。一、司法證明有那些特點

——司法證明、科學62一、司法證明有哪些特點

——司法證明的具體特點

規(guī)范性——司法證明與其他證明活動的首先要區(qū)別。對抗性——司法證明在程序方面的重要特征之一。時效性——司法證明在程序方面的另一重要特征。相對性——司法證明之證明標準必然多元化。一、司法證明有哪些特點

——司法證明63二、司法證明的分類（1）

——嚴格證明與自由證明嚴格證明與自由證明：是以法律約束的程度為標準所作的分類。嚴格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴格約束，而自由證明的法律要求則相對寬松，又稱為釋明、稀明或者疏明。兩者主要在證明對象、證明手段、證明程序、證明標準四個方面存在著差異。二、司法證明的分類（1）

——嚴格證64二、司法證明的分類（2）

——自向證明與他向證明自向證明與他向證明這是以證明行為針對的主體為標準所作的分類。自向證明是指自己向自己證明，而他向證明是指向他人證明。自向證明與他向證明的要素是相互可以轉(zhuǎn)化的。自向證明通常適用于職權主義的程序模式；他向證明通常適用于當事人主義的程序，當事人在這種模式的證明程序中扮演著主角。二、司法證明的分類（2）

——自向證65二、司法證明的分類（3）

——正向證明與反向證明正向證明與反向證明這是以證明案件事實的角度為標準所作的分類。正向證明是指以積極的方式證明正面的事實主張成立，而反向證明是以消極的方式證明反面的事實主張成立，如果承擔證明責任的當事人不能證明反面的事實主張成立的，則認定為與此相對應的正面事實主張成立。正向證明與反向證明主要在證明對象、適用范圍、證明方法、證明標準四個方面存在差異。二、司法證明的分類（3）

——正向證66二、司法證明的分類（4）

——不同性質(zhì)訴訟中的證明刑訴中的證明、民訴中的證明與行訴中的證明：這是以司法證明所在的程序為標準所作的分類。刑訴證明是指公安司法人員和當事人調(diào)查收集和審查判斷證據(jù)，確定是否發(fā)生了犯罪行為、誰是犯罪行為人、犯罪行為的輕重和其他有關事實的活動。民訴證明是指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，通過取證、舉證、質(zhì)證和認證等活動，查明或者闡明民事糾紛產(chǎn)生和發(fā)展的事實以及民事法律關系構成要素的事實的訴訟活動。行訴證明是指人民法院在人民檢察院和當事人的參加下，查明或闡明與具體行政行為合法性有關的案件事實的訴訟活動。三大訴訟證明主要在：證明責任的分配、證據(jù)的種類、證明標準、證明對象和證明程序五方面有著不同。二、司法證明的分類（4）

——67三、什么是證明對象——定義證明對象的定義：證明對象，是指由實體法規(guī)范所確定，對訴訟請求具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實。理解該定義時，要明確如下四組關系：證明對象與訴訟請求之間的關系證明對象與法律規(guī)范之間的關系證明對象與證據(jù)之間的關系證明對象與證明責任之間的關系三、什么是證明對象——定義證明對象的定義：68三、什么是證明對象——范圍從法律規(guī)定和司法實踐看，納入證明對象范圍的主要有：法律事實、免證事實、程序法事實及證據(jù)事實。法律事實中，以要件事實及情節(jié)事實為證明對象的核心。免證事實，又包括自然科學定律、眾所周知的事實、職務上熟知的事實、國家機關公報的事實、生效裁判、公證文書和行政行為確認的事實、當事人承認的事實、當事人沒有爭議的事實、推定的事實。程序法事實，是指有關訴訟程序進行的合法性和當事人訴訟權利義務是否成立的事實。證據(jù)事實，是指證據(jù)材料所記載的事實內(nèi)容。

