《刑法學(xué)》2015年11月課程考試考前練習題

PAGE1PAGE6《刑法學(xué)》2015年11月課程考試考前練習題一、簡答題1．簡述不作為犯罪的義務(wù)來源。2．我國刑法的性質(zhì)是什么？3．試述開設(shè)賭場罪的概念與特征。4．簡述想象競合犯的構(gòu)成特征及其處罰原則。5．正當防衛(wèi)的成立條件有哪些？6．簡述交通肇事罪的特征。附：參考答案1.簡述不作為犯罪的義務(wù)來源。解答:不作為犯罪的義務(wù)來源有三個：（1）法律明文規(guī)定的特定義務(wù)；（2）職務(wù)或者業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)；（3）行為人的先行行為產(chǎn)生的義務(wù)。2.我國刑法的性質(zhì)是什么？解答:我國刑法的性質(zhì)有兩層含義：（1）刑法的階級性質(zhì)，在我國刑法反映了工人階級和廣大人民群眾的意志；（2）刑法的法律性質(zhì)，它具有兩個顯著的特點，即刑法所保護的社會關(guān)系的范圍更為廣泛；刑法的強制性最為嚴厲。3.試述開設(shè)賭場罪的概念與特征。解答:開設(shè)賭場罪是指設(shè)立相對固定的場所，或者在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，在較長時間內(nèi)吸引不特定多人或者公眾參與賭博，非法經(jīng)營賭博的活動達到較大規(guī)模的行為。本罪主要特征有：1．本罪的客體是復(fù)雜客體，包括正常的社會管理秩序以及社會風尚。2．本罪的客觀方面表現(xiàn)為設(shè)立相對固定的場所，或者在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，在較長時間內(nèi)吸引不特定多人或者公眾參與賭博，非法經(jīng)營賭博的活動達到較大規(guī)模的行為。3．本罪的主體是一般主體，凡年滿16周歲，具備刑事責任能力的人都可以成為本罪主體。4．本罪的主觀方面表現(xiàn)為故意。行為人一般具有營利目的，但法律沒有將其規(guī)定為構(gòu)成要件。4.簡述想象競合犯的構(gòu)成特征及其處罰原則。解答:想象競合犯具有以下基本構(gòu)成特征：（1）行為人必須基于數(shù)個不同的具體罪過而實施犯罪行為。（2）行為人只實施了一個危害行為。（3）行為人所實施的一個危害社會的行為必須侵犯數(shù)個不同的直接客體。（4）行為人所實施的一個危害社會的行為，必須同時觸犯數(shù)個罪名。想象競合犯應(yīng)當采用"從一重處斷"的處罰原則。5.正當防衛(wèi)的成立條件有哪些？解答:正當防衛(wèi)的條件是：①正當防衛(wèi)的起因條件是指存在著具有社會危害性和侵害緊迫性的不法侵害行為。②正當防衛(wèi)的時間條件是正當防衛(wèi)只能在不法侵害正在進行之時，不能實行提前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。③正當防衛(wèi)的對象條件是正當防衛(wèi)只能針對不法侵害者本人實行。④正當防衛(wèi)的主觀條件是正當防衛(wèi)主觀上必須出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。⑤正當防衛(wèi)的限度條件是指正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且造成重大損害。6.簡述交通肇事罪的特征。解答:交通肇事罪具有如下特征：（1）客觀方面表現(xiàn)為違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷或者死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為；（2）客體是交通運輸?shù)恼Ｖ刃蚝桶踩?；?）主體為一般主體；（4）主觀上是出于過失。二、論述題1．論述犯罪的間接故意的特征及一般表現(xiàn)形式。2．試述自首的概念、成立的條件及其處罰原則。3．試述掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的構(gòu)成特征及其司法認定中需注意的問題。附：參考答案（請根據(jù)答題要點適當展開）1．論述犯罪的間接故意的特征及一般表現(xiàn)形式。解答:犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。