三、什么是證明對象——范圍從法律規(guī)定和司法實踐看，納入證明69四、刑事訴訟的證明對象被指控犯罪行為構成要件的事實與犯罪行為輕重有關的各種量刑情節(jié)的事實排除行為的違法性、可罰性的事實排除或減輕刑事責任的事實刑事訴訟程序事實四、刑事訴訟的證明對象被指控犯罪行為構成要件的事實70五、民事訴訟的證明對象（上）關于民事訴訟證明對象的分解、整理與歸納，學界提出了多種方法：

方法一，按照部門法的規(guī)定對證明對象進行一般性的歸類。方法二，按照訴的類型對證明對象進行歸類。方法三，根據(jù)訴訟理由即原告提起訴訟所根據(jù)的事實和理由，將證明對象分為兩個部分：一是引起當事人之間法律關系發(fā)生、變更或消滅的事實。二是民事權益受到侵害或者權利義務關系發(fā)生爭議的事實。五、民事訴訟的證明對象（上）關于民事訴訟證明對象的分解、整理71五、民事訴訟的證明對象（中）

方法四，根據(jù)所要證明的事實與案件的主要事實之間的聯(lián)系程度，確定民事訴訟證明對象的構成。方法五，大陸法系國家學者采取的作法，即把證明對象與證明責任的分擔原則聯(lián)系起來，研究民事訴訟證明對象的構成。五、民事訴訟的證明對象（中）方法四，根據(jù)所要證明的事72五、民事訴訟的證明對象（下）第六種、也即新的界定方法是，認為民事訴訟證明對象由下述方面的事實構成：

民事法律關系發(fā)生、變更和消滅的事實。民事爭議發(fā)生過程的事實。當事人主張的民事訴訟程序事實。有關外國的法律法規(guī)的事實。五、民事訴訟的證明對象（下）第六種、也即新的界定方法是，認為73六、行政訴訟的證明對象（上）（一）與被訴行政行為合法性和合理性有關的事實

1．與被訴具體行政行為合法性和合理性有關的事實。

2．有關抽象行政行為合法性的事實。

六、行政訴訟的證明對象（上）（一）與被訴行政行為合法性和合理74六、行政訴訟的證明對象（中）（二）行政賠償構成要件的事實

1.侵權行為是否由作為被告的行政機關及其工作人員實施。

2.侵權行為是否是行政機關及其工作人員在行使行政職權的過程中實施。

3.侵權行為是否違法。

4.侵權行為是否給作為原告的受害人造成人身權或者財產(chǎn)權的損害；如果造成廠損害，損害的大小如何。

5.侵權行為與損害之間是否具有直接的因果關系.六、行政訴訟的證明對象（中）（二）行政賠償構成要件的事實75六、行政訴訟的證明對象（下）（三）行政訴訟程序事實

行政訴訟程序事實，是指行政訴訟程序是否合法進行的事實。具體包括：

1、有關當事人資格的事實；

2、有關主管和管轄的事實；

3、有關審判組織的事實；

4、有關審判程序的事實；

5、有關采取排除妨害行政訴訟強制措施的事實；

6、有關訴訟期間的事實；

7、被告及其代理人是否在訴訟過程中自行向原告和證人取證的事實；

8、有關行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實；等等。六、行政訴訟的證明對象（下）（三）行政訴訟程序事實76普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第六章司法證明應該遵循哪些原則普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)77第六章司法證明應該遵循哪些原則

——什么是司法證明的原則司法證明的原則，是指在司法活動中有關證據(jù)的收集與運用的基本原理和一般準則。司法證明的原則具有抽象性和概括性，是確立具體證據(jù)規(guī)則的前提和基礎。司法證明原則可以分為兩大類，即公理性原則和政策性原則。前者指反映司法證明自身規(guī)律的原則，后者指反映國家和社會的價值取向的原則，是國家根據(jù)其文化傳統(tǒng)、價值觀念和社會政策而確立的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——什么是司法證明的78第六章司法證明應該遵循哪些原則

——實事求是原則（一）實事求是原則的內(nèi)容從本質(zhì)上講，在司法活動中運用證據(jù)查明和證明案件事實就是一種“實事求是的活動”。而實事求是，即要從客觀實際情況出發(fā)去調(diào)查研究和分析問題，從而得出正確的認識結論。堅持實事求是原則就是為了實現(xiàn)司法公正。（二）從偏重實體的公正觀轉(zhuǎn)向?qū)嶓w和程序并重的公正觀不顧程序公正去追求事實真相的態(tài)度是一種偏頗；但是，不顧客觀事實去追求程序公正的態(tài)度也是一種偏頗。第六章司法證明應該遵循哪些原則

79第六章司法證明應該遵循哪些原則

——遵守法制原則（一）遵守法制原則的內(nèi)容法治的基本內(nèi)涵包括兩個重心和一個基本點。所謂“兩個重心”，指立法即法律的制定和施法即法律的實施。所謂“一個基本點”，就是“治官限權”，即“為官者不得違法”。遵守法制原則是法治精神在司法活動中的具體體現(xiàn)，其在刑事司法活動中具有特別重要的意義?！耙婪ㄞk案”之要旨就在于依照法定的程序辦案，而遵守法制原則也就包含了“程序法定原則”的精神。（二）從長官至上的司法觀轉(zhuǎn)向法律至上的司法觀在司法活動中，到底是長官至上還是法律至上，這是古今中外的司法人員都不得不面對的問題，也是堅持“人治”還是堅持“法治”的根本問題。第六章司法證明應該遵循哪些原則

80第六章司法證明應該遵循哪些原則

——人權保障原則（一）人權保障原則的內(nèi)容在刑事司法活動中，人權保護的重點是犯罪嫌疑人和被告人，因為他們是刑事司法系統(tǒng)的打擊對象，其人權很容易成為打擊犯罪的犧牲品，但是被害人的權利保護也不應被置于“被遺忘的角落”。（二）從一元片面的價值觀轉(zhuǎn)向多元平衡的價值觀第六章司法證明應該遵循哪些原則

81第六章司法證明應該遵循哪些原則

——證據(jù)裁判原則（一）證據(jù)裁判原則的內(nèi)容所謂證據(jù)為本，就是說在司法活動中認定案件事實必須以證據(jù)為本源，司法證明活動必須以證據(jù)為基石。換言之，司法裁判必須建立在證據(jù)的基礎之上，因此又稱為“證據(jù)裁判原則”。（二）從查明事實的辦案觀轉(zhuǎn)向證明事實的辦案觀用通俗的話講，查明是讓自己明白，證明是讓他人明白；自己明白才能讓他人明白，但自己明白并不等于他人也明白。從查明事實的辦案觀點轉(zhuǎn)向證明事實的辦案觀，其實質(zhì)就是要遵循“證據(jù)為本”的原則。第六章司法證明應該遵循哪些原則

82第六章司法證明應該遵循哪些原則

——直接言詞原則（一）直接言詞原則的內(nèi)容大陸法系的直接言詞原則和英美法系的傳聞證據(jù)排除規(guī)則具有異曲同工之處。

（二）從偵查中心的程序觀轉(zhuǎn)向?qū)徟兄行牡某绦蛴^從“偵查中心”到“審判中心”的變化，符合人類社會司法制度的發(fā)展趨勢。第六章司法證明應該遵循哪些原則

83第六章司法證明應該遵循哪些原則

——公平誠信原則（一）公平誠信原則的內(nèi)容公平是司法活動的基本準則和內(nèi)在含義。誠信是重要的社會道德規(guī)范之一，也是人們在進行訴訟活動時應該遵守的行為準則之一。（二）從軍事斗爭的執(zhí)法觀轉(zhuǎn)向文明公正的執(zhí)法觀樹立文明公正的執(zhí)法觀，就要求司法執(zhí)法人員在具體辦案過程中的行為符合公正的要求并具有文明的風范。第六章司法證明應該遵循哪些原則