在認識因素上，間接故意表現(xiàn)為行為人認識到自己的行為"可能"發(fā)生危害社會結(jié)果的心理態(tài)度。即行為人根據(jù)對自身犯罪能力、犯罪對象情況、犯罪工具情況、或者犯罪的時間、地點、環(huán)境等情況的了解，認識到行為導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生只是具有可能性，而不是具有必然性。在意志因素上，間接故意表現(xiàn)為行為人放任行為危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂"放任"，不是希望，不是積極的追求，而是行為人在明知自己的行為可能發(fā)生特定危害的情況下，為了達到自己的既定目的，仍然決意實施這種行為，對能夠阻礙危害結(jié)果發(fā)生的障礙不去排除，也不設(shè)法阻止危害結(jié)果的發(fā)生，而是聽之任之，自覺聽任危害結(jié)果的發(fā)生。在司法實踐中，犯罪的間接故意大致有三種表現(xiàn)形式：（1）行為人追求某一個犯罪目的而放任另一個危害結(jié)果的發(fā)生。（2）行為人追求一個非犯罪的目的而放任某種危害結(jié)果的發(fā)生。（3）突發(fā)性的犯罪，不計后果，放任嚴重結(jié)果的發(fā)生。2．試述自首的概念、成立的條件及其處罰原則。解答:犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。自首分為一般自首和特別自首兩種。一般自首成立的條件：1．自動投案，是自首成立的前提條件。（1）自動投案行為必須發(fā)生在犯罪人尚未歸案之前；（2）必須是基于犯罪分子本人的意志而自動投案；（3）必須向有關(guān)機關(guān)或者個人承認自己實施了特定犯罪。（4）必須自愿置于有關(guān)機關(guān)或個人的控制之下，等待進一步交代犯罪事實，接受國家司法機關(guān)的審查和裁判。2．如實供述自己的罪行，是自首成立的重要條件，也是自首的本質(zhì)特征。（1）投案人所供述的必須是犯罪的事實；（2）投案人所供述的必須是自己的犯罪事實；（3）投案人必須如實供述所犯罪行。特別自首成立的條件：1．特別自首的主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；2．必須如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行。對自首處罰的兩種情況：1．對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰；2．犯罪較輕的，可以免除處罰。3．試述掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的構(gòu)成特征及其司法認定中需注意的問題。解答:掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，是指行為人明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。本罪是選擇性罪名，訴訟中應(yīng)根據(jù)實際案情選項適用或并合適用。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的主要特征是：1．本罪的客體是司法機關(guān)追索犯罪所得及其收益的正?；顒?。本罪的犯罪對象是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。"犯罪所得"即從被害人處非法取得的物品，其基本特征是：第一，須是犯罪所得的財物。第二，須是他人犯罪所得。2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人實施了窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及收益的行為。掩飾、隱瞞的方法包括除窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售以外的能夠掩蓋犯罪所得及其收益的來源、性質(zhì)、存在的其他方法。本罪屬選擇性罪名，只要行為人實施了上述行為之一，便足以成立本罪。而在對實施本罪的行為人定罪時，可根據(jù)其實施犯罪的具體情況來確定具體罪名。3．本罪的犯罪主體為一般主體。4．