84第六章司法證明應該遵循哪些原則

——法定證明與自由證明相結合的原則（一）法定證明與自由證明相結合原則的內(nèi)容證據(jù)制度有兩種基本模式：其一是法定證明模式；其二是自由證明模式。我們的證據(jù)制度應以“法定證明”為主、以“自由證明”為輔。

（二）從偏重證明效力的證據(jù)觀轉(zhuǎn)向強調(diào)證據(jù)能力的證據(jù)觀所謂證據(jù)能力，即一個證據(jù)能否滿足訴訟活動對證據(jù)的基本要求，是否具備訴訟的準入資格，又稱為證據(jù)的可采性，即一個證據(jù)可否在訴訟中被采納。所謂證明效力，即證據(jù)對案件事實的證明效果、力量或價值，或者說，證據(jù)證明案件事實所能達到的程度。由于證明效力是證據(jù)的自然屬性，合法性是證據(jù)的社會屬性，所以我們也可以把這種轉(zhuǎn)變稱為從“自然證據(jù)觀”向“社會證據(jù)觀”的轉(zhuǎn)變。第六章司法證明應該遵循哪些原則

——法定85普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第七章司法證明的一般方法是什么普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)86第七章司法證明的一般方法是什么

——司法證明方法的界定司法證明方法，就是在司法活動中運用證據(jù)證明案件事實的方法。司法證明方法的發(fā)展，也經(jīng)歷了一個從蒙昧到開化，再到科學的過程，具體來講，就是經(jīng)歷了一個從神證到人證，再到物證這樣的科學證據(jù)的過程。第七章司法證明的一般方法是什么

87一、證明方法的歷史發(fā)展

——神證法古代時，人們的認識水平比較低，以人力來判斷案情的真?zhèn)畏浅＠щy，人們就借助神的力量來查明和審判案件，這種方法被稱為“神證”，包括神誓和神判兩種方法。神誓，即讓雙方當事人都對神發(fā)誓，以證明他說的是真話。除了神誓法，還有神判法。這種方法又稱為“神明裁判法”，即通過讓當事人接受某種以神的名義進行的肉體折磨或考驗，來查明案件事實的方法。一、證明方法的歷史發(fā)展

88一、證明方法的歷史發(fā)展

——人證法以人證（證人的證言，被告人的口供，被害人的陳述）作為查明案件事實的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進步，但依然帶有野蠻的成分。在以人證為主的查明案件事實的時代，當事人特別是被告人的口供，無疑被認為是最重要的證據(jù)，因為，如果被告人親自做了某件事情，肯定是對事情的全部經(jīng)過最了解的，所以，突破了被告人或犯罪嫌疑人的口供，就能夠最好地查明案件事實。隨著社會文明的進步，刑訊逼供的方法受到越來越多的抨擊和反對。一、證明方法的歷史發(fā)展

89一、證明方法的歷史發(fā)展

——物證法（科學證據(jù)）1813年，巴黎大學化學兼法醫(yī)學教授馬蒂爾·奧爾費拉集其經(jīng)驗寫成《毒物的特性》一書，并和比利時人瓊·斯塔斯等藥劑先驅(qū)者，分別對各種毒物加以分析和鑒別，毒物化驗因此而日趨科學。筆跡鑒定技術在中國有上千年的歷史，但形成一門科學卻是在19世紀的歐洲。公認的現(xiàn)代人身識別技術的創(chuàng)始人，是法國人貝蒂隆。1879年，他創(chuàng)建了首次以科學理論為基礎的罪犯人身識別方法——人體測量法。為了尋找更為科學可靠的鑒別犯人的方法，從19世紀下半葉開始，英國人就開始研究利用指紋來證明罪犯。20世紀以來，為司法證明服務的科學技術的發(fā)展更是日新月異。包括像DNA這樣的遺傳基因鑒定技術，帶來了司法證明方法的一次新的飛躍。一、證明方法的歷史發(fā)展

90二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明方法（上）直接證明法，即直接以證據(jù)的真實性證明案件事實真實性的方法。什么是邏輯推理？邏輯推理是司法證明中最為基本的方法，也是我們?nèi)粘Ｉ钪信袛鄷r的常用手段。推理，就是從已知事實或者判斷出發(fā)，按照一定的邏輯規(guī)律或者規(guī)則，推導出新的認識或者判斷。一般來講，邏輯推理存在兩種推理進程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明91二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明方法（下）演繹推理：演繹推理是從一般到個別或者特殊的推理方式。歸納推理：簡單地說，歸納推理就是從個別到一般的推理。歸納推理分為完全歸納推理和不完全歸納推理。

演繹推理與歸納推理證明法，是司法證明中的直接證明的方法。二、司法證明的一般方法

——直接證明法：邏輯推理的證明92二、司法證明的一般方法

——間接證明法：反證與排除間接證明方法，是指通過證明與案件事實相反的事實為假，來證明案件事實為真的證明方法。間接證明的方法包括反證和排除。運用反證法證明案件事實，首先要假設一個與案件事實相反的事實，然后再否定該假設事實的真實性。運用排除法證明案件事實，首先要提出關于該案件事實的全部可能性假設，然后逐一排除，直至剩下最后唯一的一種可能，從而證明其真實性。二、司法證明的一般方法

93三、司法證明的一般方法

——司法認知（上）（一）什么是司法認知司法認知，是指法官對于有待認定的事實，在審判中不待當事人舉證，而直接予以確認，作為判斷的依據(jù)。（二）司法認知包括以下若干方面：

1、眾所周知的事實眾所周知的事實，是指在一定的人群范圍，為大家所普遍了解的確實情況。

2、自然科學定律自然科學定律，是指經(jīng)過科學研究證明的、為自然科學界普遍接受的原理和原則。三、司法證明的一般方法

——94三、司法證明的一般方法

——司法認知（下）3、國家機關公報的事實國家機關公報的事實，都是經(jīng)過內(nèi)部審查程序，具有較高的真實性和可信性。

4、生效的裁判、公證文書和行政行為確認的事實生效的判決、公證和行政行為具有確認的法定效力，對其認定的事實，除非出現(xiàn)新的證據(jù)和理由，法院應該采取司法認知，予以直接確認。

5、當事人承認的事實當事人的承認具有約束力，對此，法院可以采取司法認知的手段予以確認，而不需要對方當事人舉證證明。

6、其他明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實對于一些明顯的、當事人不能提出合理爭議的事實，法院可以采取司法認知的證明方法。三、司法證明的一般方法

——95四、司法證明的一般方法

——推定（上）（一）什么是推定

推定，是一個專門的法律術語，就是根據(jù)推斷來進行判定的意思。（二）作為司法證明中常用的方法，推定有下面這些特點：

1.推定本身并非證據(jù)，而是一種證明的方法。推定是法律認可或者間接允許的一種認定案件事實的方法。

2.推定既要有前提事實，又要有推定事實，是連接兩者之間的證明的橋梁，缺一不可。

3.推定是允許當事人舉證進行反駁和推翻的，因為它不是依據(jù)證據(jù)的直接證明而是具有間接性的。這樣，推定就與證明責任聯(lián)系在一起。

4.推定既可以依據(jù)法律規(guī)定進行，又可以按照經(jīng)驗法則實施。四、司法證明的一般方法

—96四、司法證明的一般方法

——推定（中）（三）推定的兩種分類

1、立法推定和司法推定根據(jù)推定是否由法律明確規(guī)定，我們可以把推定劃分為立法推定和司法推定。立法推定，就是被法律明文確定下來的推定，也可稱為法律上的推定和法律推定。司法推定，就是法官在訴訟活動中，依據(jù)一定規(guī)則進行的推定，又可稱為訴訟中的推定和事實上的推定。兩種推定都是關于案件事實結論的推定，都要以基礎事實與推定事實之間的常態(tài)聯(lián)系或者伴生關系為依據(jù)。四、司法證明的一般方法