本罪的主觀方面為故意，即必須是行為人明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞，否則不構(gòu)成本罪。掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定需注意以下問題：1．掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與非罪的區(qū)分。第一，本罪是以行為人主觀上明知是犯罪所得及其收益為其構(gòu)成要件的，如果行為人不知是犯罪所得及其收益而予以保管、購買或者代為銷售的，不能構(gòu)成本罪。第二，本罪中窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞他人犯罪所得及其收益，如果行為人將本人犯罪所得及其收益自行窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，是本人犯罪行為的附屬行為，是原先犯罪行為的延伸，不能獨立構(gòu)成本罪。2．掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與特殊的贓物犯罪的關(guān)系。在我國刑法中，有一些贓物犯罪的行為被單獨規(guī)定為獨立的犯罪，這些犯罪包括：刑法第191條規(guī)定的洗錢罪，刑法第345條第3款規(guī)定的非法收購盜伐、濫伐的林木罪，刑法第349條規(guī)定的窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪。這些犯罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間構(gòu)成法條競合關(guān)系，屬于包容競合，應(yīng)按照特別法優(yōu)于普通法的原則處理。3．掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與共同犯罪的區(qū)別在共同犯罪的場合，因為分工的不同，可能有的共同犯罪人專門負責犯罪所得及其收益的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售或者掩飾、隱瞞。此種共犯中的窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行為就與本罪的客觀表現(xiàn)十分類似。但關(guān)鍵區(qū)別在于：共同犯罪中負責窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的人與其他共同犯罪人事先有共謀，只是分工不同而已；而本罪的行為人雖然明知自己窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售的是犯罪所得及其收益，但始終沒有與其他犯罪人通謀。如果行為人與其他犯罪人事先通謀，即按照分工不同來窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的話，就應(yīng)對其按共同犯罪論處。三、案例分析題1．2007年8月，被告人鮑某在某巖場，利用巖場清理危巖的機會，采用放大炮等冒險方式進行掠奪性開采，致巖場宕面出現(xiàn)新的危巖。8月24日下午3時30分許，鮑某在明知巖場隨時有塌方危險的情況下，仍默認無資格從業(yè)人員李某進場從事爆破作業(yè)，并強令何某進場協(xié)助違章冒險作業(yè)，最終引發(fā)危巖下塌，造成何某被當場砸死的重大事故。事故發(fā)生后鮑某到公安機關(guān)投案自首。問：該案中鮑某的行為如何定性？2．2005年，陶某等三人從某拖拉機廠購買了其部分廠房進行拖拉機配件加工。后因經(jīng)營不善停業(yè)，三人為廠房資產(chǎn)分配份額發(fā)生糾紛，遂于2007年3月向某仲裁委員會申請仲裁。經(jīng)仲裁委裁決：三人訴爭廠房資產(chǎn)歸三人共同所有，按平均份額分攤。后拖拉機廠對仲裁委裁決提出異議。某檢察機關(guān)經(jīng)調(diào)查認為：承辦該仲裁案件的仲裁員劉某在明知陶某三人僅享有拖拉機廠部分房屋產(chǎn)權(quán)的情況下，仍錯誤地將拖拉機廠租給陶某等三人的10間廠房同陶某三人購買的廠房一并裁決給陶某三人所有，給拖拉機廠造成巨大經(jīng)濟損失。問題：劉某的行為如何定性？3．宋某有房三間，位于一排磚木結(jié)構(gòu)房屋的東端，依次向西有七戶人家。