—97四、司法證明的一般方法

——推定（下）（三）推定的兩種分類

2、可反駁的推定和不可反駁的推定根據(jù)推定的效力，或者說根據(jù)推定結論是否具有終局的法律性質(zhì)，可以把推定劃分為可反駁的推動和不可反駁的推定。一般來講，立法推定是不可反駁的推定，而司法推定是可反駁推定。四、司法證明的一般方法

—98普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)法學》第八章如何取證普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材：

《簡明證據(jù)99一、何為取證

——取證的概念和意義（一）取證的概念

取證，也稱為“收集證據(jù)”，是指為了查明案件事實，或者為了支持某訴訟主張，有權從事證據(jù)調(diào)查活動的人員，依法尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取并固定、保管證據(jù)的專門性活動。關于取證，有幾點需要明確：

1、取證主體

2、取證中的保全證據(jù)單從字面看，“取證”似乎只是尋找、發(fā)現(xiàn)并獲取證據(jù)。但嚴格說來，“取證”不僅僅包括尋找、發(fā)現(xiàn)并獲取證據(jù)這一環(huán)節(jié)，還包括保全證據(jù)這一步驟。

保全證據(jù)，即取證主體在尋找、發(fā)現(xiàn)有關證據(jù)之后，根據(jù)證據(jù)的具體形式、特點，采取不同的方法和手段將其固定或保護下來，并以規(guī)范、合理、科學的方式加以保管，以便其在后續(xù)的訴訟活動中發(fā)揮應有證明作用的一項必要措施。（二）取證的意義取證是證據(jù)有效發(fā)揮證明作用的最為基礎而又必不可少的環(huán)節(jié)。一、何為取證

——取證的概念和意義（一100二、取證應遵循的規(guī)則（上）

規(guī)則，即規(guī)范性的行為準則。取證規(guī)則，也就是取證主體在獲取、保全證據(jù)時，應該遵循的一系列已上升為法律層面的行為準則。取證應遵循的規(guī)則如下：

1、非偵查人員、公訴人員、審判人員，不得動用具有強制性的取證手段。

2、公訴案件中，偵查人員、公訴人員要同時尋找、發(fā)現(xiàn)并占有、固定、保管對犯罪嫌疑人有利和不利的各種證據(jù)。

3、刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人沒有證明自己無罪的義務，但其有權利自行或委托代理人尋找、發(fā)現(xiàn)并獲得、保全對自己有利的證據(jù)；二、取證應遵循的規(guī)則（上）規(guī)則，即規(guī)范101二、取證應遵循的規(guī)則（下）

4、公訴案件中，偵查人員等依職權取證的主體，動用某些取證手段時，必須嚴格依照法定程序辦理；

5、辯護律師及其他訴訟代理人取證，必須依法而行；

6、民事訴訟或行政訴訟中，取證人員的取證活動，也應受到一定的法律約束；

7、律師及其他訴訟代理人，均不得幫助當事人作偽證等；

8、取證人員應優(yōu)先獲取原生證據(jù)，并適當保全這些原生證據(jù)；

9、行政訴訟中的取證人員，獲取的證人證言等證據(jù)應滿足法律的相關規(guī)定。二、取證應遵循的規(guī)則（下）102二、取證應滿足的要求1、應在第一時間內(nèi)取證；

2、應根據(jù)證據(jù)的存在、表現(xiàn)形式以及具體特點等，選擇科學合理而又可行的取證方法；

3、應圍繞案件的基本事實，全面、客觀地獲取各種證據(jù)；

4、應充分考慮各種可能性，深入、細致地獲取各種證據(jù)；

5、應保守相應秘密。二、取證應滿足的要求1、應在第一時間內(nèi)取證；103三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)取證的基本方式有：

詢問；訊問；辨認；調(diào)查實驗；勘驗；檢查；搜查；鑒定；證據(jù)保全。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)104三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——詢問詢問，即取證人員以談話或打聽的方式了解案情的一種言詞性調(diào)查活動。詢問是一種最為基本且最為常用的發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的方法。偵查人員、公訴人員、審判人員、律師及其他訴訟代理人均可以使用該方法。詢問的對象通常是證人、民事訴訟或行政訴訟當事人以及刑事訴訟受害人。按照不同的標準，詢問可分為正式詢問與非正式詢問，走訪詢問與傳喚詢問，公開詢問與秘密詢問。借助詢問，可收集到證人證言、被害人或當事人陳述等訴訟證據(jù)，還可了解到與案件有關的一些基本情況或線索。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

105三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——訊問相對于詢問而言，訊問有著明顯的強制性，是偵查人員或公安機關的治安警察，就刑事案件或治安案件的事實，盤詰、查問犯罪嫌疑人、被告人或治安條例違反嫌疑人的一種言詞性調(diào)查活動。訊問只能由偵查人員或公安機關的治安警察完成。按照我國《刑事訴訟法》第155條第1、3款的規(guī)定，刑事案件的審理過程中，公訴人員、審判人員均可以訊問被告人。因我國的訴訟模式仍屬于職權主義，審判人員有很大的主動權，故審理階段審判人員對被告人的訊問有時也可能是為了獲取某一證據(jù)。盡管犯罪嫌疑人、被告人可以自我書寫的方式形成供述，但通常而言，犯罪嫌疑人、被告人的供述均是訊問的產(chǎn)物。古今中外的司法實踐表明，訊問期間最易出現(xiàn)侵犯犯罪嫌疑人之人權的問題。按照不同的分類標準，訊問可分為刑事訊問與治安訊問、偵查訊問與檢察訊問、初次訊問與后續(xù)訊問。借助訊問，有望查清犯罪嫌疑人的全部罪行并收集可用于定罪的證據(jù)，有望追查同案犯并發(fā)現(xiàn)其他犯罪線索，還有望保障無罪的人不錯受刑事追究。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

106三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——辨認辨認，是指訴訟中，由取證人員安排組織熟悉或了解客體特征的人，對與案件有關的客體進行分辨、識別和再認，以獲得能查明案件事實的各種信息的一種活動。辨認不可缺少的要素有：辨認組織者、辨認者、被辨認客體。辨認組織者通常是偵查人員、公訴人員、審判人員。辨認可依據(jù)不同的標準劃分為：證人辨認、受害人辨認、嫌疑人或被告人辨認和當事人辨認，人身辨認、物體辨認和場所辨認，公開辨認和秘密辨認，直接辨認和間接辨認，動態(tài)辨認和靜態(tài)辨認。辨認均由人來完成，且辨認的最終結果也是通過言詞而表達，故借助辨認獲取的證據(jù)屬于言詞證據(jù)。這些證據(jù)可能是證人證言、當事人陳述、犯罪嫌疑人或被告人的供述、辯解等。盡管我國現(xiàn)行法律就辨認未作出任何明確規(guī)定，但這并不表明，辨認活動便可以恣意進行。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

107三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——搜查搜查，指為了獲取證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人員依照法律的授權而對特定人身、物體或處所進行搜索、檢查的活動。搜查可針對人身、物體或處所而進行，但必須履行嚴格的審批手續(xù)，并獲得偵查機關簽發(fā)的搜查證，所針對的對象也只能是搜查證上載明的特定的人、特定的物、特定的場所或特定的住處等。緊急情況下，如若正在執(zhí)行拘留、逮捕，則可以僅僅憑借其持有的拘留證、逮捕證而搜查。根據(jù)不同的標準，搜查可分為公開搜查與秘密搜查，有證搜查與無證搜查，人身搜查、物品搜查與處所搜查，輔佐于現(xiàn)場勘驗的搜查與獨立的搜查等。搜查只能由偵查人員進行。在搜查電子數(shù)據(jù)時，尤其要注意搜查的范圍、對象及所用的技術等，因為略有不慎或技術不當，就有可能侵犯他人的合法權利。搜查可發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人，并發(fā)現(xiàn)各種實物證據(jù)。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