2008年7月8日，宋及其妻因家事與其母、兄發(fā)生爭執(zhí)，遭其兄毆打。宋怒從心起，感到此屈辱無法忍受，決心自焚房屋移居他處。宋用火柴點燃屋內(nèi)麥草堆后，攜妻帶子離家出走?；饎莺芸炻?，將房屋燒著。當時風向東南，西鄰七戶為避免殃及，紛紛將財物向外轉(zhuǎn)移。由于眾村民奮力撲火，才避免七家的房與物化為灰燼。問題：對宋某的行為如何認定？請說明理由。附：參考答案1.2007年8月，被告人鮑某在某巖場，利用巖場清理危巖的機會，采用放大炮等冒險方式進行掠奪性開采，致巖場宕面出現(xiàn)新的危巖。8月24日下午3時30分許，鮑某在明知巖場隨時有塌方危險的情況下，仍默認無資格從業(yè)人員李某進場從事爆破作業(yè)，并強令何某進場協(xié)助違章冒險作業(yè)，最終引發(fā)危巖下塌，造成何某被當場砸死的重大事故。事故發(fā)生后鮑某到公安機關(guān)投案自首。問：該案中鮑某的行為如何定性？解答:鮑某的行為構(gòu)成強令違章冒險作業(yè)罪。強令違章冒險作業(yè)罪，是指強令他人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為。本罪的主要特征是：1．本罪的客體是生產(chǎn)、作業(yè)安全。2．本罪的客觀方面表現(xiàn)為在生產(chǎn)、作業(yè)中強行命令他人違章冒險進行生產(chǎn)、作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為。（1）行為人在生產(chǎn)、作業(yè)中強行命令他人違章冒險進行生產(chǎn)、作業(yè)。（2）必須發(fā)生在生產(chǎn)、作業(yè)過程中，并且行為人決定的內(nèi)容與經(jīng)營單位的生產(chǎn)、作業(yè)活動有直接關(guān)聯(lián)。（3）強令他人違章冒險作業(yè)行為導(dǎo)致了重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果。3．本罪的主體為一般主體。4．本罪的主觀方面是過失，具體表現(xiàn)為過于自信的過失。即行為人已經(jīng)預(yù)見到其強令他人違章冒險作業(yè)的行為可能導(dǎo)致發(fā)生重大事故，危害不特定或多數(shù)人的生命、健康安全和重大公私財產(chǎn)安全，卻心存僥幸、輕信可以避免。在意志方面表現(xiàn)為不希望發(fā)生事故。本案中，被告人鮑某違反礦山安全制度，強令工人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生致一人死亡的重大事故，其行為已經(jīng)構(gòu)成強令違章冒險作業(yè)罪。2.2005年，陶某等三人從某拖拉機廠購買了其部分廠房進行拖拉機配件加工。后因經(jīng)營不善停業(yè)，三人為廠房資產(chǎn)分配份額發(fā)生糾紛，遂于2007年3月向某仲裁委員會申請仲裁。經(jīng)仲裁委裁決：三人訴爭廠房資產(chǎn)歸三人共同所有，按平均份額分攤。后拖拉機廠對仲裁委裁決提出異議。某檢察機關(guān)經(jīng)調(diào)查認為：承辦該仲裁案件的仲裁員劉某在明知陶某三人僅享有拖拉機廠部分房屋產(chǎn)權(quán)的情況下，仍錯誤地將拖拉機廠租給陶某等三人的10間廠房同陶某三人購買的廠房一并裁決給陶某三人所有，給拖拉機廠造成巨大經(jīng)濟損失。問題：劉某的行為如何定性？解答:劉某的行為構(gòu)成枉法仲裁罪，枉法仲裁罪是指依法承擔仲裁職責的人員，在仲裁活動中故意違背事實和法律作枉法裁決，情節(jié)嚴重的行為。本罪的構(gòu)成特征是：1．枉法仲裁罪客體為仲裁機構(gòu)的正常活動與威信。2．枉法仲裁罪在客觀方面表現(xiàn)為仲裁人員在仲裁活動中實施了違背事實和法律作枉法裁決、情節(jié)嚴重的行為。3．本罪的犯罪主體是特殊主體，即依法承擔仲裁職責的人員。4．枉法仲裁罪主觀方面為故意，且為直接故意。本案中，作為承擔仲裁職責的仲裁員，劉某在明知陶某三人僅享有拖拉機廠部分房屋產(chǎn)權(quán)的情況下，仍錯誤地將拖拉機廠租給陶某等三人的10間廠房同陶某三人購買的廠房一并裁決給陶某三人所有，給拖拉機廠造成巨大經(jīng)濟損失，其行為已經(jīng)構(gòu)成枉法仲裁罪。3.宋某有房三間，位于一排磚木結(jié)構(gòu)房屋的東端，依次向西有七戶人家。2008年7月8日，宋及其妻因家事與其母、兄發(fā)生爭執(zhí)，遭其