108三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——勘驗、檢查為了發(fā)現(xiàn)、獲得證據(jù)，了解相關情況，偵查人員、公訴人員、審判人員實地查驗、勘測、檢驗與案件有關的場所、物品、尸體的活動，稱為勘驗。而為了查明案情，確定人的體態(tài)特征、生理狀態(tài)、損傷情況，偵查人員、公訴人員、審判人員實際查看、檢測、檢驗犯罪嫌疑人、被害人的活動，稱為檢查。刑事訴訟中的勘驗、檢查由偵查人員實施，且必須嚴格依照法律的規(guī)定辦理。人民檢察院、人民法院則可依據(jù)法律規(guī)定實施一定的勘驗、檢查?？彬灠l(fā)現(xiàn)、獲取的證據(jù)通常是實物證據(jù)，如物證、書證、音像資料等。勘驗、檢查而制成的相應筆錄為“勘驗、檢查筆錄”，是合法形式的證據(jù)?？彬?、檢查依照對象的不同，可分為現(xiàn)場勘驗、物證勘驗、尸體檢驗和人體檢查。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

109三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——實驗為了證明某一理論、假設的正確性，或者為了認識某一客體在特殊條件下的本質(zhì)及其發(fā)展規(guī)律，所進行的操作或活動即是實驗。本書討論的實驗，是狹義的實驗，是為了判斷某事實或現(xiàn)象是否可能發(fā)生或存在，而模仿特定的條件、在特定的時空狀態(tài)下所進行的一種活動或操作。我國在刑事訴訟中，能以實驗的方法查明有關案情，并發(fā)現(xiàn)、獲取相關證據(jù)。在民事訴訟及行政訴訟中，人民法院也可在必要時，組織實施實驗以獲取相關證據(jù)。刑事訴訟中的實驗，也就是偵查實驗，必須嚴格遵守《刑事訴訟法》有關規(guī)定。為確保實驗的結果合法、真實可靠，切實發(fā)揮其應有的作用，還必須重視實驗記錄的制作。根據(jù)不同的標準，實驗可分為：有關人的實驗、有關動物的實驗與有關物體的實驗，有關感知能力的實驗、有關行為能力的實驗與有關物質(zhì)特質(zhì)的實驗，單一實驗與對照實驗。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

110三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

——鑒定鑒定，指具有專門知識的人，依照其職權，或接受聘請、委托，為解決案件中的一些專門問題，而對相關材料進行分析、檢驗、鑒別，進而給出結論的一種活動。鑒定結論與鑒定意見刑事訴訟中，鑒定是偵查機關調(diào)查取證的重要偵查手段之一。目前我國的鑒定機構分為兩大類：一類是專門為刑事案件的偵查提供鑒定服務的公安機關或檢察機關系統(tǒng)內(nèi)的鑒定機構，其鑒定源自公安或檢察機關的偵查職權；另一類為面向社會提供鑒定服務并經(jīng)由司法行政管理部門授權成立的鑒定機構，其鑒定源自接受聘請或委托。依不同標準，鑒定可分為：化學鑒定、物理學鑒定、生物學鑒定、遺傳學鑒定、人類學鑒定、會計學鑒定與工程學鑒定等，初次鑒定、補充鑒定、重新鑒定與會同鑒定等，職能鑒定與受托鑒定，物證鑒定、司法精神病鑒定、法醫(yī)鑒定等。目前實行登記管理制度的鑒定主要有：法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像類鑒定、以及其他因訴訟需要由國務院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應實行登記管理制度的鑒定。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)

111四、如何固定、保管證據(jù)（上）（一）固定證據(jù)的手段或措施實務中，常用的固定證據(jù)的方法或手段有：

1、筆錄筆錄，即借助筆及紙，同步記載所聞、所見之內(nèi)容的一種固定證據(jù)的常用方法。

2、錄音、錄像錄音、錄像，即以錄制聲音、拍攝圖像的方式固定證據(jù)。

3、拍照拍照，即以照相的方式固定證據(jù)。

4、復制復制，即以制得復制品的方式固定證據(jù)